Abuz în serviciu contra intereselor publice (art.248 cod penal). Decizia 567/2008. Curtea de Apel Alba Iulia
| Comentarii |
|
Dosar nr-
ROMÂNIA
CURTEA DE APEL ALBA IULIA
SECȚIA PENALĂ
DECIZIA PENALĂ Nr. 567/2008
Ședința publică din 23 Octombrie 2008
Completul compus din:
PREȘEDINTE: Mircea Bădilă
JUDECĂTOR 2: Maria Covaciu
JUDECĂTOR 3: Leontin Coraș
Grefier - -
Parchetul de pe lângă Curtea de APEL ALBA IULIA reprezentat de
Procuror -
Pe rol fiind soluționarea recursului declarat de inculpatul împotriva deciziei penale nr. 167/A/2008 pronunțată de Tribunalul Hunedoara în dosar penal nr-.
dezbaterilor și susținerile părților au fost consemnate în încheierea pronunțată în ședința publică din 16.10.2008, care face parte integrantă din prezenta decizie.
CURTEA DE APEL
Asupra recursului penal de față:
În deliberare constată că prin decizia penală nr. 800/2007 pronunțată de Curtea de APEL ALBA IULIA în dosar nr- a fost casată decizia penală 327/2007 a Tribunalului Hunedoara si trimisă cauza spre rejudecare sub aspectul laturii penale aceleiași instanțe.
Instanța de control judiciar a reținut că prin actul de sesizare a instanței, inculpatul a fost trimis în judecată pentru infracțiunea prev. de art. 248 al.1 Cp cu apl. art. 41 al. 2 cp. în modalitatea producerii unei tulburări însemnate bunului mers al serviciului de Ambulanță Județean, că instanța de apel a analizat și evaluat actele și lucrările din dosar prin prisma celor două modalități a laturii obiective față de care Curtea nu a putut realiza o examinare concretă a aspectelor ce țin de vinovăția sau nevinovăția inculpatului, atâta timp cât argumentele expuse de Tribunal vizează nfracțiunea de abuz în serviciu în cele două modalități prevăzute de lege, fără a aprecia cu claritate calificarea juridică dată faptei pentru care instanța de apel a stabilit vinovăția inculpatului.
În rejudecarea apelului formulat de către Parchetul de pe lângă Judecătoria Deva, Tribunalul reține următoarele:
Prin sentința penală nr. 225/2007, Judecătoria Deva în baza art. 11 pct. 2 lit. a combinat cu art. 10 lit. d Cod proc. penală, a achitat pe inculpatul pentru infracțiunea de abuz în serviciu contra intereselor publice, prev. și ped. de art. 248 al. 1 Cod penal, cu aplicarea art. 41 al. 2 Cod penal.
A respins cererea de despăgubiri civile formulată de partea civilă Ambulanța Județeană H,
În baza art. 88 Cod penal, a constatat că inculpatul a fost reținut și arestat de la 08 la 13 mai 2003.
Cheltuielile judiciare în sumă de 1200 lei au rămas în sarcina statului.
Pentru a hotărî astfel, instanța de fond a reținut următoarele:
În anul 1998 între partea vătămată Ambulanța Județeană H D SRL D și SC SRL D s-a încheiat un contract de furnizare de produse petroliere, anual reînnoit.
Conform contractului furnizorul se obliga să livreze beneficiarului carburanți în funcție de necesități, fiind stabilite clauze referitoare la modalitățile și condițiile de plată, inclusiv penalități de întârziere, în privința recepției precizându-se că va avea loc la sediul cumpărătorului.
Inițial produsele petroliere s-au livrat en-gros, cu cisterna, fără să existe neînțelegeri. La un moment dat, s-a stabilit verbal de comun acord că alimentările cu carburanți să se efectueze pe baza unor fișe de magazie întocmite de către furnizor pe fiecare auto-sanitară, într-un singur exemplar, în acesta se menționa produsul aprovizionat, data, calitatea necesară, nr. foii de parcurs și se confirma prin semnătură de reprezentanții ambelor părți.
Pe baza acestor documente de primire, furnizorul factura bilunar pentru perioada 1-15, respectiv 16-30/31, cantitativ și valoric produsele livrate de partea vătămată.
Spre finele anului 2002, între părți au apărut neînțelegeri generate de neplata la termen a unor facturi.
Cu acea ocazie partea vătămată a sesizat că între alimentările menționate în foile de parcurs 8 ) și facturile întocmite de SC SRL D apar diferențe mari de carburanți, care nu se justifică raportat la activitățile desfășurate de auto-sanitarele din dotare.
S-a solicitat efectuarea unui act de control de către Serviciul de audit Intern al DSP H în paralel cu o anchetă administrativă dispusă de partea vătămată. în aceste condiții, contractul cu SC SRL D nu a mai fost prelungit, în anul 2003, între părți declanșându-se un litigiu comercial pentru neplata produselor livrate.
