Achizitii publice jurisprudenta. Decizia 3389/2009. Curtea de Apel Craiova
| Comentarii |
|
Dosar nr-
ROMÂNIA
CURTEA DE APEL CRAIOVA
SECȚIA contencios ADMINISTRATIV SI FISCAL
DECIZIE Nr. 3389
Ședința publică de la 04 August 2009
Completul constituit din:
PREȘEDINTE: Costinel Moțîrlichie Judecător
- - JUDECĂTOR 2: Mihaela Cotora
- - JUDECĂTOR 3: Carmen Mladen
Grefier: -
*********
S-a luat în examinare recursul declarat de reclamanta - - împotriva sentinței nr. 1756 din data de 04 mai 2009, pronunțată de Tribunalul Mehedinți, în dosarul nr- în contradictoriu cu intimata reclamantă - SERVICII - și intimatul pârât CONSILIUL LOCAL
La apelul nominal făcut în ședința publică au lipsit părțile.
Procedura de citare este legal îndeplinită.
S-a făcut referatul cauzei de către grefierul de ședință care învederează că prin recurenta reclamantă - - a solicitat judecarea cauzei în lipsă potrivit dispozițiilor art. 242 alin. 1 pct. 2 Codul d e procedură civilă.
Apreciindu-se îndeplinite dispozițiile art. 150 Codul d e procedură civilă, instanța reține cauza spre soluționarea recursului.
CURTEA
Asupra cauzei de față;
Prin sentința nr. 1756 din data de 04 mai 2009, pronunțată de Tribunalul Mehedinți, în dosarul nr- au fost respinse contestațiile formulate de reclamantele - Servicii - și - - în contradictoriu cu pârâtul Consiliul Local
Pentru a se pronunța astfel instanța de fond a reținut următoarele aspecte:
Prin anunțul de participare nr.642/11.11.2008 publicat în Sistemul Electronic de Publice, Consiliul Local Mai nițiat o procedură de licitație deschisă pentru atribuirea contractului denumit în anunț
"concesionarea serviciului public de salubrizare".
Obiectul procedurii îl constituie prestarea serviciului de salubrizare al orașului M cu toate activitățile pe care le presupune: precolectare, colectare și transport deșeuri, măturat, spălat, etc.
Serviciul public de salubrizare a localităților este reglementat de Legea serviciului de salubrizare a localităților nr.101/2006-legea specială, care se completează cu Legea serviciilor comunitare de utilități publice nr.51/2006-legea generală.
Conform art.4 al.3 din Legea nr.101/2006 activitățile specifice serviciului de salubrizare se gestionează și se exploatează prin intermediul unor structuri specializate, denumite operatori, licențiate în condițiile Legii nr.51/2006.
Operatorul este definit în art.2 lit.g din Legea nr.51/2006 ca fiind persoană juridică de drept public sau de drept privat înregistrată într-un stat membru al Uniunii Europene ori în alt stat sau, după caz, structură fără personalitate juridică în subordinea autorităților administrației publice locale, care are competența și capacitatea, recunoscute prin licență emisă de o autoritate națională de reglementare competentă ori un organism echivalent dintr-un stat membru al Uniunii Europene, de a furniza/presta, în condițiile reglementărilor în vigoare, un serviciu sau o activitate din sfera serviciilor de utilități publice și care asigură nemijlocit gestiunea propriu-zisă serviciului/activității, precum și administrarea, funcționarea și exploatarea sistemului de utilități publice aferent acestuia/acesteia.
Operatorii serviciului de salubrizare pot fi desemnați fie prin hotărâre de dare în administrare, în cazul gestiunii directe, fie prin hotărâre de atribuire a contractului de delegare a gestiunii serviciului de salubrizare, în cazul gestiunii delegate.
Alegerea modalității de gestiune a serviciului public de salubrizare se realizează prin hotărâre a autorității deliberative a unității administrativ teritoriale.
Indiferent de modalitatea de gestiune adoptată, activitățile specifice serviciului de salubrizare se organizează și se desfășoară în baza unui regulament al serviciului și a unui caiet de sarcini, aprobate prin hotărâre a autorității deliberative a unității administrativ -teritoriale, întocmite în conformitate cu regulamentul - cadru al serviciului de salubrizare și caietul de sarcini-cadru, elaborate și aprobate de, prin ordin al președintelui acesteia.
