Anulare act administrativ. Decizia nr. 2013/2013. Curtea de Apel CRAIOVA
| Comentarii |
|
Decizia nr. 2013/2013 pronunțată de Curtea de Apel CRAIOVA la data de 26-09-2013 în dosarul nr. 2427/54/2011*
Dosar nr._
ROMÂNIA
CURTEA DE APEL CRAIOVA
SECȚIA C. ADMINISTRATIV SI FISCAL
DECIZIE Nr._/2013
Ședința publică de la 26 Septembrie 2013
Completul compus din:
PREȘEDINTE G. D. C.
Judecător C. A. G.
Judecător A. C. P.
Grefier J. V.
x.x.x
Pe rol, rezultatul dezbaterilor din data de 19 septembrie 2013 privind recursul recursul declarat de recurentele pârâte DIRECȚIA R. PENTRU ACCIZE ȘI OPERAȚIUNI VAMALE C. și A. NAȚIONALĂ A VĂMILOR împotriva sentinței nr. 634 din 07 iunie 2012, pronunțată de Curtea de Apel C., Secția C. Administrativ și Fiscal, în dosarul nr._, în contradictoriu cu intimata reclamantă S. ANIȘOARA.
Procedura este legal îndeplinită, fără citarea părților.
Dezbaterile și concluziile părților în cauza de față, au fost consemnate în încheierea de ședință din data de 19 septembrie 2013, care face parte integrantă din prezenta decizie și când instanța, în vederea deliberării, în conformitate cu prevederile art.260 C.pr.civ., a amânat inițial pronunțarea cauzei la 26 septembrie 2013.
În urma deliberării, s-a pronunțat următoarea soluție:
CURTEA
Asupra recursului de față ;
Din examinarea lucrărilor din dosar se constată următoarele ;
Prin cererea înregistrată la data de 12.12.2011, pe rolul acestei instanțe, reclamanta Stanculescu A. a solicitat: în temeiul art 15 din LG 554/2004, cu modificările și completările ulterioare, prin raportare la condițiile de admisibilitate reținute de art 14 din același act normativ, să se dispună suspendarea actului administrativ unilateral reprezentat de Ordinului nr.8917/19.10.2011, ce reține măsura încetării raporturilor sale de serviciu prin eliberarea din funcția publică teritorială de execuție,măsura suspendării urmând să subziste până la soluționarea definitivă a cauzei ce vizează anularea Ordinului; in temeiul art 18 alin 1 LG 554/2004, cu modificările și completările ulterioare, a solicitat anularea Ordinului nr.8917/19.10.2011, ce reține măsura încetării raporturilor sale de serviciu începând cu 10.09.2011 prin eliberarea din funcția publică teritorială de execuție; in temeiul art 18 alin 1 din LG 554/2004 cu modificările și completările ulterioare, a solicitat obligarea autorității la emiterea unui nou ordin, care să rețină reluarea raporturilor de serviciu prin numirea în funcția publică teritorială de execuție ; in temeiul art. 18 alin 2 din LG 554/2004 cu modificările și completările ulterioare, a solicitat să se constate nelegalitatea operațiunilor administrative ce au stat la baza emiterii Ordinului nr.8917/19.10.2011,respectiv măsura reorganizării postului deținut în cadrul Direcției Regionale întru Accize și Operațiuni Vamale C., precum și a concursului organizat în vederea ocupării unui post vacant corespunzător funcției publice ca urmare a existenței unei pluralități de solicitanți; in temeiul art. 19 din LG 554/2004 cu modificările și completările ulterioare, a solicitat obligarea autorității pârâte la plata unor despăgubiri bănești reprezentate de plata drepturilor salariale de care a fost privată ca urmare a emiterii ordinului nelegal, începând cu 08.08.2011, până la momentul emiterii unui nou Ordin de numire în funcția publică deținută anterior și reluarea efectivă a activității specifice în cadrul Direcției Regionale pentru Accize și Operațiuni Vamale C..
În motivarea acțiunii a arătat că pârâta A. Națională a Vămilor a emis Ordinul .8917/19.10.2011, act ce reține măsura încetării raporturilor sale de serviciu prin eliberarea din funcția publică teritorială de execuție - consilier grad profesional principal gradația 4 clasa de salarizare 47 la Biroul Resurse Umane,Organizare si Perfecționare din cadrul Direcției Regionale pentru Accize și Operațiuni Vamale C., începând cu data de 10.09.2011.
In ceea ce privește cererea de suspendare a Ordinului, a susținut că în cauză sunt îndeplinite condițiile de admisibilitate ale unui asemenea demers, prin raportare la cerințele legale, respectiv existența unui caz bine justificat și necesitatea prevenirii unei pagube iminente.
Principiul legalității activității administrative presupune atât ca autoritățile să nu eludeze dispozițiile legale, cât și ca acestea să se întemeieze pe lege, principiul impunând totodată ca respectarea acestor exigențe să fie în mod efectiv asigurate de autorități.
Subsumat acestor considerațiuni de ordin general reținute în literatura jurisprudența de specialitate, a solicitat să se aibă în vedere, fără a antama fondul, împrejurarea că măsura a fost precedată de măsura punerii la dispoziția unității, aceasta la rândul său fiind o măsură abuzivă și nelegală, motivată practic, în ciuda faptului că obligația motivării reprezintă o garanție contra arbitrarului și excesului de putere al autorității publice emitente, impunându-se cu atât mai mult cu cât prin aceasta se suprimă drepturi și un raport juridic individual.
Referitor la condiția prevenirii unei pagube iminente, reclamanta a arătat actul administrativ supus controlului de legalitate a cărui executare solicită a fi suspendată, determină o situație care nu are o justificare obiectivă și rezonabilă în sensul art.14 din Convenția Europeană a Drepturilor Omului, situația de fapt generată în urma emiterii ordinului de încetare a raportului de serviciu fiind de natură să creeze un dezechilibru între interesul general și obligația protejării drepturilor fundamentale ale reclamantei pe fondul suprimării veniturilor salariale și implicit a asigurărilor sociale, aceasta fiind o sarcină excesivă disproporționată.
