Anulare act administrativ . Sentința 203/2009. Curtea de Apel Alba Iulia
| Comentarii |
|
ROMÂNIA
CURTEA DE APEL ALBA IULIA
SECȚIA DE contencios ADMINISTRATIV ȘI FISCAL
DOSAR NR-
SENTINȚA Nr. 203/CA/2009
Ședința publică de la 13 Octombrie 2009
Completul compus din:
PREȘEDINTE: Marius Ionel Ionescu
Grefier - -
Pe rol se află pronunțarea asupra acțiunii în contencios administrativ formulată de reclamantul Inspectoratul Școlar al Județului Sibiu în contradictoriu cu pârâtul Oficiul de Plăți și Contractare PHARE, având ca obiect anulare act administrativ.
dezbaterilor și concluziile părților au fost consemnate în încheierea ședinței publice din 6 octombrie 2009, când la cererea reprezentantului pârâtului a amânat pronunțarea la data de 13 octombrie 2009, încheierea de amânare a pronunțării făcând parte integrantă din prezenta sentință.
CURTEA DE APEL
Asupra acțiunii de față
Constată că pe rolul Curții de APEL ALBA IULIAs -a înregistrat sub nr. 477 din 13.04.2004 acțiunea în contencios administrativ formulată de reclamantul Inspectoratul Școlar al Județului Sibiu în contradictoriu cu Oficiul de Plăți și Contractare Phare din cadrul Ministerului Finanțelor Publice solicitând ca prin hotărârea ce se va pronunța în cauză să se dispună anularea procesului verbal de constatare încheiat în data de 14.11.2008 încheiat de pârât, precum și a deciziei nr. 58 din 21.01.2009 prin care a fost soluționată contestația reclamantului.
În motivarea acțiunii se susține că în perioada 12-14.11.2008 a verificat modul de obținere, utilizare și derulare a fondurilor aferente Contractului Phare 2003/005-551.01.02/21 "o școală prietenoasă deschisă tuturor - educație inclusiv pentru grupurile dezavantajate" încheiate între - autoritate contractantă și Inspectoratul Școlar al Județului Sibiu - beneficiar. Verificarea a fost efectuată în baza constatărilor Departamentului de înserate în Nota 7/290/10.11.2008 înregistrată la. cu nr. -/12 11 2008.
Urmare a acestui control a încheiat procesul verbal de constatare din data de 14.11.2008, prin care se constată, eronat în concepția reclamantului, o serie de nereguli la derularea contractului de finanțare, stabilind o creanță bugetară de 64.627,90 EURO, care trebuie restituită ca urmare a nerespectării legalității, conformității și neregularității utilizării și administrării fondurilor comunității și a fondurilor de cofinanțare aferente.
În concret, neregulile reținute au fost atribuirea contractului de reabilitare a școlilor din localităților și către SRL, care era neeligibilă, având datorii la bugetul de stat, atribuirea contractului de furnizare "achiziții de bunuri lot III: și covoare" s-a făcut nelegal către SC - SRL, întrucât ofertantul nu era eligibil având datorii la bugetul de stat, iar achiziția de bunuri lot. I: topogane, balansoare, leagăne și articole sportive atribuite lui SRL a fost atribuită, în condițiile existenței unui conflict de interese între participanți, ofertele depuse de ceilalți participanți fiind semnate și ștampilate de
În ce privește primele două nereguli constatate de se susține că reclamantul a solicitat celor doi ofertanți, conform instrucțiunilor oferite de Consultantul Tehnic de specialitate - Internațional ( consultant angajat de ) o declarație pe proprie răspundere de natură a certifica că aceștia nu sunt în vreuna din cauzele care să atragă excluderea lor. Constatarea ulterioară că și SRL au dat declarații nereale se apreciază că nu e de natură a angaja răspunderea Inspectoratului Școlar Sibiu, ci al celor două societăți.
