Directorat
| Comentarii |
|
directorat, organ de conducere al societăţii pe acţiuni în sistem dualist de administraţie căruia îi revine în exclusivitate conducerea societăţii, fiind abilitat să îndeplinească toate actele necesare şi utile pentru realizarea obiectului de activitate al societăţii, cu excepţia celor rezervate de lege în sarcina consiliului de supraveghere şi a adunării generale a acţionarilor. D. îşi exercită atribuţiile sub controlul consiliului de supraveghere (art. 153^1 Legea 31/1990). Persoanele care compun d. se numesc membri ai d., şi nu directori, aceştia din urma întâl-nindu-se doar în cazul în care administraţia societăţii este în sistem unitar. D. este format din unul sau mai mulţi membri, numărul acestora fiind totdeauna impar. Când este un singur membru, acesta poartă denumirea de director general unic. în cazul societăţilor pe acţiuni ale căror situaţii financiare anuale fac obiectul unei obligaţii legale de auditare, d. este format din cel puţin 3 membri. Membrii d. nu pot fi decât persoane fizice, nu şi persoane juridice (art. 153^13 Legea 31/1990). Desemnarea membrilor d. revine consiliului de supraveghere, care atribuie totodată unuia dintre ei funcţia de preşedinte al d. Membrii d. nu pot fi concomitent membri ai consiliului de supraveghere. Durata mandatului membrilor d. este stabilită prin actul constitutiv, ea neputând depăşi 4 ani. Ei sunt reeligibili, când prin actul constitutiv nu se dispune altfel. Durata mandatului primilor membri ai consiliului de administraţie, respectiv al primilor membri ai consiliului de supraveghere, nu poate depăşi 2 ani. Pentru ca numirea unui membru al d. să fie valabilă din punct de vedere juridic, persoana numită trebuie să o accepte în mod expres. D. este obligat să solicite oficiului registrului comerţului înregistrarea primilor membri ai d. şi a oricărei schimbări în persoana membrilor d. (art. 153^19 Legea 31/1990). D. înregistrează la registrul comerţului numele membrilor săi, menţionând dacă ei acţionează împreună sau separat. Aceştia vor depune la registrul comerţului specimene de semnătură (art. 153^3 Legea 31/1990). în caz de vacanţă a unui post de membru al d., consiliul de supraveghere va proceda fără întârziere la desemnarea unui nou membru, pe durata rămasă până la expirarea mandatului d.
Membrilor d. le revine o obligaţie de neconcurenţă, în sensul că nu vor putea fi, fară autorizarea consiliului de supraveghere, directori, administratori, membri ai d. ori ai consiliului de supraveghere, cenzori sau, după caz, auditori interni ori asociaţi cu răspundere nelimitată, în alte societăţi concurente sau având acelaşi obiect de activitate şi nici nu pot exercita acelaşi comerţ sau altul concurent, pe cont propriu sau al altei persoane, sub pedeapsa revocării şi răspunderii pentru daune (art. 153^15 Legea 31/1990). înainte de a fi numită membru al d. într-o societate pe acţiuni, persoana nominalizată va informa consiliul de supraveghere cu privire la orice aspecte relevante din perspectiva respectării acestei obligaţii de neconcurenţă (art. 153^17 Legea 31/1990). Persoana numită în funcţia de membru al d. trebuie să fie asigurată pentru răspundere profesională (art. 153^2 Legea 31/1990). D. are drept atribuţii îndeplinirea tuturor actelor necesare şi utile pentru realizarea obiectului de activitate al societăţii. Legea prevede în mod expres obligaţia d. de a prezenta, cel puţin o dată la 3 luni, un raport scris consiliului de supraveghere cu privire la conducerea societăţii, cu privire la activitatea acesteia şi la posibila sa evoluţie. Pe lângă această informare periodică, d. comunică în timp util consiliului de supraveghere orice informaţie cu privire la evenimentele ce ar putea avea o influenţă semnificativă asupra situaţiei societăţii. Consiliul de supraveghere poate solicita d. orice informaţii pe care le consideră necesare pentru exercitarea atribuţiilor sale de control şi poate efectua verificări şi investigaţii corespunzătoare. Fiecare membru al consiliului de supraveghere are acces la informaţiile transmise consiliului. De asemenea, d. este obligat să înainteze consiliului de supraveghere situaţiile financiare anuale şi raportul său anual, imediat după elaborarea acestora. Totodată, d. înaintează consiliului de supraveghere propunerea sa detaliată cu privire la distribuirea profitului rezultat din bilanţul exerciţiului financiar, pe care intenţionează să o prezinte
adunării generale (art. 153^4 şi art. 153^5 Legea 31/1990).