Pe de altă parte, caracterul iminent al prejudiciului suportat de către reclamantă este reprezentat de faptul că ordinul reține trecerea în rezervă, practic pierderea locului de muncă, realitatea social economică, situația existentă pe piața muncii, vârsta reclamantei și criteriile avute în vedere de angajatori în vederea ocupării unui alt loc de muncă, fiind tot atâtea impedimente ce au condus la lipsirea reclamantei de orice venit la acest moment
Solicită să se aibă în vedere și Recomandarea nr.R(89)8/13 septembrie 1989 a Comitetului de miniștri a Consiliului Europei cu privire la protecția juridică provizorie în materie administrativă, prin care se solicită autorității jurisdicționale competente, ca atunci când executarea unei decizii administrative este de natură să provoace daune grave, dificil de reparat persoanelor particulare cointeresate de această decizie, să ia măsuri de protecție provizorii corespunzătoare ... atunci când există un argument juridic aparent valabil în raport cu elementele de legalitate ale actului administrativ contestat (ÎCCJ, Secția de C. Administrativ și Fiscal, Decizia ir.538/03.02.2010).
Ca urmare a refuzului de revocare a actului de către autoritatea emitentă, în ciuda argumentelor invocate, în considerarea prevederilor art 1 din LG 554/2004, a formulat prezenta cerere, drepturile și interesele sale legitime fiind nesocotite prin emiterea fară suport legal unui act dministrativ unilateral cu caracter individual, încetarea raporturilor de serviciu prin eliberarea din funcția publică deținută, fiind dispusă cu nesocotirea unor acte normative printre care Legea nr.l 88/1999 R.
A solicitat să se constate, în analiza de legalitate a ordinului ce reține eliberarea sa din funcție că măsura avea să fie dispusă cu nesocotirea dreptului la preaviz (în condițiile reținute de art.99 alin 3 din Legea 188/1999 R), eliberarea din funcție, ca urmare a reducerii de către autoritate a personalului pe fondul reorganizării prin reducerea postului ocupat, fiind rezultatul unei proceduri viciate în urma derulării sale în condițiile inexistenței unor acte normative care să permită autorității restructurarea în modalitatea aleasă: reducerea posturilor și desfășurarea unor examene (testări profesionale) pentru ocuparea posturilor vacante.
A. a invocat existența Preavizului nr. 38.814/05.07.2011, căruia nu i se poate recunoaște însă o asemenea valoare, nefiind în prezența unui act informativ (simpla operațiune de informare) ci a unui veritabil act administrativ ce a reținut măsura reorganizării postului, impunându-și totodată să opteze pentru un post vacant, ori, în condițiile existenței unei pluralități de funcționari aflați în situație similară ce au optat pentru același post, să participe la examen în vederea ocupării sale.
Eliberarea sa din funcție este motivată de disp. art.99 alin.l lit .b din Legea nr.188/1999 R, măsura urmând să se producă începând cu 08.08.2011, în condițiile în care aceasta ar fi trebuit să fie concomitentă cu momentul desființări postului, cauză de eliberare din funcție, astfel că, având în vedere că a înțeles să opteze pentru ocuparea unei funcții publice vacante, autoritatea nu putea să dispună măsura pentru un asemenea motiv.
Că nu pot fi conferite actului cu nr.38.814/05,07.2011 emis de către A. Națională a Vămilor atributele unui preaviz, rezultă din conținutul actului care informează că postul deținut este supus reorganizării, cu toate că art.99 alin.l Lg 188/1999 R reține situația eliberării din funcția publică ca producându-se în cazul reorganizării activității prin reducerea de personal, iar nu prin reorganizarea postului (altfel spus eliberarea din funcție se produce ca rezultat al reorganizării activității și nu ca rezultat al reorganizării unui post).
Ori, reorganizarea este similară în accepțiunea emitentului Ordinului nr.2407/04.07.2011 (ce aprobă Statele de Funcții ale Aparatului Central al Autorității Naționale a Vămilor, respectiv ale Direcțiilor Regionale pentru Accize și Operațiuni Vamale, Direcțiilor Județene și a Municipiului București, Birourilor Vamale și Unităților subordonate Autorității Naționale a Vămilor) cu reducerea postului, fiind dispusă cu nesocotirea prevederilor art.100 alin.4 din Legea 188/1999R. potrivit căruia reducerea unui post este justificată dacă atribuțiile aferente acestuia se modifică în proporție de peste 50% sau dacă sunt modificate condițiile specifice de ocupare a postului respectiv referitoare la studii.
În lipsa modificării de către autoritate a atribuțiilor postului ori a condițiilor specifice de ocupare (pentru a fi posibilă reorganizarea prin reducere ) dispare postul obținut, fiind obligată să participe la examen în vederea ocupării unei funcții publice similare /vacante.
Ocuparea unei funcții publice vacante similare, prin organizarea ab initio a examenului de către autoritate {în vederea ocupării aceleiași funcții publice, pe fondul existenței mai multor funcționari publici care au optat pentru aceasta), nu este conformă prevederilor legale, o asemenea posibilitate, reținută de alin 3 al art.100 din Legea 188/1999 fiind reglementată ca situație de excepție, regula ocupării unei funcții noi (funcție publică vacantă) în procedura reorganizării,fiind cea a numirii ( art.100 alin 1).
D. în situația existenței mai multor funcționari publici care îndeplinesc în același timp criteriile de numire reținute de art.100 alin 2 prin raportare la art.100 alin 1 din Legea 188/1999 și care au optat pentru aceeași funcție, s-ar fi putut organiza examen de către autoritate, nu însă și în situația existenței mai multor funcționari care au avut aceeași opțiune (au optat pentru aceeași funcție, cum avea să se menționeze în preaviz).
Nu se poate reține că eliberarea din funcția publică s-ar fi produs ca urmare a nepromovării testelor profesionale având în vedere că în această situație, față de data afișării rezultatului examenului nepromovat, nu putea data din 08.08.2011 decât cu nesocotirea termenului de preaviz.