Ce-a de a treia neregulă constatată se apreciază, întrucât formularele de ofertă depuse de cele trei societăți participante conțin informațiile financiare ale acestora, ofertele fiind semnate și ștampilate de reprezentanții fiecărei societăți în parte, iar împrejurarea că toate ofertele au în colțul de la pct. 3 mențiunea SRL, poate proba că același formulat electronic a fost folosit de toți ofertanții, însă nu dovedește existența unei nereguli în care să fie implicat Inspectoratul Școlar Sibiu, de natură a prejudicia bugetul Comunităților Europene.
În final, se susține că este nelegală stabilirea unei obligații de plată în sarcina Inspectoratului Școlar al Județului Sibiu în lipsa dovedirii unui prejudiciu adus bugetului general al Comunităților Europene sau bugetelor administrate de acestea.
În drept se invocă dispozițiile Legii 554/2004, OG79/2003 și OG49/2005.
Prin întâmpinare pârâtul Oficiul de Plăți și Contractare Phare din cadrul Ministerului Finanțelor Publice a solicitat respingerea acțiunii formulată de reclamant și menținerea procesului verbal de constatare din 14.11.2008 și a Deciziei nr. 58/21.01.2009 ca fiind legale și temeinice.
Prin întâmpinare pârâtul susține că starea de fapt reținută prin actele de control atacate nu este contestată, reclamantul invocând în apărare o greșită aplicare a legii. Din această perspectivă pârâtul arată că existența datoriilor la bugetul de stat reprezintă nerespectarea prevederilor cap. 2.3.3 Motive pentru excludere din de Instrucțiuni pentru contracte de Relații externe, iar existența unei proceduri de atribuire viciate prin împiedicare/ nerealizarea unei competiții oneste reprezintă încălcarea secțiunii 2.4 - Proceduri de atribuire a contractelor din Practic. Acestea reprezintă nereguli în sensul legii, deoarece existența acestora ar trebui să împiedice desfășurarea procedurilor de utilizare a fondurilor europene și implicit cheltuirea acestora.
Prejudiciul cauzat bugetului general al Comunităților Europene, este constatat, în opinia pârâtului, în situația neimplementării proiectului cât și în situația existenței drepturilor la implementarea proiectului.
În drept se invocă art. 115-118 din Codul d e procedură civilă, art. 2 din OG nr. 79/2003, art. 14-15 din Legea 554/2004.
Din actele și lucrările dosarului Curtea reține următoarele:
Între reclamantul Inspectoratul Școlar al Județului Sibiu ca beneficiar și Comunitatea Europeană reprezentată de pârâtul Oficiul de Plăți și Contractare Phare din cadrul Ministerului Finanțelor Publice în calitate de autoritate contractantă, s-a încheiat contractul grant 2003/005-551.01.02/21 " o școală prietenoasă, deschisă tuturor-educație incluzivă pentru grupurile dezavantajate", având ca obiectiv general prevenirea și lupta împotriva marginalizării și a excluderii sociale și crearea unui mecanism de îmbunătățire a accesului la educație al categoriilor defavorizate, precum și a calității pe care o primesc aceste categorii, cu privire specială pe situația minorității romilor. Perioada de implementare a proiectului a fost de 15 luni, fiind ulterior prelungită prin la 18,2 luni, contribuția financiară fiind de 7,01% din partea Consiliului Județean Sibiu și 92,99 % constituind contribuția Comunităților Europene - fonduri Phare.
Prin nota de constatare a Departamentului de din cadrul Guvernului României 7/290/10.11.2008 s-a constatat că în cadrul procedurii de achiziție publică organizată de Inspectoratul Școlar al Județului Sibiu, în vederea implementării proiectului sus menționat, au fost identificate următoarele nereguli:
1. În cadrul procedurii de negociere fără publicare în conformitate cu prevederile Anexei IV la contractul de, contractul de execuție lucrări "Reabilitare Școală " și contractul de execuție lucrări "Reabilitare Școală " au fost atribuite și semnate la data de 22.08.2006 cu Mediaș pentru suma de 22.605,28 Eur și respectiv, suma de 28.397,84 Eur, în condițiile în care această societate avea la data participării la procedura de achiziție publică (data depunerii ofertelor și data semnării contractelor) datorii la bugetul de stat, aspect ce contravine prevederilor secțiunii 2.3.3 Prag - Motive de excludere.
