Anulare act de control taxe și impozite. Decizia 197/2009. Curtea de Apel Brasov
| Comentarii |
|
ROMÂNIA
CURTEA DE APEL BRAȘOV
- Secția de contencios administrativ și fiscal
DECIZIA CIVILĂ NR.197/R/-. DOSAR NR.8668/62/R/CA-./2007
Ședința publică din data de:- 20 Martie 2009
PREȘEDINTE: Clara Elena Ciapă JUDECĂTOR 2: Marcela Comșa
- - - - JUDECĂTOR 3: Lorența
- - - judecător
- - grefier
Pentru astăzi fiind amânată pronunțarea asupra recursului declarat de reclamanta -" "SRL-B împotriva Sentinței civile nr.179/AF din 19 noiembrie 2008, pronunțată de Tribunalul Brașov - Secția de contencios administrativ în dosarul nr-, având ca obiect "anulare act de control taxe și impozite".
La apelul nominal făcut în ședință publică, la pronunțare, se constată lipsa părților.
Procedură îndeplinită.
S-a făcut referatul cauzei, după care:
Dezbaterile în cauza de față au avut loc asupra recursului în ședința publică din data de 10 martie 2009, când părțile prezente au pus concluzii, conform celor consemnate prin încheierea de ședință din acea zi, care face parte integrantă din prezenta decizie.
Pentru a da posibilitatea părților de a depune concluzii scrise, instanța a amânat pronunțarea pentru data de 17 martie 2009, când, având aceeași componență și pentru aceleași motive, a amânat pronunțarea pentru astăzi, 20 martie 2009.
CURTEA:
Asupra recursului de față:
Constată că prin Sentința civilă nr.179/AF/19 noiembrie 2008, s-a respins acțiunea în contencios administrativ formulată de reclamanta "" B, în contradictoriu cu pârâtele Direcția Generală a Finanțelor Publice B și Direcția Controlului Fiscal
Pentru a pronunța această soluție, prima instanță a reținut următoarele:
În fapt, la data de 31 decembrie 2004, reclamanta a înregistrat profit în cuantum de 9.015.427.115 ROL, pe care l-a repartizat în totalitate la dividende, conform bilanțului contabil și pentru care s-a reținut impozitul pe dividende în cotă de 5%, în sumă de 450.771.356 ROL.
Societatea reclamantă a fost constituită ca societate comercială cu răspundere limitată cu asociat unic, iar în acest context, asociatul unic în calitate de administrator, a adoptat la data de 30 noiembrie 2004, hotărârea de dizolvare a societății, prin transmiterea universală a patrimoniului către asociatul unic, fără lichidare la data de 30 decembrie 2004.
Potrivit acestei hotărâri, la data de 31 decembrie 2004 urma să fie inventariat întreg patrimoniul societății, să fie înregistrate toate veniturile și cheltuielile acestei perioade, să fie întocmite situațiile financiare și să fie repartizat profitul.
Potrivit actului de dizolvare a societății reclamante, autentificat la Biroul Notarului Public " Asociații ", la data de 17 martie 2005 s-a hotărât modificarea statutului în sensul dizolvării societății fără lichidare, iar menținerea dizolvării societății reclamante, s-a efectuat la Registrul Comerțului la data de 21 martie 2005, așa cum rezultă din informațiile furnizate de Oficiul Registrului Comerțului de pe lângă Tribunalul Brașov.
În speță, deși asociatul unic al societății a procedat la distribuirea dividendelor anterior încheierii exercițiului financiar pe anul 2004, această operațiune este nelegală, nu produce consecințe din punct de vedere fiscal, cu atât mai mult cu cât actul autentic de modificare a statutului și menținerea în Registrul Comerțului s-au efectuat în luna martie 2005.
În drept, potrivit art.19, alin.3 din Legea nr.82/1991 "repartizarea profitului se înregistrează în contabilitate pe destinații după aprobarea situațiilor financiare anuale", iar în acest sens sunt și prevederile art.272, alin.5 din Legea nr.31/1990, care stipulează că este interzisă încasarea sau plata de dividende sub orice formă, din profituri fictive care nu puteau fi distribuite în lipsă de situații financiare (bilanț contabil), ori contrar celor rezultate din acestea".
Potrivit dispozițiilor art.67 alin.2 din Legea nr.31/1990, dividendele se plătească în termenul stabilit de Adunarea Generală a Acționarilor, dar nu mai târziu de 8 luni de la data probării situației financiare anuale aferente exercițiului financiar încheiat.