Potrivit art.7 al.2 din Legea nr.101/2006 hotărârile autorităților deliberative ale unităților administrativ-teritoriale, adoptate în aplicarea acestei legi, pot fi atacate la instanța de contencios administrativ.
Raporturile juridice dintre unitățile administrativ-teritoriale și operatorii serviciului de salubrizare sunt reglementate prin hotărârea de dare în administrare a serviciului public de salubrizare, în cazul gestiunii directe, sau prin contractul de delegare a gestiunii, în cazul gestiunii delegate.
Procedura organizată și contestată este pentru delegarea gestiunii unui serviciu comunitar de utilități publice la care participanți sunt operatori licențiați de.
Indiferent că denumirea procedurii este concesionarea serviciului de salubrizare, licitația deschisă privește delegarea gestiunii acestui serviciu, caz în care este obligatorie respectarea dispozițiilor legale care o reglementează, respectiv a Legii nr.51/2006 și a Legii nr.101/2006.
Art.30 din Legea nr.51/2006 prevede următoarele:
(1) Gestiunea delegată este modalitatea de gestiune în care autoritățile administrației publice locale de la nivelul unităților administrativ-teritoriale sau, după caz, asociațiile de dezvoltare intercomunitară cu obiect de activitate serviciile de utilități publice, în numele și pe seama unităților administrativ-teritoriale membre, atribuie unuia sau mai multor operatori toate ori numai o parte din competențele și responsabilitățile proprii privind furnizarea/prestarea serviciilor de utilități publice, precum și concesiunea sistemelor de utilități publice aferente serviciilor, respectiv dreptul și obligația de administrare și de exploatare a acestora, pe baza unui contract, denumit în continuare contract de delegare a gestiunii.
(2) Delegarea gestiunii serviciilor de utilități publice, respectiv operarea, administrarea și exploatarea sistemelor de utilități publice aferente, se poate face pentru toate sau numai pentru o parte dintre activitățile componente ale serviciilor, pe baza unor analize tehnico-economice și de eficiență a costurilor de operare, concretizate într-un studiu de oportunitate.
(3) Contractele de delegare a gestiunii se aprobă prin hotărâri de atribuire adoptate de autoritățile deliberative ale unităților administrativ-teritoriale și se semnează de primari, de președinții consiliilor județene sau, după caz, de președinții asociațiilor de dezvoltare intercomunitară cu obiect de activitate serviciile de utilități publice, în numele și pe seama unităților administrativ-teritoriale membre, în baza mandatului acestora.
(4) Gestiunea delegată se realizează prin intermediul unor operatori sau operatori regionali de drept privat, care pot fi:
a) societăți comerciale cu capital social integral al unităților administrativ-teritoriale, înființate de autoritățile deliberative ale acestora;
b) societăți comerciale rezultate ca urmare a reorganizării regiilor autonome de interes local sau județean ori a serviciilor publice de interes local sau județean, existente la data intrării în vigoare a prezentei legi, al căror capital social este deținut în totalitate de unitățile administrativ-teritoriale, în calitate de asociat sau de acționar unic;
c) societăți comerciale cu capital social privat;
d) societăți comerciale cu capital social mixt.
(5) Operatorii care își desfășoară activitatea în modalitatea gestiunii delegate furnizează/prestează serviciile de utilități publice prin exploatarea și administrarea infrastructurii tehnico-edilitare aferente acestora, în baza contractului de delegare a gestiunii serviciului, precum și în baza licenței eliberate de autoritatea de reglementare competentă. Operatorii cu statut de societăți comerciale al căror capital social este deținut în totalitate de unități administrativ-teritoriale se organizează și își desfășoară activitatea pe baza unui regulament de organizare și funcționare aprobat de autoritățile deliberative ale unităților administrativ-teritoriale sau, după caz, de adunarea generală a asociației de dezvoltare intercomunitară cu obiect de activitate serviciile de utilități publice.