2. Contractul de furnizare de bunuri lot III: mocheta și covoare în valoare de 9.030 Eur a fost atribuit - SRL și semnat la data de 27.07.2006 în condițiile în care și această societate avea obligații restante la bugetul de stat, aspect ce contravine prevederilor secțiunii 2.3.3 Prag - Motive de excludere.
3. Contractul de achiziție de bunuri lot.I: topogane, leagăne și articole sportive în valoare de 10.100 Eur a fost atribuit SRL în condițiile existentei unui conflict de interes între participanții la procedura de achiziție publică, constatându-se că oferta depusă în original de avea ștampila, iar formularele depuse de către erau semnate și ștampilate de către SC SRL, apreciindu-se că procedura de achiziție a fost una simulată, fiind încălcate prevederile Prag secțiunea 2.4 și instrucțiunile către ofertanți art. 3.4 lit. d și lit.
Pe baza acestor constatări și în temeiul OG nr. 79/2003 privind controlul și recuperarea fondurilor comunitare, pârâtul Oficiul de Plăți și contractare Phare din cadrul Ministerului Economiei și Finanțelor a dispus efectuarea unui control la reclamant, care s-a finalizat prin procesul verbal de constatare din 14.11.2008 și prin care s-a stabilit că acesta datorează suma de 64.627,90 Euro, precum și dobânzile și penalitățile aferente, reprezentând cheltuieli neeligibile, pentru nerespectarea art. 2.4. clauze etice -PRAG, secțiunea 2.3. PRAG- Motive de excludere și art. 31, art. 3.4. din Instrucțiuni pentru ofertanți.
Contestația reclamantului în procedura prealabilă a fost respinsă prin decizia nr. 58 din 21.01.2009 ca neîntemeiată, menținându-se dispozițiile procesului verbal de constatare.
Contractul de grant aflat în litigiu s-a încheiat în temeiul Memorandului de finanțare dintre Guvernul României și Comisia Europeană referitor la Programul Phare 2003 proiectul Phare/ 2003/ 005-551.01.02 - Accesul la educație pentru categoriile defavorizate, care în secțiunea 5 intitulată " audit și măsuri antifraudă", circumstanțiază noțiunea de neregularitate ca fiind "orice încălcare a unei dispoziții din legislația națională sau comunitară, din prezentul Memorandum de Finanțare sau din contractele aferente sau care apare ca urmare a unui act sau omisiuni ale unui agent economic, care are sau ar avea ca efect prejudicierea bugetului general al Comunităților sau bugetele administrate de către acestea, fie prin reducerea sau pierderea veniturilor obținute din resurse proprii, încasate direct din numele comunităților, sau printr-o cheltuială nejustificată.
Art. 2 din OG nr. 79/2003 privind contractul și recuperarea fondurilor comunitare, precum și a fondurilor de cofinanțare aferente utilizare necorespunzător definește noțiunea de neregulă ca fiind "orice abatere de la legalitate, regularitate și conformitate în raport cu dispozițiile legale naționale și /sau comunitare, precum și cu prevederile contractelor ori a altor angajamente legale încheiate în baza acestor dispoziții, care prejudiciază bugetul general al Comunității Europene și / sau bugetele administrate de aceasta ori în numele ei, precum și bugetele din care provine cofinanțarea aferentă printr-o cheltuială necuvenită.
Rezultă din cele ce preced că premisa declanșării procedurii de recuperare a fondurilor comunitare precum și a fondurilor de cofinanțare constă în existența unei abateri de la legalitate, regularitate și conformitate în raport de dispozițiile legale ori contractuale incidente, iar prin această abatere să se fi cauzat un prejudiciu ori să fie aptă de a produce un asemenea prejudiciu, printr-o cheltuială necuvenită. Sub aspect procedural mijloacele de probă trebuie să facă dovada atât a existenței situației premisă ( abaterea) cât și a existenței și întinderii prejudiciului ori a posibilității certe de a produce un asemenea prejudiciu, pentru a ne afla în prezența unei nereguli.
