Decizia civilă nr. 5279/2011, Curtea de Apel Cluj - Secția Contencios Administrativ și Fiscal
| Comentarii |
|
R O M Â N I A
CURTEA DE APEL CLUJ
SECȚIA A II-A CIVILĂ,
DE contencios ADMINISTRATIV ȘI FISCAL
Dosar nr. (...)
D. CIVILĂ Nr. 5279/2011
Ședința data de 30 N. 2011
Instanța constituită din: PREȘEDINTE M. H. JUDECĂTOR M. B.
JUDECĂTOR F. T.
G. D. C.
S-a luat în examinare recursul declarat de către reclamanta M. D. A. împotriva sentinței civile nr. 1508 din data de (...) pronunțată de Tribunalul
Maramureș, în dosar nr. (...), în contradictoriu cu pârâta A. PENTRU P. S. M., având ca obiect - anulare act administrativ modalitate de organizare examen.
La apelul nominal făcut în ședință publică, se constată lipsa părților de la dezbateri.
S-a făcut referatul cauzei de către grefierul de ședință care învederează instanței următoarele:
Procedura de citare este legal îndeplinită.
Recursul declarat este legal timbrat, cu taxă judiciară de timbru în valoare de 2 lei, achitată cu chitanța nr. 1. din (...) aflată la fila 13 din dosar și timbru judiciar de 0,15 lei.
Prin Serviciul Registratură, la data de (...) recurenta a depus la dosarul cauzei precizări, într-un singur exemplar, iar la data de (...) intimata-pârâtă a depus întâmpinare, în două exemplare.
Se constată că părțile au solicitat judecarea cauzei în lipsă în temeiul art. 242 pct.2 C.pr.civ.
Curtea, din oficiu, în temeiul art. 1591 al. 4 C.pr.civ., raportat la art.21 din Constituție, art.10 din L.a nr.554/2004, art. 3 pct. 3 C.pr.civ. și dispozițiile L. nr. 118/1999, constată că este competentă general, material și teritorial să judece pricina. După deliberare, apreciind că la dosar există suficiente probe pentru justa soluționare a cauzei, în temeiul dispozițiilor art. 150 C.pr.civ., Curtea declară închise dezbaterile și reține cauza în pronunțare pe baza actelor existente la dosar. CURTEA Prin sentința civilă nr. 1508 din (...) pronunțată de Tribunalul Maramureș în dosarul nr. (...) s-a respins acțiunea promovată de reclamanta M. D. A. în contradictoriu cu pârâta A. PENTRU P. S. M.. Pentru a pronunța această hotărâre, instanța de fond a reținuturmătoarele: Prin O. nr. 2. din (...) de aprobare a structurii organizatorice și numărului de posturi pentru A. Județeană pentru P. S. M. emis de P. A. N. pentru P. S. s-a aprobat pentru pârâtă un număr maxim de 22 posturi, finanțate de la bugetul de stat, din care 1 post aferent funcției publice de conducere și 21 posturi aferente funcțiilor publice de execuție; s-a aprobatstructura organizatorică și statul de funcții ale A. Județene pentru P. S. M., prevăzute în Anexele 1 și 2 la acest ordin, pentru funcția de consilier superior în cadrul compartimentului de „. și A. S., incluziune și dialog social, autorizare formare profesională"; fiind repartizate două posturi. Potrivit art. 5 alin. 1 din O. nr. 614/2010 în vederea și organizarea desfășurării examenului, prin ordin al ministrului muncii, familiei și protecției sociale se constituie comisii de examen alcătuite din 5 membrii, dintre care un reprezentant al A. N. a Funcționarilor P.i și un reprezentant al sindicatului sau comisiei paritare, după caz, respectiv comisii de soluționare a contestațiilor alcătuite din 3 membrii. În situația de față, comisia de examen a fost constituită prin D. nr. 39/(...) (fila 36) emisă de D. executiv al A. Județene pentru P. S. M., reprezentant al A. N. a Funcționarilor P.i fiind desemnată numita T. A., persoană care a semnat și procesul verbal încheiat la (...) privind rezultatele finale ale examenului (fila 38) iar faptul că, cu ocazia selectării dosarelor de înscriere pentru examen în comisia de examinare a figurat și numitul A. B. nu este de natură să determine anularea acestuia. Faptul că în situația de față, comisia de examinare nu a avut în componență un