Chiar dacă actul din 05.07.2011 ar fi calificat drept preaviz, urmează a se reține că măsura eliberării din funcție avea să fie dispusă cu nesocotirea prevederilor art. 99 alin. 5 prin raportare la art. 99 alin. 1 lit. b din Legea 188/1999 ce reține obligativitatea pentru autoritate de a pune la dispoziție în perioada de preaviz, lista funcțiilor publice corespunzătoare.
Pe de altă parte, arată reclamanta, eliberarea sa din funcția publică ca urmare a desființării postului este rezultatul unei proceduri nelegale, derulate în baza unor acte normative inexistente.
Astfel, prin O.p.A.N.A.F 2406/04.07.2011 este aprobată noua structură organizatorică a Autorității Naționale a Vămilor, prin O.p.A.N.A.F. 2407/04.07.2011 este aprobat statul de funcții al Autorității Naționale a Vămilor, pentru ca prin Ordinele O.p.A.N.A.F. 2589/12.07.2011 și O.p.A.N.A.F. 2619/15.07.2011 să fie aprobată bibliografia pentru testarea profesională, respectiv constituirea comisiilor de examen în vederea organizării examenului de testare profesională și a comisiei de rezolvare a contestațiilor inclusiv al Regulementului de organizare și funcționare al celor două comisii.
Deși aceste ordine au fost emise de către președintele A.N.A.F în exercitarea prerogativelor conferite de art.12 alin.3 din HG 109/2009, intrând în categoria actelor cu caracter normativ emise în condițiile legii de către organele de specialitate ale administrației publice centrale din subordinea guvernului, acestea nu au fost publicate în Monitorul Oficial, situație în care nu au intrat în vigoare, reorganizarea și implicit reducerea postului său fiind realizată în baza unor acte normative inexistente.
Sancțiune cu caracter excepțional ce înlătură prezumția de legalitate a actului administrativ căruia îi lipsește o condiție esențială pentru adoptarea lui, inexistența conduce la nulitatea actelor întocmite în baza ordinelor, inclusiv a Preavizului ori a Ordinului de eliberare din funcție, în prezent contestat.
Obligativitatea publicării ordinelor președintelui A.N.A.F. în Monitorul Oficial Partea I, în considerarea naturii lor de acte normative cu caracter administrativ, emise de către organele administrației publice centrale de specialitate este reținută nu doar de dispozițiile art.12 alin.3 prin raportare la art.11 din Legea nr.24/2000 R privind normele de tehnică legislativă, ci și prin Regulamentul privind procedurile la nivelul guvernului pentru elaborarea avizelor și prezentarea proiectelor de documente de politici publice, a proiectelor de acte normative, precum și alte documente în vederea aprobării sau adoptării, Regulament aprobat prin HG 561/2009, unde la art.55 alin.1 se reține expres obligativitatea publicării.
În susținerea cererii, reclamanta a depus la dosar ordinul contestat și practică judiciară.
La data de 23.01.2012, pârâta Direcția R. pentru Accize și Operațiuni Vamale C., în nume propriu, în numele și pentru A. Națională a Vămilor a formulat întâmpinare, prin care a solicitat respingerea cererii de suspendare ca fiind neîntemeiată.
În ce privește cererea de suspendare a executării ordinului contestat pârâta a arătat că în cauză nu sunt îndeplinite condițiile legale referitoare la cazul bine justificat și paguba iminentă.
Referitor la nelegalitatea ordinelor emise de Președintele ANAF pentru motivul că nu au fost publicate în M.O. pârâta arată că acestea nu au caracter de acte normative și, ca atare, în privința acestora nu există obligația prevăzută de art. 5 lit. h din Legea 202/1998 și art. 11 alin. 1 din Legea 24/2000.
Nici celelalte critici formulate de reclamantă nu sunt de natură să creeze o îndoială serioasă în privința legalității actului administrativ contestat, procedura de reorganizare a activității autorității vamale, emiterea preavizului, organizarea examenului de testare profesională și emiterea ordinului a cărui anulare se solicită realizându-se în conformitate cu prevederile legale.
Prin ordinele nr. 2406/2011 și 2407 /2011 emise de Președintele ANAF numărul maxim de posturi aprobat pentru ANV a fost redus de la 4586 la 3159 posturi, dispozițiile art. 99 alin. 1 lit. b, alin. 3, 4, 6 și 7 din Legea 188/1999, fiind direct aplicabile.
În aplicarea acestor dispoziții au fost emise și comunicate preavizele funcționarilor publici ale căror posturi au fost supuse reorganizării prin care se comunica că până la data de 12.07.2011 acesta poate opta pentru o funcție vacantă corespunzătoare, opțiune care constituie în același timp și cerere pentru înscriere la examen potrivit art. 3 din Regulamentul pentru organizarea și desfășurarea examenului de testare profesională a funcționarilor publici prevăzut în Anexa nr. 11 la Ordinul 2407/2011.Prin același preaviz se comunica publicarea posturilor vacante precum și faptul că în situația în care nu se optează pentru niciuna din funcțiile publice vacante se va dispune încetarea raporturilor de serviciu prin eliberare din funcția publică începând cu data de 08.08.2011.
Având în vedere dispozițiile art. 3 din Regulament, a fost organizat examen pentru testarea profesională la care reclamanta a fost declarată respinsă întrucât punctajul acesteia a fost inferior celui obținut de alți funcționari publici, rezultat ce nu a fost contestat de aceasta.
Față de aceste rezultate, a fost emis ordinul 7340/02.08.2011 prin care reclamantei i se aducea la cunoștință că începând cu data de 08.08.2011 îi vor înceta raporturile de serviciu prin eliberarea din funcția publică și, față de faptul că reclamanta se afla în concediu medical, acest ordin nu i-a fost comunicat, fiind emis ordinul nr. 8917/19.10.2011 care la art. 1 prevede în mod expres că prevederile art. 1 din ordinul nr. 7340/02.08.2011 se modifică în sensul că raporturile de serviciu ale reclamantei încetează cu data de 10.09.2011, Ordin ce a fost comunicat reclamantei la data de 31.10.2011.