Prin sentința nr. 2128/CA/2004, Ambulanța Județeană HDa fost obligată să plătească sumele de 1.322.362.558 lei contravaloare facturi și 605.429.769 lei penalități de întârziere, precum și 176.000.000 lei cheltuieli de judecată către SC SRL.
Deoarece partea vătămată a achitat deja aceste sume, ea s-a constituit parte civilă față de inculpatul cu suma de 2.283.031.551 lei, valoare reactualizată.
Din cercetări a reieșit faptul că în urma neregulilor constatate în activitatea de aprovizionare cu carburanți a unor conducători auto angajați de partea vătămată, în data de 11 februarie 2003 DSP a județului H a formulat plângere la organele de urmărire penală pentru stabilirea persoanelor vinovate, după ce în prealabil IPJ H se sesizase din oficiu cu privire la aceste aspecte încă din decembrie 2002.
Inițial, s-a dispus începerea urmăririi penale față de inculpatul, fost revizor tehnic la Ambulanța Județeană H D pentru infracțiunile prev. de art. 290 Cod penal și art. 215 al. 1,2 Cod penal și față de, fost contabil șef și, fost director, pentru infracțiunile prev. și ped. de art. 249 al. 1 Cod penal, cu un prejudiciu estimativ de 429.156.169 lei, cum reiese din ancheta administrativă și audit interne.
Ulterior, pe baza unei expertize tehnico-contabile, s-a stabilit că prejudiciul real se cifrează la suma de 1.892.480.050 lei, iar la producerea lui au participat și alte persoane, respectiv conducătorii auto ai ambulanței județene H
În urma celor constatate, organele de urmărire penală au dispus începerea urmăririi penale față de, pentru infracțiunile prev. și ped. de art. 215/1 și 290 Cod penal, în formă continuată.
Prin aceeași ordonanță s-a dispus, în temeiul art. 238 Cod proc. penală, schimbarea încadrării juridice pentru inculpatul din infracțiunea prev. de art. 215 al. 1,2 Cod penal în art. 248 al. 1 Cod penal, cu aplicarea art. 41 al. 2 Cod penal, reținându-se următoarele:
Ambulanța Județeană H își desfășoară activitatea pe filiale, însă cea mai mare pondere este la sediul din D, unde se găsesc și organele de conducere și personalul tehnic administrativ. din județ sunt coordonate de către un medic, iar cele mai mici de către un ambulanțier șef.
Prin decizia nr. 8 din 28 ianuarie 2000, partea vătămată l-a delegat pe inculpatul ca responsabil cu alimentarea cu combustibil, inclusiv BCF-uri și ulei, Inculpatul avea obligația să dea aprobare pentru alimentare pe foile de parcurs în funcție de restul din rezervor, Din decizie reiese că inculpatul trebuia să facă o confruntare a alimentărilor cu produse de combustie înregistrate în foile de parcurs cu cele din fișele individuale de alimentare aflate la SC SRL
Inculpatul se deplasa periodic, uneori zilnic, la furnizor unde verifica fișele de alimentare și nu i-a atras nimic suspect, deși nu a făcut niciodată o confruntare reală între acestea și foile de parcurs ale șoferilor, chiar dacă personal întocmea - urile pentru fiecare auto-sanitară în parte.
S-a constatat că inculpatul se mulțumea să întocmească pe lângă -uri unele înscrisuri sub semnătură privată în care a cuprins alimentările globale cu carburanți pentru fiecare lună, date care ajungeau la contabilitate.
Din declarațiile martorilor audiați în cauză a reieșit că inculpatul nu a făcut alimentări cu carburanți în interes personal.
Conform expertizei contabile efectuate în cauză la nivelul anului 2002 între cantitățile facturate și cele efectiv consemnate ca alimentare în foile de parcurs întocmite și de șoferii, și de la Filiala D exista o diferență de 1.892.480.050 lei.
Aceste diferențe apăreau de fapt pe totalul parcursului auto ce aparține părții vătămate și s-au localizat în perioada 01 ianuarie 2002-30 noiembrie 2002, întrucât în luna decembrie 2002, activitatea de alimentare cu carburanți a fost verificată și coordonată de directorul tehnic, după ce s-au descoperit nereguli în activitatea inculpatului.
Deși în luna septembrie 2002 serviciul de contabilitate de la beneficiar a constatat diferențe între cantitățile înscrise în facturi și cele consemnate în -uri, conducerea acestei instituții a tergiversat luarea unor măsuri ferme în acest sens.
Astfel, la data de 28 noiembrie 2002, șoferii menționați au fost convocați la domiciliul inculpatului și în prezența contabilei șefe, le-au fost prezentate neregulile constatate, fără o individualizare a diferențelor și valorilor, împrejurare în care aceștia au dat câte o declarație olografă că își asumă răspunderea și sunt de acord cu imputarea contravalorii cantității depășite, încercându-se rezolvarea pe cale administrativă a întregii situații.