membru al sindicatului nu constituie un motiv de nelegalitate a procedurii de desfășurare și organizare a concursului în condițiile în care aceasta a avut ca și membru și un reprezentant al comisiei paritare existente în cadrul instituției, iar în ceea ce privește constituirea comisiei de examinare reținem că prin O. nr. 2. din (...) Direcția Resurse Umane din cadrul aparatului propriu al A. N. pentru P. S. și A. Județeană pentru P. S. M. au fost delegate pentru aducerea la îndeplinire a acestui ordin, iar în ceea ce privește termenele de desfășurarea concursului, reținem că a fost respectat atât termenul privind notificarea (respectiv 5 zile reglementat de art. 2 alin. 1,2) cât și termenul de desfășurare a concursului în condițiile în care cel mai târziu în data de (...) (data notificării) se cunoșteau informațiile menționate de art. 4 alin. 3. Prin D. nr. 39/(...) (fila 36) s-a stabilit faptul că examenul va avea loc la data de (...), ora 1400, reclamanta exprimându-și opțiunea în vederea înscrierii la examenul organizat pentru ocuparea postului de consilier superior prin cererea înregistrată la data de (...) (fila 24), pentru acest post fiind selectate două dosare pentru care și cel al reclamantei (fila 25). Potrivit art. 1 din L.a contenciosului administrativ, se pot adresa instanței de contencios administrativ persoanele care se consideră vătămate într-un drept al său ori într-un interes legitim. În situația de față reclamanta susține că a fost în imposibilitate de a se prezenta la examen datorită unor probleme de sănătate, situație în care susține că în ziua organizării concursului s-a prezentat la medic în jurul orei 830, iar la ora 1405 înregistrează certificatul de concediu medical, în timpul desfășurării concursului, așa cum reiese din înscrisul aflat la fila 29 din dosar. Pe de altă parte în condițiile în care reclamanta nu a participat la concurs nu se poate susține că aceasta a fost vătămată, iar prin D. nr. 71/(...) (fila 44) s-a aprobat transferul reclamantei în interesul serviciului începând cu data de (...) la P. municipiului B. M. Pentru considerentele sus menționate, acțiunea a fost respinsă potrivit dispozitivului. Împotriva acestei hotărâri a declarat recurs reclamanta M. D. A. solicitând a se admite recursul și a se casa sentința, iar judecând cauza pe fond să se dispună anularea modalității de organizare și desfășurare a examenului pentru ocuparea postului de consilier superior în cadrul A. M. - Compartimentul de P. și A. S., incluziune și dialog social, autorizare formare profesională , precum și a rezultatelor finale ale acestui concurs, solicitând a constata nulitatea procedurii, dispunând totodată reluarea procedurii de desfășurare a examenului și îndeplinirea tuturor celorlalte criterii stabilite în mod imperativ de O. P. A. . nr. 614/2010, În motivare s-a arătat că: În fapt, ca urmare a reorganizării A. M. , prin O. P. A. nr.614/2010 s-a stabilit faptul că la nivelul A. M. vor rămâne un nr de 22 de persoane. După cum a precizat pe larg în cererea de chemare în judecată, noua organigramă trebuia să fie stabilită de conducerea interimară a instituției împreună cu reprezentanții aleși ai salariaților , cât și cu sindicatul existent, ceea ce nu s-a realizat. Totul a fost stabilit pe criterii subiective și personale, cu încălcarea prevederilor legale în materie, fără a se ține cont de necesitățile concrete ale instituției astfel încât să-și îndeplinească obiectivele și să asigure o bună funcționare în folosul cetățenilor, nu s-a ținut cont de competențele profesionale, de experiență, de vechime a în specialitate, calificările profesionale și de necesitățile pe fiecare compartiment în parte. La data de (...), a fost notificată pentru a participa la concursul organizat în vederea ocupării postului de consilier superior, în