(6) Contractul de delegare a gestiunii este un contract încheiat în formă scrisă, prin care una sau mai multe unități administrativ-teritoriale, individual sau în asociere, în calitate de delegatar, atribuie, pe o perioadă determinată, unui operator licențiat, în calitate de delegat, care acționează pe riscul și răspunderea sa, dreptul și obligația de a furniza/presta un serviciu de utilități publice sau, după caz, activități din componența acelui serviciu, inclusiv dreptul și obligația de a administra și de a exploata infrastructura tehnico-edilitară aferentă serviciului/activităților furnizate/prestate, în schimbul unei redevențe, după caz. Contractul de delegare a gestiunii poate fi încheiat de asociația de dezvoltare intercomunitară cu obiect de activitate serviciile de utilități publice în numele și pe seama unităților administrativ-teritoriale membre care au calitatea de delegatar. Contractul de delegare a gestiunii este asimilat actelor administrative și intră sub incidența prevederilor Legii contenciosului administrativ nr. 554/2004, cu modificările și completările ulterioare.
(7) Contractul de delegare a gestiunii serviciilor de utilități publice poate fi atribuit prin una dintre procedurile prevăzute la alin. (8) ori poate fi atribuit direct, conform dispozițiilor art. 31^1.
(8) Procedurile de atribuire a contractelor de delegare a gestiunii serviciilor de utilități publice sunt:
a) licitația publică deschisă - procedura la care orice operator licențiat interesat are dreptul de a depune ofertă;
b) negocierea directă - procedura prin care unitățile administrativ-teritoriale sau, după caz, asociațiile de dezvoltare intercomunitară cu obiect de activitate serviciile de utilități publice, în numele și pe seama unităților administrativ-teritoriale membre, negociază clauzele contractuale, inclusiv redevența, cu unul sau mai mulți operatori licențiați interesați.
(9) are obligația de a atribui contractul de delegare a gestiunii prin aplicarea procedurii de licitație publică deschisă. Procedura de licitație se poate finaliza numai dacă în urma publicării anunțului de participare la licitație au fost depuse cel puțin 3 oferte și cel puțin 3 ofertanți îndeplinesc criteriile de eligibilitate. În cazul în care, în urma publicării anunțului, nu au fost depuse cel puțin 3 oferte, sau criteriile de eligibilitate nu sunt îndeplinite de cel puțin 3 ofertanți, delegatarul este obligat să anuleze procedura și să organizeze o nouă licitație.
(10) are dreptul de a aplica procedura de negociere directă numai dacă, după repetarea procedurii de licitație conform prevederilor alin. (9), nu a fost desemnat un câștigător.
(11) Prevederile alin. (8) - (10) nu se aplică pentru delegarea gestiunii serviciilor de utilități publice prevăzute la art. 1 alin. (2) lit. e), f), g) și h).
(12) În cazul serviciilor de utilități publice prevăzute la art. 1 alin. (2) lit. e), f) și g), procedura de atribuire a contractelor de delegare a gestiunii se stabilește în baza prevederilor Ordonanței de urgență a Guvernului nr. 34/2006 privind atribuirea contractelor de achiziție publică, a contractelor de concesiune de lucrări publice și a contractelor de concesiune de servicii, aprobată cu modificări și completări prin Legea nr. 337/2006, cu modificările și completările ulterioare. În cazul serviciului de transport public local prevăzut la art. 1 alin. (2) lit. h), atribuirea contractelor de delegare a gestiunii se face în baza Normelor-cadru elaborate de potrivit prevederilor legii speciale privind transportul public local.
Art.13 din Legea nr.101/2006 prevede următoarele:
(1) Organizarea gestiunii, funcționării și exploatării serviciului de salubrizare, corespunzător modalității de gestiune adoptate, se face în condițiile prevăzute de Legea nr. 51/2006 și ale prezentei legi.
(2) Gestiunea directă sau gestiunea delegată, după caz, se poate acorda pentru una ori mai multe activități prevăzute la art. 2 alin. (3).