În luna decembrie 2002, Serviciul de audit intern al DSP a județului Hae fectuat un control superficial la sediul părții vătămate. Cu această ocazie, s-a întocmit nota de constatare nr. 3115 din 20 decembrie 2002, ce a instituit mai multe măsuri.
Ulterior, s-a constatat că o parte din fișele de alimentare au dispărut de la furnizor, astfel că stabilirea situației reale s-a făcut cu dificultate, persoanele implicate fiind încă cercetate.
Chiar dacă inculpatul era direct răspunzător de gestionarea foilor de parcurs pe care le ridica de la magazie și le elibera zilnic șoferilor, acestora din urmă le revenea obligația aprovizionării individuale de la pompele de carburanți.
Probabil că inculpatul nu a depus toate diligentele pentru verificarea consumurilor, a stabilirii restului din rezervor și s-a mulțumit doar a întocmi -urile pe baza fișelor de alimentare predate de șoferi.
Inculpatul a recunoscut că în anul 2000 de la magazia instituției a ridicat 5300 de foi de parcurs din care a justificat prin -uri doar 4988, fiind lipsă 302 bucăți. în legătură cu această inadvertență inculpatul a declarat că uneori a dat din gestiunea sa foi de parcurs și altor șoferi de la alte filiale din județ, însă a negat că ar fi avut înțelegeri cu aceștia pentru sustragerea carburanților, aspect nedovedit în cauză.
Chiar dacă au existat deficiențe ale întregului sistem, partea vătămată nu a făcut eforturi pentru a remedia situația financiar-contabilă. S-a constituit parte civilă față de inculpat cu suma de 2.283.031.551 lei, valoare reactualizată.
Infracțiunea prev. de art. 248 al. 1 Cod penal are ca obiect juridic special relațiile sociale care asigură buna desfășurare a activității de serviciu prin îndeplinirea cu corectitudine de către funcționarul public a îndatoririlor de serviciu.
Sub aspectul laturii obiective, infracțiunea se realizează prin neîndeplinirea sau îndeplinirea defectuoasă a unui act în legătură cu atribuțiunile de serviciu. Prin urmare, acțiunea sau inacțiunea făptuitorului trebuie să cauzeze o tulburare însemnată a bunului mers al instituției din care face parte sau o pagubă patrimoniului acesteia.
Însă nu orice tulburare a bunului mers al unei unități imprimă faptei în concepția legiuitorului, gradul de pericol social al unei infracțiuni.
Instanța de fond a apreciat că activitatea specifică părții vătămate s-a desfășurat în bune condiții, nu au existat perturbări de-a lungul vremii, ambulanțele ajungând în timp util la domiciliile pacienților, conform solicitărilor.
Latura obiectivă a abuzului în serviciu contra intereselor publice include și raportul de cauzalitate dintre acțiunea sau inacțiunea făptuitorului și urmarea produsă.
Față de cele expuse, instanța de fond a apreciat că în speță nu sunt întrunite elementele constitutive ale infracțiunii prev. de art. 248 al. 1 Cod penal, cu aplicarea art. 41 al. 2 Cod penal, motiv pentru care a adus în cauză o soluție de achitare a inculpatului.
În motivele de apel hotărârea primei instanțe a fost criticată ca fiind nelegală și netemeinică, invocându-se în esență lipsa motivelor pe care s-a întemeiat soluția de achitare, corelativ cu neanalizarea probelor de vinovăție. S-a susținut, cu trimitere la probe, că inculpatul, cu știință, nu și-a îndeplinit atribuțiile de serviciu, prin aceasta fiind realizate ambele modalități normative ale infracțiunii de abuz în serviciu contra intereselor publice, respectiv cauzarea atât a unei tulburări însemnate cât și a unei pagube (2- 4).
Prin decizia penală nr. 167/A/2008 pronunțată de Tribunalul Hunedoara, după rejudecare, a fost admis ca fondat apelul declarat de Parchetul de pe lângă Judecătoria Deva împotriva sentinței penale nr. 225/2007, aceasta fiind desființată integral cu următoarele consecințe:
Condamnarea inculpatului la:
-8 luni închisoare pentru infracțiunea de abuz în serviciu contra intereselor publice, prev. și ped. de art. 248 Cod penal, cu aplicarea art. 41 al. 2 Cod penal.
În baza art. 88 Cod penal, s-a dedus din pedeapsa aplicată inculpatului durata reținerii și arestării preventive din 08 mai 2003 la 13 mai 2003.
A privat pe inculpat de exercițiul drepturilor prev. de art. 64 lit. a-c Cod penal, în condițiile art. 71 Cod penal.
În baza art. 81, 82 Cod penal, a dispus suspendarea condiționată a executării pedepsei aplicate inculpatului pe durata unui termen de încercare de 2 ani și 8 luni.