cadrul compartimentului P. și A. S., incluziune și dialog social, autorizare formare profesionala, împreună cu o alta colegă, care avea calificarea de consilier superior doar de maxim 2 luni , iar promovarea în funcția publică de consilier a obținut-o abia cu un an în urmă (până atunci, având funcția publică de referent, iar reclamanta, avand calitatea de director adjunct timp de 11 ani , în cadrul acestei instituții) - face referire la aceasta, deoarece O. 614 /2010 promovează criteriul competenței profesionale , ca și criteriu de ocupare a funcției publice. Avându-se în vedere, că organigrama cuprindea 3 posturi, toate cele 3 persoane ce ocupau aceste posturi, se impunea a fi notificate; toate, și nu doar cele 2 prezente la locul de muncă. În condițiile în care compartimentul afectat de restructurare , din care făcea parte, avea prevazut în organigrama 3 posturi ( 2 posturi după reorganizare), din care 1 post este ocupat de o persoană aflată în concediu legal pentru îngrijirea copilului, activitatea aferentă celor 3 posturi nereducându-se , ar fi făcut ca restructurarea sa nu intervina , datorită ponderii activității care se triplează pe o singură persoană , contravenindu- se astfel dispozițiilor A. 100. Mai mult decât atât, acceptându-se restructurarea a 3 posturi la 2 și având în vedere că un post era ocupat de o persoană, indisponibilă momentan se impunea ca, organizarea concursului să se facă doar la momentul la care încetează perioada de imposibilitate legală a D-nei B.. Per a contrariu toate părțile ocupante ale posturilor ar fi trebuit, a fi notificate , și supuse procedurii. În raport de dispozițiile A. , coroborat cu A. 41 din L.a 1881 1999, orice procedură privind încetarea și modificarea raporturilor de muncă se suspendă , funcționarii publici beneficiind de protecția legii ( A. 41din legea18811999) , situația fiind identică cu aceea, în care se găsea și doamna B.. Toată această procedură, fie trebuia să cuprindă toate cele 3 persoane care ocupau cele 3 posturi , fie ca procedura să fie demarată, după încetarea concediului de maternitate a celei de-a treia persoane; procedura fiind nelegală , ca prematur demarată. Pe de altă parte, având în vedere , calitatea reclamantei de persoană cu handicap gr. II , devin incidente și dispozițiile L. 4. -legea persoanelor cu handicap Conform A. 75 alin 1 și 2 , persoanelor cu handicap au dreptul să li se creeze toate condițiile pentru a dobândi și menține un loc de muncă, precum și pentru a promova profesional. În realizarea acestor drepturi, autoritățile publice au obligația să inițieze și să dezvolte forme de stimulare în vederea angajarii și păstrării în muncă a persoanelor cu handicap. Aceste dispoziții se coroborează cu dispozițiile A. 100 alin. 1-4 din legea 188/1999, privind statutul funcționarului public, care instituie obligația autorităților publice de a efectua reduceri de personal ca urmare a restructurării, doar , în respectarea legii ( art. 41 din același act normativ), și doar dacă activitatea aferentă unui funcționar s-ar reduce cu peste 50% . Având în vedere notificarea primită, în data de (...), respectând termenul legal de 48 de ore, și-a depus cererea însoțită de actele necesare , pentru participarea la concurs, cu toate că modalitatea de stabilire a noii organigrame nu s-a realizat conform procedurilor legale. Pe fondul stresului și pe baza unui diagnostic preexistent ( certificat de un grad II de handicap) , în data de (...), a beneficiat de un consult medical, iar în ziua următoare, (ziua stabilită pentru desfășurarea probei scrise ), în jurul orei 8.30 datorită stării de disconfort acut, a fost nevoită să se deplaseze, de urgență la medicul de familie. A., constatând starea reclamantei de sănătate a obligat-o, în interesul său, la un repaus imediat prescriindu-i