Infracţiunea de deţinere în afara antrepozitului fiscal sau comercializarea produselor accizabile supuse marcării, fără a fi marcate sau marcate necorespunzător ori cu marcaje false peste limita a 10.000 ţigarete, prevăzută de art. 2961 alin.1 lit.l din L
| Comentarii |
|
Curtea de Apel ORADEA Decizie nr. 193 din data de 16.03.2015
DREPT PENAL ȘI DREPT PROCESUAL PENAL
Infracțiunea de deținere în afara antrepozitului fiscal sau comercializarea produselor accizabile supuse marcării, fără a fi marcate sau marcate necorespunzător ori cu marcaje false peste limita a 10.000 țigarete, prevăzută de art. 2961 alin.1 lit.l din Legea nr.571/2003 privind Codul fiscal, cu modificările și completările ulterioare. Modul de soluționare a laturii civile.
Curtea de Apel Oradea, secția penală, decizia penală nr. 193 din 16 martie 2015
Prin sentința penală nr. 1247 din data de 27 octombrie 2014 pronunțată de Judecătoria Oradea, în baza art. 5 Cod penal s-a reținut că, în mod global, legea penală mai favorabilă în cauză a fost legea penală veche.
În baza articolului 2961 alineatul 1 litera l din Legea nr. 571/2003 privind Codul fiscal, cu modificările și completările ulterioare, cu aplicarea articolului 396 alin.10 Cod procedură penală a fost condamnat inculpatul S.D.G., la pedeapsa de 10 luni închisoare pentru săvârșirea infracțiunii de deținere în afara antrepozitului fiscal sau comercializarea produselor accizabile supuse marcării, fără a fi marcate sau marcate necorespunzător ori cu marcaje false peste limita a 10.000 țigarete.
În baza articolului 12 alineatul 1 din Legea nr. 187/2012 și art. 71 alin. 2 Cod penal din 1969, i s-a interzis inculpatului exercitarea drepturilor prevăzute de art. 64 alin. 1 lit. a teza II și lit. b din Codul penal din 1969 pe durata executării pedepsei, ca pedeapsă accesorie.
În baza art.81 din Codul penal din 1969, art.71 alin. 5 din Codul penal din 1969, cu aplicarea art. 5 Cod penal, s-a dispus suspendarea condiționată a executării pedepsei principale și a pedepsei accesorii pe durata unui termen de încercare de 2 ani și 10 luni, stabilit conform art.82 Cod penal din 1969.
I s-a atras atenția inculpatului asupra prevederilor art. 83 Cod penal din 1969 privind revocarea suspendării.
În baza art. 88 din Cod penal din 1969 s-a dedus din pedeapsa aplicată durata reținerii de 24 de ore din data de 17.10.2013.
În temeiul art.25 și art. 397 din Codul de procedură penală cu referire la art.1357 și urm. d din Codul Civil s-a respins acțiunea civilă exercitată în procesul penal de către partea civilă Agenția Națională de Administrare Fiscală - Direcția Generală Regională a Finanțelor Publice Cluj-Napoca.
În temeiul art.112 alin.1 lit. f Cod penal s-a confiscat în favoarea statului, cantitatea de 4289 pachete țigări J. L. și 10 pachete țigări F., fără a fi marcate sau marcate necorespunzător, depusă la Camera de Corpuri Delicte din cadrul I.P.J. Bihor, conform dovezii seria AB nr. xxxxxxx/22.10.2013.
În temeiul art. 274 alin. 1 din Codul de procedură penală, a fost obligat inculpatul la plata sumei de 800 lei, cu titlu de cheltuieli judiciare în favoarea statului.
Pentru a pronunța această hotărâre, instanța de fond a reținut următoarele:
Prin rechizitoriul Parchetului de pe lângă Judecătoria Oradea din data de 30.01.2014 - dosar nr. .../P/2013 a fost trimis în judecată inculpatul S.D.G., pentru săvârșirea infracțiunii de deținere de către o persoană în afara antrepozitului fiscal sau comercializarea pe teritoriul României a produselor accizabile supuse marcării, potrivit Titlului II, fără a fi marcate sau marcate necorespunzător ori cu marcaje false peste limita a 10.000 țigarete, prev. de art. 2961 alin.1 lit. l din Legea nr. 571/2003 privind Codul fiscal.
În cursul urmăririi penale, inculpatul și-a rezervat dreptul de a nu face nicio declarație.