În speță, prima neregulă imputată reclamantului în calitate de beneficiar al fondurilor Phare este cea legată de atribuire a contractelor de execuție către Mediaș și a contractului de furnizare de bunuri către în condițiile în care aceste societăți, atât la momentul depunerii ofertelor cât și la momentul încheierii contractelor, înregistrare datorii la bugetul de stat, încălcându-se dispozițiile secțiunii 2.33 din Practic, reclamantul fiind în culpă pentru că nu a solicitat societăților în discuție un certificat de atestare fiscală și prin contractarea cu aceste societăți luând în considerare declarațiile pe poprire răspundere ale reprezentanților acestora că îndeplinesc condițiile de eligibilitate impuse prin lege.
Într-adevăr în procedura de desfășurare a procedurii de achiziție publică în anexa IV la contractul de împrumut nerambursabil Phare /2003/005-551.01.02/21 capitolul 2 contractelor pct. 2.4 Cauze de excludere de la participarea la o procedură de achiziție publică s-a stipulat că vor fi excluși de la participarea la procedura de achiziție candidații sau ofertanții, care nu și-au onorat obligațiile de plată a contribuțiilor la asigurările sociale sau taxelor, în concordanță cu prevederile legale ale țării de rezidență, sau ale țării de rezidență a beneficiarului sau alte țări în care se va desfășura contractul.
Conform legislației românești mijlocul de probă prin care se atestă îndeplinirea acestui criteriu era certificatul de atestare fiscală, pe care reclamantul a omis să-l solicite ofertanților arătați, limitându-se ca în procedura de achiziție a procedurii să accepte o declarație pe proprie răspundere prin care reprezentanții legali ai societăților participante declarau că îndeplinesc condițiile de eligibilitate impuse ori convenite.
Cu excepția acestui element desfășurarea procedurilor de achiziție publice a avut loc conform legii și contractului, fiind desemnați adjudecatari cei ale căror oferte au fost cele mai avantajoase din punct de vedere economic luând în considerare raportul calitate-preț, lucrările asumate și livrările de produse fiind finalizate, iar prestațiile corelative fiind achitate.
Din această perspectivă, nu se poate vorbi de un prejudiciu efectiv suferit de bugetul finanțatorului, iar legea ori contractul nu fac o anticipare a prejudiciului pentru o asemenea neregularitate, ceea ce impunea cercetarea și dovedirea existenței și întinderii lui de către pârât ori de, ale cărui constatări sunt obligatorii pentru pârât.
Cea de a doua abatere ( neregulă) s-a constatat a fi existența unei proceduri de licitație simulată constând în aceea că în procedura de achiziție pentru lotul I, la care au participat competitorii SRL, SC SRL și SC, ofertele depuse de SC SRL și SC SRL aveau înscrise denumirea firmei SC SRL, câștigătoarea licitației, concluzionându-se de către și însușită de pârât că toate ofertele au fost întocmite de reprezentanții SRL.
Numai această împrejurare, în condițiile în care ofertele au fost semnate și ștampilate de firmele participante, au fost însoțite de situații economice și financiare ale fiecărei societăți, conturi, declarații simple ori pe proprie răspundere ale reprezentanților legali ale fiecărei societăți în parte, nu pot duce la concluzia reținută de organul de control pârât.
În concluzie acțiunea formulată se dovedește a fi întemeiată, urmând a fi admisă în consecință.
Pentru aceste motive,
În numele legii
HOTĂRĂȘTE
Admite acțiunea în contencios administrativ formulată de reclamantul INSPECTORATUL ȘCOLAR cu sediul în Sibiu,- în contradictoriu cu pârâtul OFICIUL DE PLĂȚI ȘI CONTRACTARE PHARE din cadrul MINISTERULUI FINANȚELOR PUBLICE cu sediul în B,-, sector 3 și drept urmare:
Anulează procesul verbal de constatare încheiat la data de 14.11.2008 de pârâtă și decizia nr. 58/21.01.2009 adoptată urmare a soluționării contestației reclamantului.
Cu drept la recurs în 15 zile de la comunicare.
Pronunțată în ședința publică din 13.10.2009.
Președinte, Grefier,
- - - - -
Red.
Dact./ex.4/ 10.12.2009.
Președinte:Marius Ionel IonescuJudecători:Marius Ionel Ionescu