și medicamentația specifică. Despre această situație, a informat A. MM, în aceeași zi, atât telefonic, cât și prin depunerea certificatului medical .de câtre soțul reclamantei. Ulterior a aflat, de pe site-ul instituției, despre desfășurarea ȘI rezultatul concursului. Față de această situație, consideră că procedura a fost nelegală , ca prematur demarată, iar modalitate a de organizare și desfășurare a concursului, a fost de asemenea cu încălcarea dispozițiilor legale, impunandu-se reluarea procedurii și pentru următoarele considerente: 1. C. de examinare și contestatii nu a îndeplinit criteriile și conditiile stabilite de dispozitiile A. 5 și următoarele din O. 614/2010. nefiind numite. în mod expres. prin ordin al ministrului M. și nu doar atât • în comisia de examinare , nu a existat, un reprezentant al A., iar contrar dispozițiilor Art .5 alin (3) comisia a fost constituită dintr-un reprezentant al Prefecturii, care nu poarta girul nominalizarii prin ordin, al minstrului M. (existind doar solicitarea A. nr.8483 din data de (...), către A., respectiv răspunsul A. nr.4. din (...)), ceea ce nu corespunde dispozitiilor legale anterior precizate , • comisia de examinare nu a avut in componență , un membru al sindicatului, cu toate că, în cadrul institutiei, exista o organizatie sindicală , încercându-se astfel, influențarea comisiei, numindu-se o persoană din cadrul comisiei paritare , cu toate că așa cum a arătat, numirea unui astfel de reprezentant se impune , doar dacă, nu exista organizație sindicală în cadrul instituției. La data de (...), prin D. nr. 39, a fost constituită C. de examen compusă din Președinte C. I., Membrii: Florian Dănut, Nan C., G. V. și T. A. (reprezentant A.), totuși, raportat la respectarea termenelor, este de menționat că desemnarea persoanelor din partea Prefecturii ca reprezentanți A. s-a efectuat prin adresa nr.l2328/V16 din (...). Totodată, după cum rezultă din documentele depuse la dosarul cauzei de către A. M., selecția și analiza dosarelor a fost efectuată la data de (...) de C . de examinare compusă din Președinte C. I., Membrii: Florian D., Nan C., G. V. și A. B.. - în ce priveste , comisia de contestatii, la data începerii procedurii , aceasta neregasindu-se pe site-ul A. MM. 2. Nu au fost respectate termenele procedurale de desfașurare a concursului, astfel: - la data de (...), au fost notificați conform A. 2 (1), afișându-se totodată, datele de examen, respectiv miercuri, (...). Conform procedurii reglementate de A. -4, din O. 614/2010, procedura dispunea , în organizarea și desfășurarea concursului, următoarele termene imperative : a) în termen de 5 zile, de la aprobarea O. amintit, la pct. 1, persoanele vizate urmau a fi notificate , în scris ( A. 2 alin 1) b) conform A. 2 alin 3 , persoana notificată, avea la dispozitie, 48 de ore de la data de la care a luat la cunoștintă notificarea , să-și exprime optiune a în scris, iar în raport de dispozitiile A. 27 , în situația în care , procedura ar fi expirat , în zi nelucratoare, termenul se prelungește până la finele primei zile lucratoare, respectiv luni, (...). c) de la data, expirării termenului și până la prima etapă, de desfășurare a examenului scris, trebuiau să treacă, cel putin 3 zile, fapt ce determina, ca proba scrisă, să se desfasoare, cel mai repede, în data de vineri (...). ( conform A. 2 alin 3, 4 , raportat la A. 4 alin 1-3) În concluzie, în conditiile în care, proba scrisă s-a desfășurat, fără respectarea termenelor procedurale. instituite de L. procedura este nulă. nefiind L. organizată și desfășurată fapt ce determină reluarea procedurii. Având în vedere cele anterior menționate, solicită admiterea recursului așa cum a fost formulat, să se caseze Sentința civilă nr 1508/(...) , iar pe cale de consecință să se dispună anularea modalității