Din conținutul dosarului, examinând probele administrate în faza de urmărire penală, în raport de declarația inculpatului de recunoaștere a învinuirii, instanța de fond a reținut următoarele:
La data de 17.10.2013, în jurul orei 15.00, în exercitarea atribuțiunilor de serviciu și în baza planului de acțiune privind prevenirea și combaterea evaziunii fiscale, ofițeri din cadrul Serviciului de Investigare a Fraudelor, împreună cu lucrători din cadrul Poliției Municipiului Oradea, au oprit în trafic autoturismul marca F. C., de culoare albă, cu nr. de înmatriculare XX-XX-XXX, pe strada Șoseaua Borșului din Oradea, în dreptul stației de carburanți P., care circula din direcția Vama Borș către Oradea, fiind condus de inculpatul S.D.G., ocazie cu care în autoturism a fost descoperită cantitatea de 4.299 pachete de țigări marca J. L. și F. (85.980 țigarete), nemarcate corespunzător. S-a constatat că autoutilitara marca F. C., cu numărul de înmatriculare XX-XX-XXX, este proprietatea numitului N.M.S. din Oradea, conform certificatului de înmatriculare seria XXXXXXXXXX.
Cu ocazia verificării autoutilitarei, au fost identificate 18 baxuri de băuturi răcoritoare, marca P., a câte 8 flacoane de 2,5 litri fiecare, în total 144 flacoane, sub care a fost descoperită cantitatea totală de 4.299 pachete de țigarete marcate necorespunzător, din care 4.289 pachete marca J. L., pe care erau aplicate inscripția For Duty Free Only și 10 pachete marca P., pe care erau aplicate timbrul fiscal emis de autoritățile din Belarus a câte 20 de fire țigarete fiecare pachet. Cele 144 flacoane a câte 2,5 litri fiecare conținând băuturi răcoritoare marca P., achiziționate din Debrecen, Ungaria au fost ridicate în vederea confiscării, conform procesului verbal de constatare a sancțiunii contravenționale cu seria PA, numărul xxxxxxx din data de 17.10.2013. Cu privire la cantitatea de țigarete existentă în autoutilitară, inculpatul S.D.G., nu a dorit să dea declarație cu privire la proveniența țigărilor, locul de achiziționare și locul de comercializare.
Pe parcursul cercetărilor a fost audiat martorul N.M.S., proprietarul autoturismului F. C., cu numărul de înmatriculare XX-XX-XXX, care a declarat că ocazional împrumută autoturismul la prieteni, sens în care la data de 14.10.2013, inculpatul S.D.G. i-a cerut mașina împrumut pentru o săptămână, fără să-i spună la ce urma să o folosească. Mai declară că în data de 20.10.2013, când s-a întors în țară din Slovenia, fiind plecat în interes de serviciu, inculpatul S.D.G. i-a adus la cunoștință faptul că a fost prins de poliție în timp ce transporta țigări cu autoturismul său, fără a-i spune proveniența țigărilor. Cantitatea totală de 4.299 pachete țigarete, marcate necorespunzător, marca J. L. și P., a fost ridicată de către lucrătorii de poliție, conform dovezii seria AB nr. xxxxxxx și depusă la Camera de corpuri delicte (fila 39 dosar de urmărire penal).
Partea vătămată Agenția Națională de Administrare Fiscală - Direcția Generală Regională a Finanțelor Publice Cluj-Napoca s-a constituit parte civilă în cauză cu suma de 44.937 lei, reprezentând taxele vamale, acciza și TVA-ul, neachitat la bugetul de stat, conform adresei nr. xxxxx/XXX/23.10.2013 a Biroului Reglementări Vamale din cadrul Direcției Regionale Vamale Cluj (filele 36-38 dosar de urmărire penală).
În cursul cercetării judecătorești, cu ocazia audierii, inculpatul a recunoscut comiterea faptei așa cum a fost ea reținută prin actul de sesizare al instanței (fila 43), solicitând să se facă aplicarea prevederilor art. 375 din Codul de procedură penală. Inculpatul a recunoscut cu ocazia audierii că, în ziua săvârșirii faptei s-a întâlnit cu o persoană necunoscută în piața de vechituri, care i-a oferit țigările care fac obiectul dosarului la un preț convenabil, considerând că este o investiție bună întrucât intenționa să le vândă la un preț mai bun, sens în care în zona industrială de pe șos. Boșului s-a întâlnit cu persoana respectivă de la care a preluat țigaretele, precizând că ,,acestea nu era marcate corespunzător, dar nu am fost preocupat de acest aspect";.