Toate aceste prevederi conduc la concluzia logică conform căreia în speță, numai după încheierea exercițiului financiar 2004, după data de 31 decembrie 2004, asociatul unic putea distribui dividendele aferente din profitul net real anului 2004, în acest sens fiind și art.27 alin.1 și 2 din Legea nr.82/1991, republicată.
În acest sens sunt și concluziile expertului judiciar contabil, potrivit cărora exercițiul financiar 2004 s-a încheiat abia la data de 31 decembrie 2004 ora 24, repartizarea profitului net în sumă de 9.015.427.115 ROL nefiind legală în cadrul aceluiași an financiar.
Potrivit Ordinului ministrului finanțelor publice nr.306/2002, situațiile financiare aferente anului 2004 nu puteau fi întocmite până la 31 decembrie 2004 inclusiv pentru a asigura reflectarea reală a tuturor operațiunilor economice și financiare efectuate în cursul anului financiar, inclusiv cele din data de 31 decembrie 2004.
Instanța a înlăturat concluziile expertului judiciar și ale consilierilor experți, relativ la situația specială în care s-a aflat societatea reclamantă privind procesul de dizolvare potrivit art.221, alin.1, lit.d din Legea nr.31/1990 și necesitatea impozitării cu procentul de 5% a dividendelor încasate.
Astfel, după data dizolvării societății hotărâtă de asociatul unic la data de 31decembrie 2004, s-a încheiat între societate și administratorul asociat unic Contractul de împrumut cu termen de scadență 1 an (31 decembrie 2005), reclamantei revenindu-i obligația de plată a dobânzii, calculată la suma de 8.564.655.759 lei, reprezentând valoarea împrumutului.
Pe cale de consecință, după data de 31 decembrie 2005, societatea reclamantă a efectuat acte de comerț, alte operațiuni decât cele ale procesului de dizolvare, dizolvarea fiind hotărâtă fără operațiune de lichidare.
În acest sens, sunt și alte activități de natură economică efectuate de reclamantă după data de 31 decembrie 2004, respectiv încasarea de venituri din operațiuni cu titlul de plasament în cuantum de 61.219 RON prin ""-B, lichidate abia în luna ianuarie, februarie 2005, aspect reținut și de expert.
În speță, nu are relevanță dacă după data de 31 decembrie 2004 societatea reclamantă a mai desfășurat acte de comerț specifice obiectului de activitate, ci dacă a efectuat operațiuni economico-financiare, respectiv dacă a efectuat cheltuieli sau a încasat venituri ce au modificat profitul real al societății.
Cum impozitarea dividendelor se face în conformitate cu prevederile art.71, alin.1 din Legea nr.571/2003 modificată prin art.52 al Ordonanței de Urgență nr.83/2004 și pct.144 din Hotărârea de Guvern nr.84/2005, instanța a înlăturat susținerile reclamantei privind retroactivarea prevederilor legale din anul 2005, pentru anul 2004.
De asemenea, pentru considerentele expuse, distribuirea dividendelor la finele anului 2004 pentru exercițiul financiar 2004 este artificială și nelegală, încercându-se astfel a se eluda prevederile legale precitate, care stipulau un procent de impozitare de 10% pentru dividende în anul 2005.
Împotriva acestei sentințe a declarat recurs reclamanta "", criticând-o pentru nelegalitate și netemeinicie. În dezvoltarea motivelor de recurs se arată că: sentința este dată cu interpretarea greșită a legii, fără suport în materialul probator administrat în cauză, cu încălcarea dispozițiilor date de instanța de control judiciar, se citează prevederile art.19 alin.3 din Legea nr.82/1991, art.67 alin.2 și art.272, alin.5 din Legea nr.31/1990 și art.27 alin.1 și 2 din Legea nr.82/1991, concluzionând că, în mod greșit a reținut prima instanță că repartizarea dividendelor nu se poate face decât după 31 decembrie 2004, ea se poate realiza după aprobarea situațiilor financiare contabile, care în speță erau aprobate în data de 31 decembrie 2004, nu se prescrie obligația distribuirii dividendelor ulterior datei de 31.12.2004; "de regulă" exercițiul financiar coincide cu anul calendaristic, dar în cazul său s-a hotărât dizolvarea înainte și s-a încheiat exercițiul financiar în 30.12.2004; prima instanță și-a fundamentat soluția exclusiv pe raportul de expertiză tehnică, deși concluziile suplimentului la raportul de expertiză întocmit de expertul non-desemnat îi erau favorabile. Acest raport a fost ignorat cu desăvârșire fără o motivare. Reclamanta s-a aflat în proces de dizolvare și nu a mai efectuat acte de comerț specifice obiectului de activitate, deci impozitul pe dividendele aferente anului 2004 este de 5%. Societatea se afla în situația specială de dizolvare prevăzută de art.227, alin.1, lit.d din Legea nr.31/1990; hotărârea de dizolvare își produce efectele specifice din 30.12.2004. Societatea a întârziat trimiterea hotărârii la Registrul Comerțului, dată fiind situația ivită în urma controlului fiscal efectuat la cererea sa. Termenele prevăzute de art.62 din lege pentru curgerea opoziției, curg de la data efectuării publicității pentru cei care nu avut cunoștință de hotărârea societății.