de organizare și desfășurare a examenului pentru ocuparea postului de consilier superior în compartimentul P. și Asistenți S., incluziune și dialog social, autorizare formare profesională , precum și a rezultatelor finale ale acestui concurs , solicitând a constata nulitatea procedurii , dispunând totodată reluarea procedurii de desfașurare a examenului. În drept s-au invocat dispozitiile art. 275, 299 Cod procedură civilă. Deliberând asupra recursului, Curtea constată următoarele: Prin cererea înregistrată pe rolul T. M. sub nr. de mai sus, reclamanta a solicitat ca instanța să se pronunțe asupra caracterului nelegal al procedurii organizate de către pârâta A. M., urmare a reorganizării acesteia, respectiv a concursului desfășurat în vederea ocupării postului de consilier superior, în cadrul compartimentului P. și asistență socială, incluziune și dialog social, autorizare formare profesională. Prima instanță a respins cererea, constatând că motivele de nelegalitate invocate nu sunt incidente în cazul procedurii desfășurate în cadrul instituției pârâte. Prin recursul declarat, se reiau, practic, motivele invocate în sprijinul cererii introductive, fără a fi combătute, în mod pertinent, statuările instanței de fond în privința acestora. Astfel, se relevă că noua organigramă trebuia să fie stabilită de conducerea interimară a instituției împreună cu reprezentanții aleși ai salariaților , cât și cu sindicatul existent, ceea ce nu s-a realizat. Aceste critici sunt însă combătute de probațiunea administrată la fond, existând procesul verbal din (...), emis conform prev. HG nr. 1086/2001 și a O. M. nr. 614/2010, prin care s-a stabilit modul concret încare se va realiza reorganizarea instituției, în vederea încadrării în numărul de 22 de posturi prevăzute. Ca atare, nu se poate reține că totul ar fi fost stabilit pe criterii subiective și personale, cu încălcarea prevederilor legale în materie, fără a se ține cont de necesitățile concrete ale instituției, în sprijinul acestei afirmații nefiind aduse argumente convingătoare și probe pertinente. Pe de altă parte, la momentul la care recurenta afirmă că nu s-a ținut cont de competențele profesionale, de experiență, de vechimea în specialitate, calificările profesionale, ignoră cu desăvârșire faptul că, conform art. 1 alin. 3 din O. 614/2010: „ În cazul în care, în urma restructurării/reorganizării, în cadrul unui compartiment există mai mulți funcționari publici decât posturi alocate, ocuparea acestora se face prin examen, organizat conform prezentei proceduri, susținut pentru posturi de aceeași categorie, clasă și/sau grad profesional."; Apoi, se relevă că, deoarece organigrama cuprindea 3 posturi, toate cele 3 persoane ce ocupau aceste posturi, se impunea a fi notificate; toate, și nu doar cele 2 prezente la locul de muncă. În condițiile în care compartimentul afectat de restructurare , din care făcea parte, avea prevazut în organigrama 3 posturi ( 2 posturi după reorganizare), din care 1 post este ocupat de o persoană aflată în concediu legal pentru îngrijirea copilului, activitatea aferentă celor 3 posturi nereducându-se , ar fi făcut ca restructurarea sa nu intervina , datorită ponderii activității care se triplează pe o singură persoană , contravenindu- se astfel dispozițiilor A. 100. Mai mult decât atât, acceptându-se restructurarea a 3 posturi la 2 și având în vedere că un post era ocupat de o persoană, indisponibilă momentan se impunea ca, organizarea concursului să se facă doar la momentul la care încetează perioada de imposibilitate legală a D-nei B.. Per a contrariu toate părțile ocupante ale posturilor ar fi trebuit, a fi notificate , și supuse procedurii. Nici această critică nu poate fi validată, întrucât amânarea organizării concursului, până la momentul vizat de către reclamantă, ar