(3) Procedura de atribuire și regimul juridic al contractelor de delegare a gestiunii serviciului de salubrizare a localităților sunt cele stabilite de autoritățile deliberative ale unităților administrativ-teritoriale, conform prevederilor Legii nr. 51/2006, cu modificările și completările ulterioare, și ale Ordonanței de urgență a Guvernului nr. 34/2006 privind atribuirea contractelor de achiziție publică, a contractelor de concesiune de lucrări publice și a contractelor de concesiune de servicii, aprobată cu modificări și completări prin Legea nr. 337/2006, cu modificările și completările ulterioare.
În speță, Consiliul Local M, autoritate deliberativă a unității administrativ-teritoriale, a aprobat prin hotărârea nr.38/2008 atribuirea serviciului de salubrizare prin delegare de gestiune prin licitație deschisă, anunțul fiind publicat pe.
- - și - Servicii - au contestat procedura de atribuire a serviciului public de salubrizare solicitând anularea documentației de atribuire, respectiv eliminarea punctului 7 din documentația de atribuire, dând astfel dreptul ofertanților să depună ofertă comună și să subcontracteze o parte a serviciilor ce urmează a fi contractate și eliminarea din documentația de atribuire a punctului B1.7 și completarea corespunzătoarea prevederilor punctului 1.6 în concordanță cu cele stabilite la art.46 al.2 din OUG nr.34/2006.
- Servicii - a cumpărat caietul de sarcini la data de 29.12.2008 și a depus contestația la 05.01.2008 ( prima zi lucrătoare din anul 2009), astfel că nu se poate reține excepția tardivității formulării contestației.
Contestațiile formulate de acestea sunt neîntemeiate pentru motivele ce vor fi prezentate în continuare.
Contractul de prestări servicii nr.3687/06.07.2007 încheiat între - - și Primăria prevede în art.17 lit.g încetarea acestuia la câștigarea prin licitație publică a serviciilor de salubrizare a localității, astfel că nu se poate reține susținerea că nu se putea organiza o licitație pentru delegarea serviciului de salubrizare deoarece acest contract era în derulare.
Prin hotărârea nr.38/30.09.2008 Consiliul Local al orașului M aprobat ca gestiunea serviciului de salubrizare să se facă în modalitatea "gestiune delegată", conform art.11 al.1 din Legea nr.101/2006, urmând să încheie un contract de delegare a gestiunii serviciului de salubrizare
În ceea ce privește contestația - Servicii - se reține că aceasta nu s-a adresat anterior Consiliului Local M pentru a solicita lămuriri privind documentația de atribuire, ci a solicitat direct Consiliului Național de Soluționare a Contestațiilor eliminarea punctului 7 din documentația de atribuire, dând astfel dreptul ofertanților să depună ofertă comună și să subcontracteze o parte a serviciilor ce urmează a fi contractate și eliminarea din documentația de atribuire a punctului B1.7 și completarea corespunzătoarea prevederilor punctului 1.6 în concordanță cu cele stabilite la art.46 al.2 din OUG nr.34/2006, iar prin întâmpinarea depusă la această contestație Consiliul Local Map recizat că a considerat eligibilă asocierea mai multor persoane juridice conform punctului 1.5. ținând cont de prevederile art.44 din OG nr.34/2006, astfel că nu se justifică modificarea caietul de sarcini.
Împotriva acestei sentințe a declarat recurs reclamanta - - criticând-o ca fiind nelegală și netemeinică.
În motivarea cererii de recurs s-a arătat că între Consiliul Local M și - - a intervenit contractul cadru de prestări servicii nr. 3687 având ca obiect exploatarea serviciului public de salubrizare al orașului M pe o durată de 3 ani, începând cu data de 06.07.2007, contract care a fost semnat fără obiecțiuni de ambele părți contractante și că în baza acestui contract și-a executat în totalitate și fără nicio obiecție obligațiile contractuale, însă Consiliul Local M nu și-a onorat la plată mai multe facturi pentru serviciile efectiv prestate, facturi care au fost însușite de beneficiar, fiind semnate fără obiecțiuni.