În ceea ce privește a doua condiție, respectiv prevenirea unei pagube iminente, arată că nici această condiție nu este îndeplinită, reclamanta neaducând vreun argument care să susțină cererea de suspendare întemeiată pe art.14 din Legea nr.554/2004.
Argumentele reclamantei aduse în susținerea cererii de suspendare a ordinului nu sunt de natură să facă dovada îndeplinirii cumulative a celor două condiții prevăzute de lege, acestea neputând fi reținute în soluționarea favorabilă a cauzei.
La data de 23.01.2012, pârâta Direcția R. pentru Accize și Operațiuni Vamale C., în nume propriu, în numele și pentru A. Națională a Vămilor a formulat întâmpinare, prin care a solicitat respingerea cererii de suspendare ca fiind neîntemeiată.
Prin sentința nr. 634 din 07 iunie 2012, Curtea de Apel C., Secția C. Administrativ și Fiscal, în dosarul nr._ , a admis în parte cererea formulată de reclamanta S. ANIȘOARA în contradictoriu cu pârâta A. NAȚIONALĂ A VĂMILOR cu sediu în București.
A fost anulat Ordinul 8917/19.10.2011 emis de A.N.V., a dispus reintegrarea reclamantei în funcția deținută anterior emiterii ordinului și obligarea pârâtei la plata drepturilor bănești începând cu 19.10.2011 până la data reintegrării efective.
A respins cererea privind cheltuielile de judecată.
Pentru a se pronunța astfel, instanța a examinat cauza prin prisma motivelor invocate, a actelor depuse și a legislației aplicabile, și a reținut următoarele :
Prin Ordinul nr. 8917 emis la 19 octombrie 2011 de pârâta ANV, s-a dispus ca reclamantei să îi înceteze începând cu data de 10 septembrie 2011 raportul de serviciu prin eliberarea din funcția publică deținută de aceasta.
. actelor administrative, în speță, emiterea actului privind încetarea raportului de serviciu, desemnează momentul de la care acestea produc efecte juridice, adică se nasc drepturi și obligații pentru subiectele de drept vizate prin aceste acte.
Ca regulă, înscriindu-se în principiile generale ale dreptului privind neretroactivitatea normelor juridice, actele administrative produc efecte pentru viitor.
Astfel, actul administrativ reglementează situații juridice ce există la momentul emiterii sale și numai pentru viitor, neputând avea ca obiect de reglementare situații juridice născute și încheiate anterior emiterii lor.
Prin urmare, prin acte normative nu se poate reglementa cu efect retroactiv întrucât nu i se poate pretinde unui subiect de drept să respecte anumite dispoziții și să răspundă pentru o conduită ce a avut-o anterior emiterii actului și care să reglementeze această conduită.
Constatând că prin ordinul contestat se reglementează cu efect retroactiv încetarea raportului de serviciu încălcându-se astfel, principiul neretroactivității actelor administrative, instanța îl apreciază ca vădit nelegal pentru acest motiv,urmând ca celelalte motive de nelegalitate invocate de reclamanta sa nu mai fie analizate.
În consecință, s-a admis cererea formulată de reclamanta S. ANIȘOARA, s-a anulat Ordinul 8917/19.10.2011 emis de A.N.V., s-a dispus reintegrarea reclamantei în funcția deținută anterior emiterii ordinului și a fost obligată pârâta la plata drepturilor bănești începând cu 19.10.2011 până la data reintegrării efective.
A fost respinsă cererea privind cheltuielile de judecată ca fiind nedovedită.
Împotriva sentinței nr. 634 din 07 iunie 2012, au declarat recurs pârâtele DIRECȚIA R. PENTRU ACCIZE ȘI OPERAȚIUNI VAMALE C. și A. NAȚIONALĂ A VĂMILOR, criticând-o ca netemeinică și nelegală.
În dezvoltarea motivelor de recurs, întemeiate pe dispozițiile art.304 indice 1
C.proc.civ., recurentele pârâte au solicitat admiterea recursului si modificarea sentinței nr.634/07.06.2012 a Curții de Apel C.. în sensul respingerii în totalitate a cererii formulate de S. A..
Au susținut că, instanța de judecată, cu o motivare care preia apărările reclamantei S. A., a apreciat că se impune a admite în parte cererea formulată de sus-numita, a anulat Ordinul nr. 8917/19.10.2011, a dispus reintegrarea reclamantei în funcția deținută anterior emiterii ordinului cu obligarea pârâtei la plata drepturilor bănești începând cu 19.10.2011 până la data reintegrării efective și a respins cererea privind cheltuielile de judecată.
Potrivit prevederilor art. 129 alin. 5 C. proc. civ., instanța de judecată are îndatorirea să stăruie, prin toate mijloacele legale, pentru a preveni orice greșeală privind aflarea adevărului în cauză, pe baza stabilirii faptelor și prin aplicarea corectă a legii, în scopul pronunțării unei hotărâri temeinice și legale.
Sentința nr. 634/07.06.2012 a fost dată cu încălcarea art. 261 alin. 1 pct. 5 C.proc. civ., întrucât nu cuprinde: motivele de fapt și de drept care au format convingerea instanței, motivele pentru care au fost admise apărările doamnei S. A., motivele pentru care au fost înlăturate apărările de fapt și de drept formulate de autoritatea vamală, apărări materializate în întâmpinare și concluzii scrise și cu care s-a susținut temeinicia și legalitatea Ordinului nr. 8917/19.10.2011 emis de Vicepreședintele Agenției Naționale de Administrare Fiscală care conduce A. Naționale a Vămilor.
Consideră că, motivarea hotărârii trebuie să fie clară, precisă, să nu se rezume la o înșiruire de fapte și argumente, să răspundă în fapt și în drept la toate pretențiile formulate de către părți, să conducă în mod logic și convingător la soluția din dispozitiv.