A pus în vedere inculpatului dispozițiile art. 83 Cod penal.
În baza art. 71 al. 5 Cod penal, a dispus suspendarea executării pedepselor accesorii pe durata suspendării condiționate a pedepsei închisorii.
A obligat pe inculpat să plătească părții civile Serviciul județean de Ambulanță H D, cu sediul în D,-, județul H, suma de 182.779,23 RON (1.827.792.327 ROL) cu titlu de despăgubiri civile, sumă care va fi reactualizată în raport de rata inflației.
A menținut măsura asiguratorie a sechestrului dispusă prin Ordonanțele Parchetului de pe lângă Tribunalul Hunedoara din datele de 25 noiembrie 2003 și 10 mai 2004 în dosar nr. 322/P/2003.
A obligat pe inculpat la plata sumei de 1200 lei cheltuieli judiciare către stat în prima instanță și la 60 lei cu același titlu, în apel.
În considerentele deciziei Tribunalul Hunedoaraa expus următoarele argumente de fapt și de drept:
În anul 1998, între Ambulanța Județeană H D aparținând de Ministerul Sănătății și SC SRL D s-a încheiat un contract comercial pentru furnizarea de produse petroliere, contract reînnoit în fiecare an până în anul 2002, când s-a încheiat contractul nr. 16 din 21 ianuarie 2002.
Conform contractului respectiv, furnizorul SC SRL D se obliga să livreze beneficiarului produse petroliere în funcție de necesități fără o valoare limitată, fiind stipulate clauze referitoare la modalitățile și condițiile de plată inclusiv penalități de întârziere, în privința recepției precizându-se că aceasta va avea loc la sediul cumpărătorului ( Ambulanța Județeană H D) fără alte mențiuni ( filele 5-6 volumul II).
La începutul derulării contractului produsele petroliere s-au livrat către beneficiar en-gros, cu cisterna, între cele două unități neapărând nici un fel de neînțelegeri comerciale. Ulterior, cele două părți au stabilit de comun acord, fără a se materializa în vreun document, ca alimentările cu carburanți să se facă pe baza unor fișe de magazie ( alimentare), întocmite de către furnizor pentru fiecare autosanitară într-un singur exemplar în care se menționa produsul aprovizionat, data, cantitatea, nr. foii de parcurs și se confirma prin semnătură de reprezentanții ambelor societăți (fila 119 voi. II).
Pe baza acestor documente primare, furnizorul SC SRL D factura bilunar pentru perioada 01-15, respectiv 16-31, cantitativ și valoric produsele livrate către Ambulanța Județeană H
Spre sfârșitul anului 2002, între partenerii comerciali au apărut unele neînțelegeri generate de neplata în termen a facturilor emise de către furnizori, Ambulanța Județeană H sesizându-se că între alimentările menționate în foile de parcurs, respectiv -uri ( fișe de activități zilnice) și facturile întocmite de către SC SRL D apar diferențe mari de carburanți care nu se justifică.
Astfel, s-a solicitat efectuarea unui act de control de către Serviciul de Audit Intern organizat la Direcția de Sănătate Publică a județului H în paralel cu o anchetă administrativă efectuată de către Ambulanța Județeană H D, contractul comercial nemaifiind prelungit în anul 2003, între părți declanșându-se un litigiu comercial pentru neplata produselor livrate, litigiu aflat pe rol la Tribunalul Hunedoara.
Totodată, constatându-se nereguli în activitatea de aprovizionare cu carburanți a unor conducători auto, în data de 11 februarie 2003, a formulat o plângere la organul de urmărire penală pentru stabilirea persoanelor vinovate și a mijloacelor frauduloase, după ce inițial IPJ H se sesizase din oficiu despre aceste nereguli încă din luna decembrie 2002.
Ambulanța Județeană HDî și desfășoară activitatea pe filiale, însă cea mai mare pondere este la sediul din municipiul D unde se găsesc organele de conducere și personalul tehnic administrativ, celelalte filiale din județ fiind coordonate de către un medic, iar altele mai mici de către un ambulanțier șef.
Prin decizia nr. 8 din 28 ianuarie 2000 emisă de conducerea Ambulanței Județene HDr evizorul tehnic a fost delegat ca responsabil cu alimentarea cu combustibil, inclusiv BCF-uri și ulei, având obligația să dea aprobare pentru alimentare pe foile de parcurs în funcție de restul din rezervor. în aceeași decizie s-a precizat expres că pentru îndeplinirea acestor atribuții, va respecta prevederile din privind consumul de combustibil și ulei pentru automobile aprobat prin Ordinul Ministrului Transportului și nr. 14/1982m act normativ în vigoare ( file 34 volumul II și 29-35 dos. apel).