în exercitarea mandatului lor, membrii d. trebuie să acţioneze cu prudenţa şi diligenţa unui bun administrator, incumbându-le obligaţiile de loialitate şi confidenţialitate, în interesul societăţii. Membrilor d. le este interzis să divulge informaţiile confidenţiale şi secretele comerciale ale societăţii, la care au acces în virtutea funcţiei lor, obligaţie care le revine şi după încetarea mandatului [art. 144 corob. cu art. 137 alin. (3) Legea 31/1990]. Deciziile d. sunt adoptate în mod valabil dacă sunt îndeplinite condiţiile de cvorum şi majoritate impuse în mod cumulativ de art. 153^20 Legea 31/1990, respectiv: prezenţa a cel puţin jumătate din numărul membrilor d., dacă prin actul constitutiv nu se prevede un număr mai mare şi votul majorităţii membrilor prezenţi. Deciziile cu privire la numirea sau revocarea preşedintelui d. se adoptă cu votul majorităţii membrilor. Membrii d. pot fi reprezentaţi la întmniri doar de către alţi membri ai săi. Un membru prezent poate reprezenta un singur membru absent. Actul constitutiv poate dispune că participarea la reuniunile d. poate avea loc şi prin intermediul mijloacelor de comunicare la distanţă, precizând felul acestora. Totodată, actul constitutiv poate limita felul deciziilor care pot fi luate în aceste condiţii şi poate prevedea un drept de a se opune la o astfel de procedură în favoarea unui număr determinat de membri ai organului respectiv. Mijloacele de comunicare la distanţă trebuie să întrunească condiţiile tehnice necesare pentru identificarea participanţilor, participarea efectivă a acestora la şedinţa d. şi retransmiterea deliberărilor în mod continuu. Dacă preşedintele în funcţie al d. nu poate sau îi este interzis să participe la vot, ceilalţi membri vor putea alege un preşedinte de şedinţă, având aceleaşi drepturi ca preşedintele în funcţie. în caz de paritate de voturi şi dacă preşedintele nu beneficiază de vot decisiv, propunerea supusă votului se consideră respinsă. Actul constitutiv poate dispune că, în cazuri excepţionale, justificate prin urgenţa situaţiei şi prin interesul societăţii, deciziile d. pot fi luate prin votul unanim exprimat în scris al membrilor, fără a mai fi necesară întrunirea membrilor d. Această procedură de adoptare a deciziilor nu este însă permisă în cazul în care d. trebuie să decidă referitor la situaţiile financiare anuale ori la capitalul autorizat, în cazul unui conflict de interese, membrul d. care are într-o anumită operaţiune, direct sau indirect, interese contrare intereselor societăţii trebuie să îi înştiinţeze despre aceasta pe ceilalţi membri şi pe cenzori sau auditori interni şi să nu ia parte la nicio deliberare privitoare la această operaţiune, sub sancţiunea răspunderii pentru
daunele care au rezultat pentru societate (art. 137 corob. cu art. 144^3 Legea 31/1990).
Este interzisă creditarea de către societate a membrilor d. acesteia, prin intermediul unor operaţiuni precum: acordarea de împrumuturi membrilor d.; acordarea de avantaje financiare membrilor d. cu ocazia sau ulterior încheierii de către societate cu aceştia de operaţiuni de livrare de bunuri, prestări de servicii sau executare de lucrări; garantarea directă ori indirectă, în tot sau în parte, a oricăror împrumuturi acordate membrilor d., concomitentă ori ulterioară acordării împrumutului; garantarea directă ori indirectă, în tot sau în parte, a executării de către membrii d. a oricăror alte obligaţii personale ale acestora faţă de terţe persoane; dobândirea cu titlu oneros ori plata, în tot sau în parte, a unei creanţe ce are drept obiect un împrumut acordat de o terţă persoană membrilor d. ori o altă prestaţie personală a acestora. Interdicţia subzistă şi în cazul în care în operaţiunile de acest gen sunt interesaţi soţul sau soţia, rudele ori afinii până la gradul al IV-lea inclusiv ai membrilor d.; de asemenea, dacă operaţiunea priveşte o societate civilă sau comercială la care una dintre persoanele anterior menţionate este administrator ori deţine, singură sau împreună cu una dintre persoanele sus-menţio-nate, o cotă de cel puţin 20% din valoarea capitalului social subscris.