Instanța de fond investită cu soluționarea acțiunii formulate, având ca obiect anularea Ordinului nr. 8917/19.10.2011 emis de președintele ANAF care conduce A. Națională a Vămilor a pronunțat o sentință nelegală și netemeinică și nu a ținut cont de apărările formulate, ignorând cu desăvârșire susținerile spre dovedirea situației de fapt.
În conformitate cu prevederile art. 7 alin.5 din H.G. nr. 110/2009 privind organizarea și funcționarea Autorității Naționale a Vămilor, modificată și completată prin H.G. nr. 565/2011, numărul maxim de posturi aprobat pentru A. Națională a Vămilor este de 3159, ceea ce înseamnă că numărul maxim de posturi aprobat a fost redus de la 4586 la 3159.
Conform art. II din H.G. nr. 565/2011 pentru modificarea și completarea H.G. nr. 110/2009 privind organizarea și funcționarea Autorității Naționale a Vămilor încadrarea în numărul maxim de posturi și în structura organizatorică se aprobă prin ordin al președintelui Agenției Naționale de Administrare Fiscală și a procedurilor prevăzute de lege.
În aplicarea dispozițiilor legale menționate, la data de 4 iulie 2011 au fost emise Ordinele Președintelui Agenției Naționale de Administrare Fiscală nr. 2406/2011 privind aprobarea structurilor organizatorice ale aparatului central al Autorității Naționale a Vămilor, direcțiilor regionale pentru accize și operațiuni vamale și direcțiilor județene și a municipiului București pentru accize și operațiuni vamale și nr. 2407/2011 privind aprobarea statelor de funcții ale Autorității Naționale a Vămilor - aparat central și structuri subordonate.
Conform prevederilor art. 5 din Ordinul Președintelui Agenției Naționale de Administrare Fiscală nr. 2406/2011, respectiv art. 3 din Ordinul Președintelui Agenției Naționale de Administrare Fiscală nr. 2407/2011 noile structuri organizatorice și noile state de funcții intră în vigoare la data de 08.08.2011.
Învederează instanței faptul că procesul de reorganizare a Autorității Naționale a Vămilor s-a desfășurat cu avizul Agenției Naționale a Funcționarilor Publici, așa cum rezultă din adresele A.N.F.P. nr._/29.06.2011 si nr.896.404/04.07.2011.
In aplicarea prevederilor Ordinelor Președintelui A.N.A.F. nr.2406/ 04.07.2011 și nr.2407/04.07.2011 au fost emise și comunicate preavizele funcționarilor publici ale căror posturi au fost supuse reorganizării.
Prin urmare, au arătat că, doamnei S. Anișoara i-a fost comunicat preavizul nr._/05.0X2Q11 prin care instituția i-a adus la cunoștință faptul că postul pe care-l ocupă va fi supus reorganizării și că până la data de 12.07.2011 aceasta poate opta pentru o funcție vacantă corespunzătoare, opțiune care constituie în același timp și cerere pentru înscriere la examen (așa cum de altfel se prevede și la art.3 din Regulamentul pentru organizarea si desfășurarea examenului de testare profesională a funcționarilor publici prevăzut în Anexa nr.11, care face parte integrantă din O.P.Â.N.A.F. nr.2407/04.07.2011).
Prin același preaviz i s-a adus de asemenea la cunoștință că în vederea exprimării opțiunii, lista posturilor vacante a fost publicată pe site-ul www.customs.ro și afișată la sediul A.N.V. și al structurilor subordonate conform art.99 alin.(5) din Legea nr. 188/1999 și că în situația în care nu se optează pentru ocuparea niciuneia dintre funcțiile publice vacante corespunzătoare se va dispune încetarea raporturilor de serviciu prin eliberare din funcția publică începând cu data de 08.08.2011 (data intrării in vigoare a noilor structuri organizatorice și a noilor state de funcții).
S-a menționat că cele de mai sus, precum și orice alte date și informații necesare susținerii examenului, bibliografia, precum și procedura de organizare și desfășurare a examenului se regăseau în Ordinele Președintelui ANAF nr. 2406/04.07.2011, nr. 2407/04.07.2011 și nr. 2589/12.07.2011, ordine ce au fost publicate, împreună cu anexele la acestea, atât pe site-ul ANV (www.customs.ro), cât și pe site-ul ANAF.
Așadar având în vedere art. 2 alin. (4) si art. 33 din Regulament, în vederea exprimării opțiunii, A. Națională a Vămilor a pus la dispoziția funcționarilor publici lista posturilor vacante corespunzătoare, în care se regăseau toate funcțiile publice vacante corespunzătoare din cadrul aparatului central al Autorității Naționale a Vămilor, direcțiilor regionale pentru accize si operațiuni vamale, direcțiilor județene și a municipiului București pentru accize si operațiuni vamale si birourilor vamale.
Potrivit art. 3 din Regulament, în situația în care mai multe persoane optează pentru aceeași funcție publică de conducere sau de execuție vacantă se organizează examen de testare profesională, cu respectarea opțiunii pentru una din funcțiile publice vacante oferite reprezentând cererea pentru înscrierea la examen.
Potrivit art. 6 alin. (1) si (2) din Regulament examenul consta in susținerea in perioada 18- 29 iulie 2011, a unei probe scrise si a unui interviu, care sa reflecte capacitatea de analiza si sinteza a funcționarilor publici, nivelul cunoștințelor profesionale in concordant cu nivelul si specificul funcțiilor publice pentru care se organizează examinarea.
În urma susținerii probei scrise, reclamanta a obținut un punctaj de 96 puncte, punctaj cu care s-a declarat mulțumită, având în vedere că nu a contestat rezultatul obținut.
Candidații declarați admiși la proba scrisă au susținut proba interviului, notarea răspunsurilor la întrebările adresate de comisia de examinare fiind efectuată cu respectarea art. 23 si 25 din Regulament, avându-se în vedere abilitățile de comunicare, capacitatea de analiză și sinteză și abilitățile impuse de funcție.