Conform acestui normativ, revizorul trebuia să urmărească consumul de combustibil și ulei pentru fiecare autosanitară, să aprobe aprovizionarea în funcție de restul din rezervor și să întocmească -urile iar în funcție de constatări să ia măsurile necesare pentru evitarea depășirilor individuale, prevenirea sustragerilor și recuperarea eventualelor daune.
În concret, inculpatul trebuia să facă o confruntare a alimentărilor cu combustibil înregistrate în foile de parcurs cu cele din fișele individuale de alimentare aflate la distribuitorul de carburanți SC SRL
După declanșarea anchetei s-a stabilit că acesta, cu bună știință, nu și-a îndeplinit în mod corespunzător aceste obligații de serviciu, permițând alimentarea de către unii conducători auto cu foi de parcurs fictive, a unor cantități foarte mari de carburant. Prin aceasta, s-au creat premisele pentru însușirea unor mari cantități de carburanți în paguba părții vătămate, însă cu privire la aceste cauza a fost disjunsă, fiind încă în lucru la organele de urmărire penală. Pe de altă parte, prin neurmărirea consumurilor reale ale ambulanțelor, inculpatul a făcut posibil, ca ipoteză de lucru, facturarea de către furnizor a unor cantități mult mai mari de carburanți decât cele efectiv aprovizionate la pompă de către șoferi. Astfel, deși acesta se deplasa periodic, uneori chiar zilnic la furnizor, unde verifica fișele de alimentare cu carburanți, nu a făcut niciodată o confruntare reală între aceștia și foile de parcurs ale șoferilor, deși personal întocmea -uri pentru fiecare autosanitară în parte.
Acesta s-a mulțumit a întocmi pe lângă -uri unele înscrisuri sub semnătură privată în care a cuprins alimentările globale cu carburanți pe fiecare lună, date care nu corespundeau realității și care ajungeau la contabilitate (filele 106, 113 voi. II).
Conform expertizei contabile judiciare efectuată în cauză la nivelul anului 2002 între cantitățile facturate de combustibili lichizi ( benzină și motorină) și cele efectiv consemnate în foile de parcurs și -uri sunt diferențe în valoare totală de 1.892.480.050 lei, localizată la următoarele cantități:
-42.264 litri benzină premium și premium plus în valoare de 961.958.550 lei;
-21.081 litri benzină fără plumb în valoare de 454.899.350 lei;
-28.492 litri motorină în valoare de 475.622.150 lei ( fila 13 vol. IV).
Aceste diferențe apar pe totalul parcului auto al Ambulanței Județene HDi nclusiv filiale și s-au localizat în perioada 01 ianuarie 2002-30 noiembrie 2002, întrucât în luna decembrie 2002 activitatea de alimentare cu carburanți a fost verificată și coordonată de către directorul tehnic după ce s-au descoperit nereguli grave în activitatea revizorului.
din județ se aprovizionau cu carburanți de la SC SRL D doar ocazionat, în situația transportării unor bolnavi de la un centru medical la altul sau în afara județului la clinici din C sau
La aceste filiale, -urile erau întocmite de către un șofer cu experiență pe baza foilor de parcurs, cu fișele de alimentare revenind tot revizorului tehnic loan conform deciziei amintite anterior.
În mod practic, furnizorul SC SRL D factura bilunar către Ambulanța Județeană HDc antitățile de carburanți prin însumarea acestora pe categorii și valori așa cum rezultau din fișele de alimentare pentru fiecare autosanitară și care erau păstrate la acesta.
Deși în luna septembrie 2002 serviciul contabilitate de la beneficiar a constatat diferențe între cantitățile înscrise în facturi și cele consemnate în -uri, conducerea acestei instituții a tergiversat luarea unor măsuri ferme de stopare a mijloacelor frauduloase prin care era prejudiciată.
Astfel, învinuita, fostă contabilă șefă, s-a mulțumit a da dispoziții de reglare a unor evidențe din contabilitate fără documente justificative prin nota contabilă nr. 36 din 01 septembrie 2002, scăzându-se soldul debitor la carburanți cu suma de 919.535.000 lei, ca ulterior să se revină la normalitate prin nota contabilă nr. 44 din 02 noiembrie 2002 (filele 14-15, voi, III).
Abia în luna noiembrie 2002 s-au solicitat și ridicat de la furnizor fișele de alimentare cu carburanți pentru efectuarea unor confruntări cu foile de parcurs și -uri.
s-a făcut inițial pe lunile septembrie și octombrie, iar ulterior s-au extins pe perioada iulie-noiembrie 2002, împrejurări în care s-au constatat cantități mari de carburanți între fișele de alimentare și -uri și foile de parcurs la autosanitarele cu nr. de înmatriculare -, -, -, -, -, -, -, pe care au lucrat șoferii, și.