Creditarea membrilor directoratului de către societate este permisă doar în cazurile în care: este vorba despre operaţiuni a căror valoare exigibilă cumulată este inferioară echivalentului în lei al sumei de 5.000 de euro; în cazul în care operaţiunea este încheiată de societate în condiţiile exercitării curente a activităţii sale, iar clauzele operaţiunii nu sunt mai favorabile membrilor d. decât cele pe care, în mod obişnuit, societatea le practică faţă de terţe persoane (art. 153^2 corob. cu art. 144^4 Legea 31/1990). Membrii d. pot să încheie acte juridice cu societatea prin care să înstrăineze, respectiv să dobândească, bunuri către sau de la societate, având o valoare de peste 10% din valoarea activelor nete ale societăţii, numai după obţinerea aprobării adunării generale extraordinare, sub sancţiunea nulităţii actului juridic încheiat, inclusiv în cazul în care se încheie operaţiuni de închiriere sau leasing. Valoarea în discuţie se calculează prin raportare la situaţia financiară aprobată pentru anul financiar precedent celui în care are loc operaţiunea ori, după caz, la valoarea capitalului social subscris, dacă o asemenea situaţie financiară nu a fost încă prezentată şi aprobată. Interdicţia subzistă şi în cazul în care operaţiunile se încheie nu personal cu membrul d., ci cu soţul acestuia ori cu o rudă sau afin, până la gradul al patrulea inclusiv, al acestuia; de asemenea, dacă
operaţiunea este încheiată cu o societate civilă sau comercială la care una dintre persoanele anterior menţionate este administrator sau director ori deţine, singură sau împreună, o cotă de cel puţin 20% din valoarea capitalului social subscris, cu excepţia cazului în care una dintre societăţile comerciale respective este filiala celeilalte (art. 153^2 corob. cu art. 150 Legea 31/1990). D. va putea să încheie acte juridice în numele şi în contul societăţii, prin care să dobândească bunuri pentru aceasta sau să înstrăineze, să închirieze, să schimbe ori să constituie în garanţie bunuri aflate în patrimoniul societăţii, a căror valoare depăşeşte jumătate din valoarea contabilă a activelor societăţii la data încheierii actului juridic, numai cu aprobarea adunării generale a acţionarilor (art. 153^22 Legea 31/1990).
Membrii d. sunt obligaţi să participe la adunările generale ale acţionarilor (art. 153^23 Legea 31/1990). în îndeplinirea atribuţiilor lor în funcţia de membrii ai d., aceştia nu pot avea calitatea de salariaţi [art. 153^3 corob. cu art. 137' alin. (3) Legea 31/1990]. Ca atare, aceştia nu vor încheia un contract de muncă, potrivit legislaţiei dreptului muncii, ci raporturile dintre directori şi societatea comercială sunt guvernate de regulile aplicabile mandatului comercial. în cazul în care membrii d. au fost desemnaţi dintre salariaţii societăţii, contractul individual de muncă este suspendat pe perioada mandatului.
Membrii d. sunt îndreptăţiţi să primească remuneraţie, care este stabilită de către consiliul de supraveghere. Remuneraţia membrilor d., obţinută în temeiul contractului de mandat, este asimilată din punct de vedere fiscal veniturilor din salarii şi se impozitează potrivit legislaţiei în materie. Prin derogare de la dispoziţiile Legii nr. 19/2000 privind sistemul public de pensii şi alte drepturi de asigurări sociale, remuneraţia membrilor d. obţinută în temeiul contractului de mandat este asimilată salariului, din punctul de vedere al obligaţiilor decurgând pentru director şi societatea comercială din legislaţia privind sistemul public de pensii şi alte drepturi de asigurări sociale, inclusiv dreptul de asigurare pentru accidente de muncă şi boli profesionale, legislaţia privind sistemul asigurărilor pentru şomaj şi stimularea ocupării forţei de muncă, precum şi din legislaţia privind asigurările de sănătate (art. 153^2 corob. cu art. 152 Legea 31/1990). Dreptul de a reprezenta societatea în raporturile cu terţii şi în justiţie aparţine d. In lipsa unei stipulaţii contrare în actul constitutiv, membrii d. reprezintă societatea doar acţionând împreună. în situaţia în care membrii d. reprezintă societatea doar acţionând împreună, prin acordul lor unanim, aceştia îl pot împuternici pe unul dintre ei să încheie anumite operaţiuni sau tipuri de operaţiuni. Consiliul de supraveghere păstrează
dreptul de a reprezenta societatea în raporturile cu d. (art. 153 Legea 31/1990). Membrii d. pot fi revocaţi oricând de către consiliul de supraveghere. Actul constitutiv poate prevedea că ei pot fi revocaţi şi de către adunarea generală ordinară a acţionarilor. Dacă revocarea lor survine fără justă cauză, membrii d. nu pot solicita reintegrarea în funcţie, ci sunt îndreptăţiţi la formularea unei acţiuni în plata unor daune-interese (art. 153^2 Legea 31/1990).
Pentru neîndeplinirea îndatoririlor lor, răspunderea membrilor directoratului se angajează în aceleaşi condiţii ca şi pentru administratori (art. 153^2 corob. cu art. 152 Legea 31/1990). V. sistem dualist de administraţie; consiliu de supraveghere; director general unic; preşedinte al directoratului; răspunderea administratorilor.