În urma susținerii acestei probe, S. Anișoara a obținut 85 de puncte și a fost de acord cu acest punctaj din moment ce nu a mai contestat rezultatul obținut.
Recurentele au solicitat să se observe că în urma luării la cunoștință de conținutul preavizului nr._/05.07.2011, S. Anișoara a optat pentru funcția publică de referent de specialitate grad profesional principal Serviciul Supraveghere Fiscală și Coordonare Echipe Mobile la Direcția R. pentru Accize și Operațiuni Vamale C..
Au arătat că, în cadrul Direcției Regionale pentru Accize și Operațiuni
Vamale C. exista conform noului stat de funcții un post de referent de specialitate
grad profesional principal, un post pentru care și-au exprimat opțiunea 4 funcționari
publici (printre care și sus-numita).
Punctajul obținut de S. Anișoara a fost mai mic decât cel obținut de ceilalți funcționari publici care au optat pentru aceeași funcție publică vacantă, aspect care rezultă în mod clar din Lista cuprinzând rezultatele finale obținute la examenul de testare profesională organizat în perioada 20-26 iulie 2011.
Așa cum au mai arătat, conform prevederilor art. 5 din Ordinul Președintelui Agenției Naționale de Administrare Fiscală nr.2406/ 04.07.2011, respectiv art.3 din Ordinul Președintelui Agenției Naționale de Administrare Fiscală nr.2407/04.07.2011 noile structuri organizatorice si noile state de funcții au intrat in vigoare la data de 08.08.2011.
S-a subliniat că data la care au intrat în vigoare noile structuri organizatorice si noile state de funcții (08.08.2011) a fost imperativ stabilită prin Ordinul Președintelui A.N.A.F. nr.2406/04.07.2011 raportat la posibilitățile bugetului de stat de a acoperi ulterior intrării în vigoare a H.G. nr. 565/2011 (care prevedea în mod expres obligativitatea încadrării în numărul maxim de posturi de 3159) plata cheltuielilor salariale.
Reclamanta s-a aflat în incapacitate temporară de muncă după cum urmează: de la data 03.08.2011 până la data de 05.08.2011 (CM nr._ .>CCMAD); de la data de 06.08.2011 până la data de 09.08.2011 ( CM nr._ .>
CCMAD) ;de la data de 10._ până la data de 16.08.2011 ( CM nr._ .>
CCMAC) ;de la data de 17.08.2011 până la data de 30.08.2011 ( CM nr._ .>
CCMAC) ;de la data de 31.08.2011 până la data de 31.08.2011 ( CM nr._ .>
CCMAD) ;de la data de 01.09.2011 până la data de 05.06.2011 (CM nr._ .); de la data de 06.09.2011 până la data de 09.09.2011 ( CM nr._ .); de la data de 12.09.2011 până la data de 30.09.2011 (CM nr._ .)
Având în vedere atât data de 08.08.2011 la care intrase în vigoare noua structură organizatorică, cât și situația concediilor de incapacitate temporară de muncă mai sus prezentată (din care rezultă că în perioada 10.09._11 reclamanta nu s-a aflat în incapacitate temporară de muncă), instituția noastră avea obligația de a constata prin ordin încetarea raporturilor de serviciu începând cu ziua imediat următoare ultimei zile de concediu medical.
Prin constatarea, prin ordin, a datei corespunzătoare zilei imediat următoare ultimei zile de concediu medical, ca data de încetare a raporturilor de serviciu, nu s-a urmărit prejudicierea reclamantei-intimate, care de altfel a și uzat de dreptul său de a formula plângere prealabilă și ulterior acțiune în instanța.
Menționează că toate ordinele de încetare a raporturilor de serviciu au avut ca temei legal rezultatele finale obținute la examenul de testare profesională de către funcționarii publici ale căror posturi au fost supuse reorganizării, comunicate de comisiile de examinare cu mențiunea "respins", prin acestea nefăcându-se altceva decât să se procedeze la constarea acestei situații de fapt.
Având în vedere rezultatele finale ale examenului de testare profesională, Vicepreședintele A.N.A.F. care conduce A.N.V. a emis Ordinul nr. 7340/02.08.2011, prin care reclamantei-intimate i se aducea la cunoștință că, începând cu data de 08.08.2011 îi vor înceta raporturile de serviciu prin eliberarea din funcția publică.
Precizează că după emiterea Ordinului nr. 7340/02.08.2011, s-a constatat că începând cu data de 03.08.2011, reclamanta-intimată s-a aflat în incapacitate temporară de muncă până la data de 09.09.2011, incapacitatea temporară de muncă fiind apoi prelungită până la data de 30.09.2011, așa cum rezultă din certificatele de concediu medical depuse, ulterior, cu excepția perioadei 10.09._11. La data de 02.08.2011 ( data emiterii Ordinului nr. 7340/02.08.2011), A. Națională a Vămilor, ca organ angajator, nu a avut cunoștință de existența acestei incapacități temporare de muncă, „incapacitate" care a fost declanșată începând cu data de 03.08.2011.Astfel, având în vedere că despre „incapacitatea"temporară de muncă, autoritatea vamală a fost înștiințată abia ulterior, cu adresa nr._/30.09.2011 C. Resurse Umane, Organizare și Perfecționare din cadrul Direcției Regionale pentru Accize și Operațiuni Vamale C. a înaintat situația concediilor medicale CCMAD nr._ pentru perioada 06.09._11 și CCMAD nr._ pentru perioada 12.09._11, având întrerupere în perioada 10.09._11.
În urma acestei adrese, A. Națională a Vămilor, fiind înștiințată cu privire la situația asupra incapacități temporare de muncă, precum și asupra faptului că în perioada 10.09._11, reclamanta-intimată nu a beneficiat de concediu medical, avea obligația legală de a constata prin ordin încetarea raporturilor de serviciu începând cu ziua imediat următoare ultimei zile de concediu medical.