În data de 28 noiembrie 2002, șoferii menționați au fost chemați la domiciliul revizorului și în prezența contabilei șefe le-au fost prezentate neregulile constatate fără o individualizare a diferențelor și valorilor, împrejurări în care aceștia au dat câte o declarație olografă că își asumă toată răspunderea și sunt de acord cu imputarea contravalorii cantității depășite, încercându-se rezolvarea parțială a litigiului pe cale administrativă (filele 14-189 voi. I).
În luna decembrie 2002, Serviciul de audit intern de la Direcția de Sănătate Publică a județului Hae fectuat un control superficial la Ambulanța Județeană HDî ntocmindu-se nota de constatare nr. 3115 din 20 decembrie 2002, act în care deși nu se clarificase starea de fapt, a instituit ca măsuri: refuzul de plată către furnizor a sumei de 1.421.398.958 lei, recuperarea sumei de 328.749.172 lei de la acesta și continuarea verificărilor pentru stabilirea persoanelor vinovate.
Întrucât fișele de alimentare s-au ridicat de la furnizor fără vreun document scris, s-a profitat de situație, constatându-se ulterior că o parte dintre acestea au dispărut, aspect sesizat de către SC SRL D, cu ocazia confruntărilor dintre părți, fiind declanșat un litigiu comercial între acestea.
De altfel, contabila șefă a precizat în declarația sa că ulterior restituirii fișelor de alimentare către furnizor, a găsit în biroul revizorului mai multe fișe de alimentare în original, fără justificare, pe care Ie-a predat personal furnizorului.
Inculpatul era direct răspunzător de gestionarea foilor de parcurs pe care le ridica de la magazie, pe care le elibera zilnic la plecarea în cursă către șoferi având obligația aprobării individuale a alimentărilor, de verificare a consumurilor și a stabilirii restului din rezervor, întocmind -urile lunare.
Aceste atribuții au fost îndeplinite superficial și abuziv, constatându-se abateri grave în activitatea sa, astfel:
- gestionarea frauduloasă a foilor de parcurs.
În anul 2000 ridicat de la magazia instituției un nr. de 5300 foi de parcurs dintre care a justificat prin -uri doar 4988, fiind lipsă 302 bucăți.
În anul 2001 ridicat un nr. de 4700 foi de parcurs, fiind justificat un nr. de 4582 bucăți, cu o lipsă de 118 bucăți.
în anul 2002 ridicat un nr. de 4300 foi de parcurs, fiind justificat un nr. de 4206 bucăți, cu o lipsă de 96 bucăți ( filele 16-20, 33 vol. III).
Foile de parcurs nejustificate nu au fost predate la magazie și nici cotoarele celor consumate pentru o eventuală confruntare, inculpatul recunoscând că le-a distrus personal.
- eliberarea haotică cu bună știință a foilor de parcurs din serii diferite, fără o ordine cronologică pentru a îngreuna o eventuală verificare a acestora (filele 110-210, vol. III).
- aprobarea alimentărilor a făcut-o doar ocazional, iar neregulile constatate în activitatea șoferilor nu au fost tratate în mod corespunzător ( filele 143-147 vol. III).
- ajutarea unor conducători auto la sustragerea de carburanți, o bună parte din foile de parcurs din gestiunea sa sunt nejustificate, găsindu-se în alimentările fictive ale acestora, în special ale învinuiților, și.
Inculpatul a susținut că nu se consideră vinovat apărându-se că nu avea ca atribuții de serviciu întocmirea recepțiilor pe baza fișelor de alimentare, în legătură cu lipsa cotoarelor de la foile de parcurs a afirmat că a spus în glumă că le-ar fi aruncat, iar are motive personale să îi atribuie săvârșirea acestei fapte; inculpatul declară că a observat pe foile de parcurs modificări, însă cantitățile de combustibil nu erau modificate, doar rutele și nu a observat discordanțe între alimentările cu carburanți și deplasări.
În legătură cu diferențele numerice între foile de parcurs ridicate și cele predate, inculpatul a declarat că uneori a dat foi de parcurs din gestiunea sa și unor șoferi de la alte filiale din județ, nu recunoaște că ar fi avut înțelegeri cu șoferii pentru a-i ajuta la sustragerea de carburanți și consideră că nu și-a încălcat atribuțiile de serviciu cu știință.
La Tribunalul Hunedoara, în dosarul nr. 8765/2003, s-a pronunțat sentința nr. 2128/CA/2004 din 22 septembrie 2004, prin care s-a admis acțiunea reclamantei SC SRL D și a obligat pe pârâta Ambulanța Județeană H D să plătească suma de 1.322.362.558 lei ( contravaloare facturi neachitate).
În cadrul acestui proces s-a efectuat o expertiză contabilă, care a concluzionat că diferențele existente între cantitățile de combustibil facturate și cele rezultate din foile de parcurs reprezintă neefectuarea de către Serviciul Public de Ambulanță Județeană HDa recepției mărfurilor aprovizionate conform dispozițiilor contractuale.