Starea de fapt mai sus prezentată a rezultat din declarația de recunoaștere dată de inculpat în cursul cercetării judecătorești care se coroborează următoarelor mijloace de probă administrate în cursul urmăririi penale: procesul verbal de constatare a infracțiunii flagrante și planșă fotografică, procesul verbal de constatare a efectuării actelor premergătoare, procesul verbal de ascultare inculpat ( fila 17 dosar de urmărire penală) declarație martor G. I. G. ( filele 14-16 dosar de urmărire penală) care a confirmat că în interiorul autoutilitarei condusă de către inculpat au fost găsite bunurile menționate anterior (flacoane cu suc și țigarete), declarație martor N.M.S. ( filele 40-41 dosar de urmărire penală) care a confirmat că i-a împrumutat inculpatului autovehiculul pentru a-l folosi, dar nu i s-a spus de către inculpat în ce scop, adresa numărul xxxxx/XXX/23.10.2013 a Direcției Generale Vamală Cluj, de comunicare a prejudiciului în cauză (filele 36-38 dosar de urmărire penală), dovadă de introducere în Camera de Corpuri Delicte ( fila 39 dosar de urmărire penală).
În ceea ce privește aplicarea legii penale în timp, instanța de fond a constatat că infracțiunea de deținere de către o persoană în afara antrepozitului fiscal sau comercializarea produselor accizabile supuse marcării, fără a fi marcate sau marcate necorespunzător ori cu marcaje false peste limita a 10.000 țigarete, prevăzută de art. 2961 alin.1 lit.l și alin.2 lit.a din Legea nr.571/2003 privind Codul fiscal, cu modificările și completările ulterioare, nu a făcut obiectul unei succesiuni de legi penale intervenite până la pronunțarea hotărârii de condamnare.
Cu privire la modalitatea de executare, în aplicarea art. 5 Cod penal din 2009, având în vedere și solicitarea inculpatului prin avocat, instanța de fond a reținut ca lege penală mai favorabilă prevederile art.81 - art.86 Cod penal din 1969 în comparație cu dispozițiile art. 83 - art. 90 Cod penal actual.
În drept, fapta inculpatului S.D.G., care la data de 17.10.2013, în jurul orei 15.00, a condus autoturismul marca F. C., de culoare albă, cu nr. de înmatriculare XX-XX-XXX, pe strada Șoseaua Borșului din Oradea, în dreptul stației de carburanți P., în care se afla cantitatea de 4.299 pachete de țigări marca J. L. și F. (85.980 țigarete) fără a fi marcate sau marcate necorespunzător întrunește elementele constitutive ale infracțiunii de deținere de către orice persoană în afara antrepozitului fiscal sau comercializarea pe teritoriul României a produselor accizabile supuse marcării, potrivit Titlului II, fără a fi marcate sau marcate necorespunzător ori cu marcaje false peste limita a 10.000 țigarete, faptă prev. de art. 296¹ alin. 1 lit. l din Legea nr. 571/2003, text în baza căruia, cu aplic. art. 396 alin.10 Cod procedură penală, instanța îl va condamna la o pedeapsă de 10 luni închisoare.
În ceea ce privește încadrarea juridică date faptei, instanța de fond a reținut că deși ambele infracțiuni (atât cea prev. de art. 2961 alin. 1 lit. l din Codul fiscal, cât și cea prev. de art. 270 alin. 3 din Codul vamal) presupun o conduită ilicită comună, descrisă ca atare în elementul material din conținutul constitutiv, infracțiunea de contrabandă are în vedere un scop specific, și anume sustragerea de la plata taxelor datorate statului, în art. 270 alin. 3 din Codul vamal legiuitorul incriminând o formă de tăinuire a bunurilor provenind din contrabandă. În speță, țigaretele găsite în autoutilitara condusă de către inculpat erau marcate necorespunzător, mai exact aveau mențiunea "for duty free only";, ceea ce presupune comercializarea lor în condiții special reglementate prin ordin al Ministrului Finanțelor Publice, neputând fi comercializate în alte spații decât cele special amenajate. Infracțiunea din Codul fiscal se referă la depozite clandestine de produse accizabile, rezultate din producerea fără forme legale sau scoaterea din antrepozite fiscale fără forme legale a unor produse supuse accizării, nici una din cele două situații nefiind incidentă în cauză, întrucât bunurile nu au fost produse pe teritoriu României și nici nu s-a făcut dovada că ar fi fost scoase fără forme legale dintr-un antrepozit fiscal, ceea ce conduce la concluzia că se găsesc pe piața liberă ca urmare introducerii lor în țară prin sustragerea de la controlul vamal, aspect ce este evident în condițiile în care țigaretele aveau mențiunea "for duty free only";. Chiar dacă inculpatul a declarat că nu cunoaște provenința acestora, originea lor este evidentă, împrejurare în care ar fi incidentă decizia 17/2003 dată de Î.C.C.J. în recurs în interesul legii, dar nu se poate proceda la schimbarea încadrării juridice astfel cum a fost pusă în discuție, întrucât prin rechizitoriu procurorul a dispus scoaterea de sub urmărire penală a inculpatului sub aspectul săvârșirii infracțiunii de contrabandă tocmai cu motivarea că nu este cert dacă inculpatul cunoștea că țigările marcate necorespunzător provin din contrabandă, situație premisă pentru aplicabilitatea RIL-ului.