În concret, deși motivele emiterii ordinului prin care s-a dispus încetarea
raporturilor de serviciu ale doamnei S. Anișoara au existat de la data de
29.07.2011, data la care au fost publicate, afișate rezultatele obținute de aceasta la
concursul organizat pentru ocuparea postului pentru care a optat, rezultate care
au determinat clasificarea acesteia ca "candidat respins", măsura încetării acestor
raporturi a fost dispusă mai târziu decât era legal, urmare a intervenției
"incapacității"temporare de muncă a acesteia.
Faptul că, în speță, judecătorul fondului a calificat această situație ca fiind un caz de încălcare a principiului neretroactivității actelor administrative, este dovada unei cercetări extreme de superficiale a cauzei, instanța mulțumindu-se să aprecieze astfel doar prin observarea datelor cuprinse în actele atacate, ignorând aspectele de fapt și de drept, complexe ale dosarului, abdicând, deci, de la rolul principiului rolului active al judecătorului. Asimilarea actelor administrative fără a ține cont de categoriile, felurile acestora, cu actele normative este, de asemenea, cauza pronunțării soluției netemeinice și nelegale. Astfel, în cazul în care ar fi procedat la soluționarea temeinică și legală a cauzei, pe baza unei cercetări temeinice a aspectelor de fapt și de drept ale acesteia, a tuturor argumentelor invocate de părți, judecătorul fondului ar fi ajuns la concluzia că, o soluție justă, nu poate fi pronunțată numai prin asimilarea actelor administrative(indiferent de categorie, fel) cu actele normative și, de asemenea, numai din verificarea datei emiterii și a celei producerii efectelor actelor atacate.
Cauza cu a cărei soluționare a fost investită instanța de judecată era una mult mai complexă, care impunea o verificare aprofundată cu atât mai mult cu cât, probele administrate de părți și mai ales înscrisurile aflate la dosarul cauzei erau numeroase.
Având în vedere cele prezentate mai sus rezultă că nu exista nici un temei pentru a aprecia actul administrativ întocmit de autoritatea vamală reprezentat de Ordinul 8917/19.10.2011, ca fiind nelegal, vă rugăm să constatați că reținerea instanței de fond cu privire la faptul că: ,, prin ordinul contestat se reglementează cu efect retroactiv încetarea raportului de serviciu încălcându-se astfel, principiul neretroactivității actelor administrative" nu corespunde realității de fapt.
Pe cale de consecință, solicită a se aprecia că cercetarea la care a recurs judecătorul fondului a fost una superficială, nelegală care a avut ca rezultat pronunțarea unei soluții netemeinice și nelegale care, pe baza argumentelor enunțate mai sus, se impune a fi modificată pentru motivele reglementate de art.304 pct. 7 și 9, precum dispozițiilor art.304 indice 1 C.proc.civ.
Legal citată intimata reclamantă S. Anișoara, nu a formulat întâmpinare la motivele de recurs.
Prin încheierea nr. 3024 din ședința din Camera de Consiliu din data de 07 martie 2013, pronunțată de Înalta Curte de Casație și Justiție, în dosarul nr._, a dispus: În temeiul dispozițiilor art.XXIII alin.(2) și (4) din Legea nr.2/2013, a scos cauza de pe rol și a trimis dosarul, pe cale administrativă, la Curtea de Apel C.. Secția contencios administrativ și fiscal, instanța devenită competentă să îl soluționeze.
Cauza a fost reînregistrată pe rolul Curții de Apel C. la data de 21.03.2013, sub nr._ .
Analizând sentința recurată prin prisma motivelor de recurs formulate și din oficiu, potrivit art. 304/1 Cod procedură civilă, Curtea constată că recursul este fondat.
Astfel, așa cum rezultă din înscrisurile depuse la dosarul cauzei reclamanta a ocupat funcția publică de inspector grad profesional superior în cadrul Biroului Resurse Umane, Organizare și Perfecționare al DRAOV C..
Prin preavizul nr._/05.07.2011 A. Națională a Vămilor i-a adus la cunoștință reclamantei, în temeiul art. 99alin. 1 lit. b și alin. 3 din Legea 188/1999, că începând cu data de 08.08.2011 postul pe care îl ocupă va fi supus reorganizării și că până la data de 12.07.2011, ora 16,30 aceasta poate opta pentru o funcție publică vacantă, opțiune care constituie în același timp și cerere pentru înscrierea la examen ce se va organiza în situația în care pentru aceeași funcție publică au optat mai mulți funcționari publici.
Prin același preaviz reclamantei i se comunica că, în vederea exprimării opțiunii, lista posturilor vacante a fost publicată pe site-ul www.customs.ro și afișată la sediul ANV și al structurilor subordonate, potrivit art. 99 alin. 5 din Legea 188/1999, iar în situația în care nu se optează pentru niciuna din funcțiile publice vacante se va dispune încetarea raporturilor de serviciu prin eliberare din funcția publică, începând cu data de 08.08.2011.
Completând la data de 11.07.2011 formularul de exprimare a opțiunii și înscriere la examenul de testare profesională, reclamanta a optat pentru funcția publică de referent de specialitate principal în cadrul DRAOV C., Serviciu Supraveghere Fiscală și Coordonare Echipe Mobile.
Față de faptul că pentru singurul post de referent de specialitate principal vacant în cadrul Serviciului Supraveghere Fiscală și Coordonare Echipe Mobile și-au manifestat opțiunea 4 funcționari publici, reclamanta a participat la examenul de testare profesională organizat în perioada 18.07-21.07.2011 și, deși a promovat atât proba scrisă cât și proba cu interviul, la centralizarea rezultatelor ambelor probe reclamanta s-a clasat pe poziția 2, fiind declarată respinsă.