Prin decizia civilă nr. 70/A/2005 din 25 martie 2005, s-a respins ca nefondat apelul declarat de Ambulanța Județeană H
Situația Ambulanței Județene HDa devenit critică, fiind obligată la plata prejudiciului constatat și a penalităților.
Este adevărat că la situația creată la Ambulanța Județeană D au contribuit și alte persoane, unele cu funcții de conducere, însă actul de sesizare nu le vizează și pe acestea, motiv pentru care a fost examinată exclusiv vinovăția inculpatului în condițiile art.19 al.1 pct.1 și al.3 Cod penal.
Infracțiunea prev. de art.248 Cod penal se săvârșește cu intenție, fie prin neîndeplinirea unui act, fie prin îndeplinirea defectuoasă a unui act la care autorul este obligat de exercitarea atribuțiilor de serviciu, ca funcționar în înțelesul art.258 Cod penal, cele două modalități fiind prevăzute alternative astfel că pentru existența infracțiunii este suficient să se constate săvârșirea faptei în oricare din cele două modalități alternative.
În speță, inculpatul a încălcat cu bună știință atribuțiile de serviciu și, în mod repetat, în perioada ianuarie-noiembrie 2002, atât prin omisiune, cât și prin acțiuni defectuoase, a produs o pagubă foarte mare părții vătămate, aceasta fiind în imposibilitate de a dovedi că facturile emise de furnizor nu reflectau o realitate faptică, imposibilitate datorată activității ilicite a inculpatului, a fost obligată la plata unei sume de circa 1, 3 miliarde de lei plus penalități(ROL).
Împotriva deciziei a declarat recurs în termenul legal prevăzut de art. 3853Cod procedură penală inculpatul, aducându-i critici pentru nelegalitate și netemeinicie sub următoarele aspecte, enumerate în memoriul scris (f 14) și motivele suplimentare (f 26):
- instanța a ignorat cu desăvârșire atribuțiile reale ale inculpatului în cadrul serviciului de ambulanță, atribuții ce nu-i impuneau, conform fișei postului, între fișele de alimentare la furnizor și cele aflate la șofer;
- abaterile reținute de instanță ca temei al condamnării inculpatului nu au fost probate;
- instanța a agravat situația inculpatului în propria cale de atac, încălcând astfel dispozițiile art. 3858Cod procedură penală, prin obligarea sa la plata despăgubirilor civile către Serviciul de ambulanță, atâta timp cât în primul ciclu procesual, în sarcina inculpatului nu au fost stabilite astfel de despăgubiri.
Curtea a procedat la audierea inculpatului, acesta exprimându-și poziția procesuală, de negare a faptei comise (f 12).
Verificând legalitatea și temeinicia deciziei penale atacate în raport cu aspectele critice expuse, dar și din oficiu, în limitele impuse de art. 2859al. 3 Cod procedură penală, Curtea constată că recursul este fondat, pentru considerentele ce vor urma:
1. Tribunalul Hunedoaraa reținut o stare de fapt corectă, în mod obiectiv fundamentată pe actele și lucrările din dosar: contract comercial, plângere, decizia nr. 8/28 ianuarie 2000 a Ambulanței Județene H, expertizele contabile judiciare, foile de parcurs, depozițiile martorilor, coroborate parțiale cu declarația inculpatului.
2. Curtea constată că Tribunalul a realizat o evaluare judicioasă a probelor administrate, stabilind în mod clar și neechivoc vinovăția inculpatului în limitele infracțiunii de abuz în serviciu prevăzută de art. 248 al. 1 Cod penal.
3. Curtea constată, contrar apărărilor formulate de inculpat, că acesta a avut deplina cunoștință despre inadvertențele dintre alimentările menționate în foile de parcurs () și facturile întocmite de către SC SRL
4. Rezultă, mai presus de orice îndoială, că inculpatul își cunoștea atribuțiile stabilite prin decizia nr. 8/28 ianuarie 2000 emisă de conducerea Serviciului de Ambulanță H - D și prin care a fost delegat ca responsabil cu alimentarea cu combustibil, având obligația să aprobe alimentarea pe foile de parcurs în funcție de restul din rezervor.
5. Curtea constată că prin decizia de delegare au fost evidențiate expres normele pe care se impunea să le aplice în îndeplinirea atribuțiilor sale și anume, cele cuprinse în aprobat prin Ordinul Ministrului Transporturilor și cu nr. 14/1982, în vigoare la acea dată.
Această decizie relevă, fără echivoc, faptul că inculpatul avea atribuții specifice, în sensul confruntării alimentărilor cu combustibil înregistrate în foile de parcurs și cele din fișele individuale de alimentare aflate la distribuitorul de carburant SC SRL
Nu prezintă relevanță juridică, în opinia Curții, faptul că fișa postului inculpatului nu prevedea aceste obligații, atâta timp cât atribuțiile respective i-au fost stabilite prin decizia de delegare, adusă la cunoștință și cu care a fost de acord.