La individualizarea pedepsei aplicate inculpatului, instanța de fond a ținut cont de limitele de pedeapsă, de gradul de pericol social al faptei comise, de împrejurările în care a fost comisă fapta - din probele administrate rezultând că inculpatul a achiziționat întreaga cantitate de țigări netimbrate în scopul de a obține un profit, de cantitatea de țigări deținută, de persoana inculpatului, cu antecedente penale și de atitudinea acestuia în cursul procesului penal.
Sub aspectul laturii civile, instanța de fond a constatat că Agenția Națională de Administrare Fiscală - Direcția Generală Regională a Finanțelor Publice Cluj-Napoca s-a constituit parte civilă în procesul penal cu suma de 44.937 lei, reprezentând taxe vamale, accize și TVA, la care se adaugă dobânzi și penalități aferente, de la data nașterii datoriei până la data plății efective (filele 36-38 dosar de urmărire penală).
Cu privire la infracțiunea ce face obiectul cauzei, prevăzute de art. 2961 alin.1 lit. l din Legea nr.571/2003 privind Codul fiscal, instanța de fond a constatat că aceasta este o infracțiune de pericol, nu de rezultat, al cărei element material îl constituie simpla deținere a produselor accizabile supuse marcării, fără a fi marcate sau marcate necorespunzător, fără ca existența acestei infracțiuni să fie condiționată de taxe sau datorii vamale, inculpatul nedevenind debitor vamal, potrivit legii. Astfel, faptul de a deține înafara antrepozitului fiscal de mărfuri accizabile nemarcate sau marcate necorespunzător nu poate obliga inculpatul la plata taxelor vamale sau accizelor, atâta timp cât acesta a dobândit bunurile de pe teritoriul României, neexistând nicio probă din care să rezulte că acesta cunoștea faptul că acestea au fost introduse ilegal în țară și cantitatea de țigări deținută de către inculpat va fi în întregime confiscată în favoarea statului.
Prin apelul declarat în termen legal, partea civilă A.N.A.F. - Direcția Generală Regională a Finanțelor Publice Cluj-Napoca a solicitat desființarea sentinței penale atacate și în rejudecare să se dispună admiterea acțiunii civile astfel cum a fost formulată.
Prin apelul declarat în termen legal, inculpatul S.D.G. a solicitat desființarea sentinței penale atacate și pronunțarea unei noi hotărâri prin care să se dispună, în principal, achitarea în baza dispozițiilor articolului 16 alineatul 1 litera b teza a doua din Codul de procedură penală cu reținerea articolului 19 din Legea nr. 255/2013 și articolului 18 indice 1 din Codul penal de la 1969, pentru considerentul că faptele nu prezintă gardul de pericol social al unei infracțiuni, cu consecința aplicării unei sancțiuni cu caracter administrativ. În subsidiar, se solicită a se reține în favoarea inculpatului apelant circumstanțele atenuante prevăzute de articolul 74 din Codul penal și, pe cale de consecință, să i se aplice o pedeapsă sub minimul special prevăzut de lege sau între noile limite de pedeapsă reduse cu o treime. De asemenea, în baza articolului 80 și următoarele din Codul penal solicită renunțarea la aplicarea pedepsei sau, în baza articolului 83 și următoarele din Codul penal amânarea aplicării pedepsei
Curtea, în baza art.421 pct.2 lit.a din Codul de procedură penală, a admis apelul declarat de către partea civilă A.N.A.F. - Direcția Generală Regională a Finanțelor Publice Cluj-Napoca împotriva sentinței penale nr. 1247/27.10.2014 a Judecătoriei Oradea pe care a modificat-o și în rejudecare a reformat dispozițiile civile ale instanței de fond în sensul că a admis acțiunea civilă a părții civile A.N.A.F. - Direcția Generală Regională a Finanțelor Publice Cluj-Napoca și a obligat inculpatul S.D.G. să plătească acesteia 41.613 lei reprezentând daune materiale la care se adaugă dobânzi și penalități aferente de la data de 17.10.2013 până la data plății efective a debitului. S-au menținut restul dispozițiilor sentinței atacate.