fi însemnat nesocotirea imperativelor datorită cărora s-a ajuns la concluzia necesității reorganizării instituțiilor publice, chiar termenele scurte fixate prin ordinul mai sus amintit, în vederea desfășurării concursului, fiind o dovadă în plus în acest sens. Mai mult, afirmațiile conform cărora și persoana aflată în concediu pentru îngrijirea copilului ar fi trebuit notificată în vederea participării la concurs sunt nefondate, din moment ce chiar reclamanta face trimitere la prev. art.36 , coroborat cu art. 41 din L.a 188/1999, fiind nelegală orice modificare a raportului de serviciu fiind exclusă pe perioada suspendării acestuia. Nu sunt relevante nici trimiterile pe care reclamanta le face la dispozițiile L. 4., din moment ce din economia cauzei nu transpare nici un element în baza căruia instanța să poată ajunge la concluzia că recurenta ar fi fost discriminată pe acest criteriu, reorganizarea instituției pârâte datorându-se unor necesități obiective. Din contră, reclamantei i s-au asigurat șanse egale în cadrul procedurii, iar faptul că nu a fost în măsură să participe la concurs nu este imputabil pârâtei. Pe de altă parte, reclamanta nu a înțeles să conteste și legalitatea O. președintelui A. nr. 260/2010, prin care s-a stabilit statul de funcții al pârâtei, ulterior reorganizării. Nu se poate reține nici faptul că ar fi fost necesară numirea comisiei de examen prin ordin al M., din moment ce prev. art. 29 nu pot fi interpretate în acest sens, prevăzându-se că această procedură poate fi aplicată, după caz, și în cazul instituțiilor subordonate, însă cu adaptarea sa corespunzătoare. Mai mult, prin O. nr. 2. din (...) Direcția Resurse Umane din cadrul aparatului propriu al A. N. pentru P. S. și A. Județeană pentru P. S. M. au fost delegate pentru aducerea la îndeplinire a acestui ordin. T. a reținut în mod corect că în situația de față, comisia de examen a fost numită prin D. nr. 39/(...), emisă de D. executiv al A. Județene pentru P. S. M., reprezentant al A. N. a Funcționarilor P.i fiind desemnată numita T. A., persoană care a semnat și procesul verbal încheiat la (...) privind rezultatele finale ale examenului, iar faptul că, cu ocazia selectării dosarelor de înscriere pentru examen în comisia de examinare a figurat și numitul A. B. nu este de natură să determine anularea acestuia, nefiind relevată, în ceea ce privește situația specifică a reclamantei, vreo vătămare care să nu poată di înlăturată decât prin anularea procedurii. În plus, prima instanță a subliniat și că nelegalitatea procedurii nu poate deriva nici din împrejurarea că, comisia de examinare nu ar fi avut în componență un membru al sindicatului, în condițiile în care aceasta a avut în componență și un reprezentant al comisiei paritare existente în cadrul instituției. Nu au fost combătute în mod pertinent nici reținerile primei instanțe legate de respectarea, de către pârâtă, a termenelor de desfășurare a concursului, fiind respectat atât termenul privind notificarea, respectiv 5 zile, reglementat de art. 2 alin. 1, 2, cât și termenul de desfășurare a concursului, în condițiile în care cel mai târziu în data de (...) (data notificării), se cunoșteau informațiile menționate de art. 4 alin. 3. Pentru toate aceste considerente, în baza prev. art. 312 alin. 1 C.pr.civ., art. 20 din LCA, recursul reclamantei va fi respins. PENTRU ACESTE MOTIVE, ÎN NUMELE L. DECIDE Respinge recursul declarat de M. D. A. împotriva sentinței civile nr. 1508 din (...), pronunțată în dosarul nr. (...) al T. M. pe care o menține în întregime. D. este irevocabilă. Pronunțată în ședința publică din (...). Red.M.B./dact.L.C.C. 2 ex./(...) Jud.fond: M. P.
| ← Decizia civilă nr. 3800/2011, Curtea de Apel Cluj - Secția... | Încheierea civilă nr. 688/2011, Curtea de Apel Cluj - Secția... → |
|---|