Operațiunile efectuate după dizolvare sunt operațiuni specifice lichidării. Chiar dacă ar fi făcut operațiuni economice, sancțiunea ar fi fost atragerea răspunderii personale a administratorilor și nu încetarea efectelor hotărârii de dizolvare. Instanța a avut o motivare contradictorie, neraportându-se la situația concretă a societății. Niciunul din actele contabile încheiate de societate nu a fost contestat. Organul de control fiscal a concluzionat că operațiunile contabile ale societății sunt întocmite în mod legal.
Aceste aspecte au fost confirmate și de concluziile raportului de expertiză, conform cărora actele contabile ale societății pe perioada întregului an 2004 reflectă în totalitate operațiunile economice, cu respectarea Legii contabilității nr.82/1991; toate veniturile și cheltuielile aferente acestei perioade sunt înregistrate în mod sistematic și cronologic dând imaginea fidelă și reală a poziției financiare a societății; nu au fost constatate operațiuni aferente anului 2004, care să fi fost înregistrate în anul 2005, iar societatea, după data de 31.12.2004 și până la data menționării dizolvării în Registrul Comerțului, nu a mai desfășurat activități economice, altele decât cele aferente procesului de lichidare.
A primit o confirmare și de la Ministerul Economiei și Finanțelor în sensul că nu există nici un indiciu pentru a considera că demersurile respective ar încălca prevederile legale în vigoare. Doar pentru dividendele distribuite în 2005 se plătește 10% impozit.
În drept, își întemeiază cererea pe dispozițiile art.304, pct.7, 8 și 9 și art.3041Cod procedură civilă.
La dosar a depus întâmpinare intimata pârâtă Direcția Generală a Finanțelor Publice B, solicitând respingerea recursului declarat. Arată că, potrivit art.71, alin.1 din Legea nr.571/2003, așa cum a fost modificat prin Ordonanța deGuvern nr.83/2004 "veniturile sub formă de dividende distribuite începând cu anul 2005, se calculează prin aplicarea cotei de 10% asupra acestora".
Conform art.4 și art.19 alin.3, art.28 alin.1 din Legea contabilității repartizarea profitului se înregistrează în contabilității după aprobarea situațiilor financiare anuale, iar art.67 alin.2 din Legea nr.31/1990 prevede că dividendele se plătesc după aprobarea situației financiare anuale aferente exercițiului financiar încheiat. Nu se puteau distribui dividende înainte de încheierea anului 2004.
Se citează prevederile art.27 alin.1 și 2 din Legea nr.82/1991 și art.71 alin.1 din Legea nr.571/2003. Nici la data depunerii contestației, 3 august 2005, reclamanta nu efectuase nicio operațiune specifică situației de dizolvare. Penalitățile de întârziere au fost calculate conform art.114, alin.1 din Ordonanța de Guvern nr.92/2003.
Analizând actele și lucrările dosarelor, sentința atacată raportat la motivele de recurs invocate, Curtea constată că recursul este fondat.
Reclamanta -""SRL Baî nregistrat la data de 30 decembrie 2004 un profit pe care l-a repartizat în dividende și a achitat pentru acest profit impozitul în cotă de 5% din suma înregistrată.
Reclamanta este o societate comercială cu răspundere limitată, cu asociat unic. unic a decis în data de 30 noiembrie 2004 să dizolve societatea comercială. În vederea lichidării activității, reprezentantul acesteia s-a adresat Direcției Controlului Fiscal B pentru închiderea rolului fiscal.
Direcția Controlului Fiscal Bae fectuat în perioada 24.06.2005 - 05.07.2005 o inspecție fiscală generală la -""SRL în vederea radierii acesteia din Registrul Societăților Comerciale.