6. Critica vizând lipsa oricărei neglijențe sau încălcări grave a obligațiilor impuse de funcția ce o exercita apare, de asemenea, fondată, atâta timp cât, atât actele de control efectuate, expertiza tehnică contabilă și încercarea rezolvării situației pe cale amiabilă, la care inculpatul a achiesat, probează contrariul.
Curtea reține că însuși inculpatul a recunoscut că nu a urmărit zilnic consumurile reale ale ambulanțelor, nerealizând o confruntare reală între foile individuale și cele de parcurs ale șoferilor, deși întocmea -uri pentru fiecare autosanitară în parte.
De asemenea, rezultă fără dubiu că inculpatul a săvârșit abateri grave în gestionarea foilor de parcurs, nerealizând o evidență clară și precisă a acestora, aspect ce a condus la lipsuri masive pe care el însuși recunoaște, nu le poate justifica.
În același sens, Curtea reține din actele dosarului că inculpatul a eliberat haotic, cu bună știință, foile de parcurs din serii diferite, fără o ordine cronologică, aspect ce a îngreunat verificarea acestora.
Curtea reține că în speță corelarea acestor prezumții, de fapt suficient de puternice, clare și neconcordante, demonstrează mai presus de orice îndoială îndeplinirea defectuoasă și cu bună știință de către inculpat a atribuțiilor ce-i reveneau, acțiuni ce întregesc conținutul infracțiunii de abuz în serviciu prevăzută de art. 248 al. 1 Cod penal, în condițiile art. 41 al. 2 Cod penal.
7.1. Curtea constată încă, în examinarea deciziei atacate, prin prisma motivului de recurs suplimentar invocat de către inculpat, că acesta este fondat.
7.2. Astfel, Curtea sesizează că instanța de apel, cu ocazia rejudecării, a înfrânt principiul neagravării situației inculpatului în propria cale de atac, dispoziție imperativă reglementată prin art. 3858Cod procedură penală.
7.3. Curtea reține că prin decizia penală nr. 327/A/2007 a Tribunalului Hunedoara - secția penală, s-a admis apelul Parchetului de pe lângă Judecătoria Deva, desființându-se sentința penală nr. 225/2007 cu consecința condamnării inculpatului la 8 luni închisoare pentru săvârșirea infracțiunii prevăzute de art. 248 Cod penal cu aplicarea art. 41 al. 2 Cod penal.
Sub aspectul laturii civile, Tribunalul Hunedoaraa statuat în sensul respingerii cererii de despăgubiri formulată de Serviciul de Ambulanță
7.4. Decizia nr. 327/A/2007 a fost atacată cu recurs doar de către inculpatul și casată de către C cu trimitere aceleiași instanțe de apel, Tribunalul Hunedoara.
7.5. În aceste circumstanțe Curtea arată că Tribunalul Hunedoara, cu ocazia rejudecării și în baza căii de atac a Parchetului, nu putea crea o situație mai grea inculpatului, prin obligarea sa la plata despăgubirilor civile, fiind incident în speță, textul de lege prevăzut de art. 3858Cod procedură penală.
, cu ocazia rejudecării, pe inculpat la plata despăgubirilor civile către Serviciul de Ambulanță H, instanța de apel a agravat situația acestuia în propria cale de atac, nelegalitate ce se impune a fi remediată prin admiterea recursului inculpatului în temeiul art. 38515pct. 2 lit. d Cod procedură penală și a casării deciziei penale nr. 167/A/26 mai 2008 cu consecința înlăturării dispozițiilor privind despăgubirile civile stabilite în sarcina inculpatului.
8. Vor fi menținute în rest toate celelalte dispoziții ale hotărârii penale atacate.
9. Se va face aplicarea art. 192 al. 3 Cod procedură penală.
Pentru aceste motive,
În numele legii,
DECIDE
Admite ca fondat recursul declarat de inculpatul împotriva deciziei penale nr. 167/A/26 mai 2008 pronunțată de Tribunalul Hunedoara în dosar penal nr-.
Casează decizia penală atacată numai sub aspectul laturii civile a cauzei, în sensul înlăturării obligației inculpatului la plata despăgubirilor civile către Serviciul Județean de Ambulanță H -
Menține în rest toate celelalte dispoziții ale hotărârii penale atacate.
În baza art. 192 al. 3 Cod procedură penală, cheltuielile judiciare rămân în sarcina statului.
Definitivă.
Pronunțată în ședința publică din 23.10.2008.
Președinte, Judecător, Judecător, - - - - - -
Grefier,
- -
Red.
Tehnored.
2 ex./27.10.2008
Jud. apel,
Jud. fond
Președinte:Mircea BădilăJudecători:Mircea Bădilă, Maria Covaciu, Leontin Coraș