În baza art. 421 alin. 1 pct. 1 lit. b din Codul de procedură penală s-a respins ca nefondat apelul declarat de către inculpatul S.D.G.
În baza art.275 alin.2 Cod procedură penală a fost obligat inculpatul S.D.G. la plata sumei de 100 lei reprezentând cheltuieli judiciare în apel, restul cheltuielilor judiciare avansate de stat rămânând în sarcina acestuia.
Curtea, examinând sentința atacată prin prisma motivelor de apel invocate, cât și din oficiu, conform prevederilor art.417 rap. la art. 420 alineatul 8 din Codul de procedură penală, a constatat că încadrarea juridică a infracțiunii și starea de fapt au fost reținute în mod corect de prima instanță, însă întrucât aceasta nu a fost contestată de către Ministerul Public, partea civilă sau inculpat, instanța nu va insista asupra acestui aspect. În concret, la data de 17.10.2013, în jurul orei 15.00, a fost oprit în trafic autoturismul marca F. C., de culoare albă, cu nr. de înmatriculare XX-XX-XXX, pe strada …, în dreptul stației de carburanți P., care circula din direcția Vama Borș către Oradea, fiind condus de inculpatul S.D.G., ocazie cu care în autoturism a fost descoperită cantitatea de 4.299 pachete de țigări marca J. L. și F. (85.980 țigarete), nemarcate corespunzător. Cu ocazia verificării autoutilitarei, au fost identificate 18 baxuri de băuturi răcoritoare, marca P., a câte 8 flacoane de 2,5 litri fiecare, în total 144 flacoane, sub care a fost descoperită cantitatea totală de 4.299 pachete de țigarete marcate necorespunzător, din care 4.289 pachete marca J. L., pe care erau aplicate inscripția For Duty Free Only și 10 pachete marca P., pe care erau aplicate timbrul fiscal emis de autoritățile din Belarus a câte 20 de fire țigarete fiecare pachet.
S-a apreciat că individualizarea judiciară a pedepselor a ținut cont de criteriile prev. de art.74 Cod penal din 1968 care au fost aplicate corect având în vedere circumstanțele speței, lipsa de antecedente penale ale inculpatului, precum și atitudinea de recunoaștere a faptei, pedeapsa stabilită fiind orientată spre minimul special redus ca urmare a recunoașterii învinuirii. Întrucât cuantumul daunelor materiale solicitate în cauză este ridicat și, văzând împrejurările cauzei, s-a apreciat că fapta comisă de către inculpat a prezentat gradul de pericol social al unei infracțiuni și nu se întrezăresc anumite elemente cu efect atenuant.
Ca urmare a succesiunilor legilor penale s-a reținut că se impunea să se facă aplicarea expresă a art.5 din Codul penal, constatându-se că sunt mai favorabile prevederile codului penal din 1968 având în vedere efectele mai favorabile ale instituției suspendării condiționate a executării pedepsei față de noile reglementări ale codului penal care impun respectarea unor obligații pe un anumit termen.
În ceea ce privește latura civilă, s-a reținut că art.206/6 alin.1 din Legea nr.571/2003 prevede că, accizele devin exigibile în momentul eliberării pentru consum și în statul membru în care se face eliberarea pentru consum, iar art. 206/7 alin.1 lit.b din aceeași lege prevede că în înțelesul prezentului capitol, eliberarea pentru consum reprezintă deținerea de produse accizabile în afara unui regim suspensiv de accize pentru care accizele nu au fost percepute în conformitate cu dispozițiile prezentului capitol.
Rezultă că în situația în care o persoană deține produse accizabile fără a fi introduse în regimul vamal suspensiv și fără ca pentru acestea să fi achitat anterior accizele se consideră că, respectivele produse accizabile au fost eliberate pentru consum, iar persoana care le deține indiferent cu ce titlu ( de exemplu transportator) datorează plata accizelor. În speță, inculpatul avea obligația de a verifica dacă pentru marfa transportată s-au plătit accize, TVA și de a primi încărcătura doar însoțită cu acte justificative, în caz contrar acesta asumându-și întreaga răspundere privind consecințele faptei sale. S-a mai reținut că taxele vamale nu se datorează raportat la obiectul cauzei, taxe care sunt datorate doar în cazul săvârșirii infracțiunii de contrabandă.