Rezultatul inspecției a fost consemnat în Procesul verbal nr.45.912/05.07.2005 și s-au stabilit obligații suplimentare în sarcina societății de natura impozitului pe dividende aferent anului 2004.
S-a reținut că, începând cu 01.01.2005 impozitul pe dividende este de 10% nu de 5% cum era până la data de 31.12.2004 și ca urmare, societatea comercială trebuie să plătească această diferență.
S-a apreciat că exercițiul financiar al unei societăți pote fi încheiat doar după ultima zi a anului, iar distribuirea dividendelor se face în anul următor.
Aceasta este situația normală ("regula") când societatea desfășoară activitate comercială pe tot parcursul anului.
În speță, reclamanta -""SRL s-a dizolvat prin Hotărârea asociatului unic în noiembrie 2004, și a întocmit Bilanțul contabil aferent inclusiv cu repartizarea profitului în dividende imediat după lurea hotărârii de dizolvare a societății.
Art.27 alin.5 din Legea nr.82/1991 a contabilității prevede că exercițiul financiar al unei societăți care se lichidează începe la data încheierii exercițiului financiar anterior, în cazul de față - 31.12.2003, și se încheie în ziua precedentă datei când începe lichidarea, în cazul de față - 30.12.2004.
Repartizarea profitului ca dividende s-a făcut pentru anul 2004 în data de 31.12.2004.
Față de situația specială a agentului economic, acesta avea dreptul să distribuie dividendele imediat după încheierea exercițiului financiar, respectiv ziua precedentă datei când începe lichidarea.
Situațiile financiare sunt întocmite corect de către societate, cuprinzând toate operațiile economico-financiare efectuate în anul 2004, care au fost înregistrate cronologic în momentul efectuării lor. Acest aspect este reținut și de către organul fiscal și de către experții desemnați în cauză.
Conform art.19, alin.2 din Legea nr.82/1991 rezultatul definitiv al exercițiului financiar se stabilește la închiderea acestuia.
În cazul de față s-a închis exercițiul financiar la data de 30.12.2004. Repartizarea profitului se înregistrează în contabilitate după aprobarea situațiilor financiare anuale, conform art.19 alin.3. Adunarea Generală a Asociațiilor a aprobat situațiile financiare și a hotărât ca întregul profit să fie repartizat la dividend la data de 31.12.2004.
Din analiza lucrărilor dosarelor se constată că reclamanta a respectat și prevederile art.67 alin.2, 3 și 4 din Legea nr.31/1990.
Potrivit nr.HG84/18.02.2005, se arată că aplicarea cotei de impozitare a dividendelor de 10% se realizează dividendelor distribuite începând cu data de 01.01.2005.
Se constată că dispozițiile acestui act normativ nu se aplică dividendelor distribuite până la data de 01.01.2005.
Din toate înscrisurile depuse la dosar, analizate de trei experți contabili desemnați în cauză, rezultă că reclamanta a distribuit dividendele la data de 31.12.2004.
În consecință, cota ce trebuia aplicată pentru calcularea impozitului pe dividende este de 5%.
Curtea reține ca pertinente concluziile Raportului de expertiză contabilă, precum și concluziile Raportului de expertiză contabilă. au fost plătite asociatului unic pe data de 31.12.2004, dată care coincide cu închiderea exercițiului financiar, după întocmirea și aprobarea de către Adunarea Generală a Asociaților a situațiilor financiare anuale, aprobarea repartizării profitului la dividende și plății acestora.
În consecință, impozitul aferent dividendelor plătite este de 5%, respectiv de 45.077 lei, deci reclamanta -""SRL nu datorează un impozit suplimentar de 45.071 lei cu titlul de impozit pe dividende, calculat cu cota de 10% și nici dobânzile și penalitățile aferente calculate de organul fiscal în sumă de 712 lei.
Toată problematica dedusă judecății s-a raportat la legalitatea închiderii exercițiului financiar și aprobarea situațiilor financiare, anterior datei de 31.12.2004.
În speță societatea s-a dizolvat prin hotărârea Adunării Generale în conformitate cu dispozițiile art.227 alin.1, lit.d din legea nr.31/1990, anterior sfârșitului de an, dispozițiile legale nu impun ca dizolvarea unei societăți să se realizeze la o anumită dată raportată în timp la anul calendaristic.
Operațiunile efectuate după dizolvare sunt operațiuni specifice lichidării. Chiar dacă ar fi făcut operațiuni economice, sancțiunea ar fi fost atragerea răspunderii personale a administratorilor și nu încetarea efectelor hotărârii de dizolvare.