Prin Ordinul nr. 7340/02.08.2011 emis de vicepreședintele ANV, având în vedere preavizul acordat, opțiunea acesteia pentru ocuparea funcției publice teritoriale de execuție de consilier superior, precum și rezultatele finale ale examenului de testare profesională, s-a dispus eliberarea reclamantei din funcția publică de execuție ocupată, potrivit dispozițiilor art. 97 lit. c și art. 99 alin. 1 lit. b, alin 3 și alin. 5 din Legea 188/1999, începând cu data de 08.08.2011.
Ulterior, având în vedere că în intervalul 03.08._11 reclamanta s-a aflat în incapacitate temporară de muncă, pârâta a emis un Ordinul 8917/19.10.2011, contestat în cauza de față, prin care dispunea modificarea dispozițiilor art. 1 din Ordinul nr. 7373/02.08.2011 în sensul că începând cu data de 10.09.2011 încetează raportul de serviciu al reclamantei prin eliberarea din funcția publică de execuție de inspector principal, gradația 4, clasa de salarizare 47 la Biroul Resurse Umane, Organizare și Perfecționare din cadrul Direcției Regionale pentru Accize și Operațiuni Vamale C..
Împotriva acestui act administrativ reclamanta a formulat plângere prealabilă solicitând revocarea pentru motive de nelegalitate, plângere apreciată neîntemeiată de către recurenta pârâtă.
Contestând în fața primei instanțe ordinul anterior menționat, reclamanta a invocat, în esență, încălcarea dispozițiilor Legii 188/1999 referitoare la reorganizarea autorității sau instituției publice, la respectarea dreptului de preaviz, apreciind că preavizului acordat nu i se poate recunoaște o asemenea valoare, neaflându-ne în prezența unui act de informare, fiind emis fără respectarea termenului prevăzut de art. 99 alin. 3 din Legea 188/1999 și fără a-i fi pusă la dispoziție lista funcțiilor vacante corespunzătoare. De asemenea, s-a invocat de către reclamantă nelegalitatea ordinului de încetare a raportului de serviciu decurgând din inexistența actelor administrative ce au stat la baza reorganizării Autorității Naționale a Vămilor, respectiv Ordinele Președintelui Agenției Naționale de Administrare Fiscală nr. 2406/2011, 2407/2011, 2589/12.07.2011 și 2619/15.07.2011, ca urmare a nepublicării lor în Monitorul Oficial.
Soluționând cererea reclamantei, prima instanță a admis acțiunea constatând că ordinul contestat produce efecte retroactive, dispunând încetarea raporturilor de serviciu ale reclamantei din data de 10.09.2011 deși este emis la data de 19 octombrie 2011.
Ori, așa cum se desprinde din aspectele reținute anterior, actul administrativ care produce efectul încetării raporturilor de muncă ale reclamantei nu este Ordinul 8917/19.10.2011, ci Ordinul 7373/02.08.2011 prin care dispus eliberarea reclamantei din funcția publică de execuție ocupată, potrivit dispozițiilor art. 97 lit. c și art. 99 alin. 1 lit. b, alin 3 și alin. 5 din Legea 188/1999, începând cu data de 08.08.2011, ordin pe care reclamanta nu a înțeles să îl conteste in fața instanței.
Fără a produce efecte juridice cu privire la încetarea raporturilor de serviciu, ordinul contestat de reclamantă în prezenta cauză se rezumă a modifica actul administrativ generator al acestor efecte, numai în ce privește momentul de la care urmează să se producă, prorogând data eliberării din funcție la o dată ulterioară celei inițiale, ce corespunde încetării sau întreruperii stării de incapacitate de muncă a reclamantei.
Actul administrativ în discuție nu produce efecte retroactive, prin modificarea Ordinului nr. 7373/02.08.2011, in sensul eliberării din funcție a reclamantei începând cu data de 10.09.2011 în loc 08.08.2011, fiind amânată producerea efectelor juridice ale acestui act administrativ, emis anterior, tocmai pentru a nu se dispune încetarea raporturilor de serviciu în perioada incapacității de muncă a acesteia.
Concluzia instanței de fond este deci eronată, Ordinul nr. 8917/19.10.2011 producând efecte numai pentru viitor, în ce privește modificarea datei de la care încetează raporturile de serviciu ale reclamantei, încetare dispusă deja prin Ordinul 7373/02.08.2011.
În privința acestui din urmă act administrativ, Curtea constată că reclamanta nu a înțeles să învestească instanța de contencios cu o cerere de anulare, criticile vizând exclusiv Ordinul nr. 8917/19.10.2011, ordin care, neproducând efectul eliberării sale din funcție nu poate fi cenzurat prin prisma motivelor invocate de reclamantă care vizează nelegalitatea procedurii de reorganizare a instituției și a procedurii urmate de instituția publică pârâtă cu ocazia încetării raporturilor de serviciu.
Ca atare, constatând că prima instanță a apreciat eronat ca fiind fondată acțiunea reclamantei, în temeiul art. 312 alin. 3 Cod procedură civilă, Curtea urmează să admită recursul și, modificând sentința recurată, să respingă acțiunea formulată de reclamantă.
PENTRU ACESTE MOTIVE,
ÎN NUMELE LEGII
DECIDE
Admite recursul formulat de recurentele pârâte DIRECȚIA R. PENTRU ACCIZE ȘI OPERAȚIUNI VAMALE C. și A. NAȚIONALĂ A VĂMILOR împotriva sentinței nr. 634 din 07 iunie 2012, pronunțată de Curtea de Apel C., Secția C. Administrativ și Fiscal, în dosarul nr._, în contradictoriu cu intimata reclamantă S. ANIȘOARA.
Modifică sentința în sensul că respinge acțiunea.
Decizie irevocabilă.
Pronunțată în ședința publică de la 26 Septembrie 2013
Președinte, G. D. C. | Judecător, C. A. G. | Judecător, A. C. P. |
Grefier, J. V. |
Red. jud. G.D. C.
Thn. 2 ex./J.V./23.10.2013
Jud. Fond. / G. C.
| ← Pretentii. Decizia nr. 2582/2013. Curtea de Apel CRAIOVA | Anulare act administrativ. Decizia nr. 5351/2013. Curtea de Apel... → |
|---|