S-a mai arătat că în mod greșit instanța de fond a respins contestația motivând că potrivit art. 17 lit. g) din contract intervine încetarea contractului la câștigarea prin licitație publică a serviciului de salubrizare a orașului, având în vedere că între părți s-a încheiat un contract pe o perioadă determinată, iar Consiliul Local era ținut de acest contract, astfel încât scoaterea la licitație a serviciului public de gospodărire, în timpul derulării acestui contract legal încheiat reprezintă o încălcare a legii, încălcare care are consecințe juridice financiare și directe asupra - -.
menționat că la încheierea contractului de prestări servicii deținea licență și că a depus în termen documentația pentru prelungirea acesteia.
De asemenea deținea autorizație de mediu valabilă și nu a întrerupt prestarea serviciului cu toate că pârâtul avea 7 facturi neachitate în valoare de 125.022,59 lei.
Analizând legalitatea și temeinicia sentinței instanței de fond prin prisma motivelor de recurs formulate de reclamanta - - și a dispozițiilor art. 3041din Codul d e procedură civilă se rețin următoarele aspecte.
Analizând cererea de recurs formulată de reclamanta - -, se constată că aceasta cuprinde motivele de fapt invocate de reclamantă în cuprinsul cererii de chemare în judecată și care au făcut obiectul analizei instanței de fond fără a cuprinde critici referitoare la sentința primei instanțe.
Critica vizând nelegalitatea organizării licitației pentru delegarea serviciului de salubrizare pe perioada de derulare a contractului de prestări servicii nr.3687/06.07.2007 încheiat între - - și Primăria M, nu poate fi reținută, având în vedere că în art. 17 din acest contract se prevede că poate înceta "la expirarea duratei stabilită prin contract, dacă părțile nu convin, în scris prelungirea acestuia în condițiile legii" (lit. a)) sau "la câștigarea prin licitație publică a serviciilor de salubrizare a localității" (lit. g)), în mod corect instanța de fond reținând că prin organizarea pentru delegarea serviciului de salubrizare a încetat contractul de prestări servicii nr.3687/06.07.2007 încheiat cu reclamanta.
Faptul că la încheierea contractului de prestări servicii reclamanta - - deținea licență și că a depus în termen documentația pentru prelungirea acesteia, precum și faptul că deținea autorizație de mediu valabilă și nu a întrerupt prestarea serviciului cu toate că pârâtul avea 7 facturi neachitate în valoare de 125.022,59 lei, nu pot atrage nelegalitatea organizării licitației pentru delegarea serviciului de salubrizare având în vedere hotărârea nr.38/30.09.2008 prin care Consiliul Local al orașului M aprobat ca gestiunea serviciului de salubrizare să se facă în modalitatea "gestiune delegată", conform art.11 al.1 din Legea nr.101/2006, urmând să încheie un contract de delegare a gestiunii serviciului de salubrizare, autoritatea deliberativă a unității administrativ-teritoriale având competența legală exclusivă de a stabili procedura de atribuire și regimul juridic al contractelor de delegare a gestiunii serviciului de salubrizare a localităților potrivit art.13 alin. 3 din Legea nr.101/2006, Legea serviciului de salubrizare a localităților, fără ca reclamanta să beneficieze de un drept legal de prelungire a contractului de prestări servicii.
Față de aceste considerente de fapt și de drept, Curtea constată nefundat recursul declarat de reclamanta - -, urmând a-l respinge în temeiul art. 312 alin. 1 din Codul d e procedură civilă, menținând ca legală și temeinică sentința instanței de fond.
PENTRU ACESTE MOTIVE,
ÎN NUMELE LEGII
DECIDE:
Respinge recursul declarat de reclamanta - - împotriva sentinței nr. 1756 din data de 04 mai 2009, pronunțată de Tribunalul Mehedinți, în dosarul nr- în contradictoriu cu intimata reclamantă - SERVICII - și intimatul pârât CONSILIUL LOCAL
Decizie irevocabilă.
Pronunțată în ședința publică de la 04 August 2009.
Președinte, - - | Judecător, - - | Judecător, - - |
Grefier, - |
Red. jud.
2ex/05.08.2009
Jud. fond
Președinte:Costinel MoțîrlichieJudecători:Costinel Moțîrlichie, Mihaela Cotora, Carmen Mladen