S-a susținut că reclamanta ar mai fi efectuat activități economice și în 2005 și că nici până în prezent societatea nu e radiată din Registrul Comerțului. Conform rapoartelor de expertiză contabilă (toate inclusiv cel apreciat de prima instanță ca fiind corect) societatea, după data de 31.12.2004 și până la data menționării dizolvării în Registrul Comerțului, nu a mai desfășurat activități economice, altele decât cele aferente procesului de lichidare. Radierea nu s-a realizat datorită litigiului de față.
Pentru toate acestei motive, instanța în baza art.312, alin.1 Cod proceudră civilă, raportat la art.304 pct.9 și 304 ind.1 Cod procedură civilă, urmează să admită recursul declarat de recurenta reclamantă -""SRL B și să modifice în tot sentința atactă, în sensul admiterii acțiunii formulate de reclamanta -""SRL B în contradictoriu cu pârâtele Direcția Generală a Finanțelor Publice B și Direcția Fiscal B, și să dispună anulrea Deciziei emise de DGFP și să anuleze Decizia de impunere și Raportul de inspecție fiscală emise de Direcția Controlului Fiscal B privind impozitarea dividendelor distribuite de către reclamanta -""SRL B în data de 31.12.2004 cu cota de 10% și nu cu cota de 5% așa cum prevedeau dispozițiile legale în vigore la data distribuirii acestora.
Văzând și prevederile art.274 Cod procedură civilă
Se vor acorda la cererea recurentei reclamante cheltuielile de judecată efectuate constând în contravaloarea expertizelor și taxele de timbru și timbru judiciar. Nu s-au dovedit alte cheltuieli.
Pentru aceste motive,
În Numele Legii,
DECI DE:
Admite recursul declarat de recurenta reclamantă "" B (cu sediul în B,-,.2, jud.B și sediul ales în vederea comunicării actelor de procedură la Cabinet de avocat, în B,-,.2, jud.B), împotriva Sentinței civile nr.179/19.11.2008 pronunțată de Tribunalul Brașov - Secția comercială și de contencios administrativ și fiscal în dosarul nr-.
Modifică în tot sentința atacată, în sensul că:
Admite acțiunea formulată de reclamanta "" B în contradictoriu cu pârâtele DIRECȚIA GENERALĂ A FINANȚELOR PUBLICE B și DIRECȚIA CONTROLULUI FISCAL B (ambele cu sediul în B,-, jud.B) și în consecință:
Dispune anularea Deciziei nr.238/15.09.2005 emisă de pârâta Direcția Generală a Finanțelor Publice B și anulează Decizia de impunere nr.4691/2 din 06.07.2005 și Raportul de Inspecție Fiscală nr.2/05.07.2005 înregistrat la Direcția Generală a Finanțelor Publice B sub nr.4591/2 din 06.07.2005 emise de pârâta Direcția Controlului Fiscal
Obligă pârâtele să plătească reclamantei suma de 3.114,50 lei cheltuieli de judecată la fond și în recurs.
Irevocabilă.
Pronunțată în ședință publică, astăzi, 20.03.2009.
Președinte, Judecător, Judecător,
- - - - - -
Grefier,
Red.:-/31.03.2009
Dact.:-/3 ex./14.04.2009
Jud.fond:-
ROMÂNIA
CURTEA DE APEL BRAȘOV
- Secția de contencios administrativ și fiscal
DOSAR NR.8668/62/R/CA-./2007
.:-
Către,
TRIBUNALUL BRAȘOV
- Secția comercială și de contencios administrativ și fiscal
Vă trimitem alăturat, pentru a fi avută în vedere la evidența practicii de casare, copia Deciziei civile nr.197/R/CA-./20.03.2009, pronunțată de Curtea de Apel Brașov - Secția de contencios administrativ și fiscal în dosarul cu numărul de mai sus, prin care s-a admis recursul declarat de recurenta reclamantă "" B (cu sediul în B,-,.2, jud.B și sediul ales în vederea comunicării actelor de procedură la Cabinet de avocat, în B,-,.2, jud.B), împotriva Sentinței civile nr.179/19.11.2008 pronunțată de Tribunalul Brașov - Secția comercială și de contencios administrativ și fiscal în dosarul nr-.
Președinte,
Grefier,
Președinte:Clara Elena CiapăJudecători:Clara Elena Ciapă, Marcela Comșa, Lorența
