Procedura insolvenței societăți cu răspundere limitată . Decizia 2804/2009. Curtea de Apel Cluj
| Comentarii |
|
ROMÂNIA
CURTEA DE APEL CLUJ
SECȚIA COMERCIALA,DE CONTENCIOS
ADMINISTRATIV SI FISCAL
DOSAR NR-
DECIZIA CIVILĂ NR. 2804/2009
Ședința publică din data de 09 noiembrie 2009
Instanța constituită din:
PREȘEDINTE: Mihaela Sărăcuț
JUDECĂTOR 2: Mirela Budiu
JUDECĂTOR 3: Augusta Chichișan
GREFIER: - -
S-a luat în examinare recursul formulat de, împotriva sentinței civile nr. 2429 din 01.07.2009 pronunțată în dosarul nr- al în contradictoriu cu intimata SC COM SRL, având ca obiect procedura enței - deschiderea procedurii simplificate.
La apelul nominal făcut în cauză nu s-a prezentat nimeni.
Procedura de citare este legal îndeplinită.
Recursul este scutit de plata taxelor de timbru.
S-a făcut referatul cauzei, după care se reține că recurenta prin memoriul de recurs a solicitat judecarea cauzei în lipsă.
Curtea, în urma deliberării, în baza înscrisurilor existente la dosar, apreciază că, prezenta cauză este în stare de judecată, declară închisă faza probatorie și o reține în pronunțare.
CURTEA:
Prin sentința civilă nr.2429 din 1 iulie 2009 Tribunalului Maramureș, pronunțată în dosarul nr-, s-a respins cererea lichidatorului B M, pentru deschiderea procedurii de ență împotriva debitoarei COM
Pentru a pronunța această hotărâre, prima instanță a reținut că prin cererea înregistrată la 29.05.2009, B M - lichidator numit prin Încheierea judecătorului delegat la Registrul Comerțului nr.8995/19.12.2007 pentru COM de, a cerut intrarea în faliment a debitoarei în conformitate cu prevederile art.107 alin.1 lit.a din Legea nr.85/2006, modificată.
În drept au fost invocate și prevederile art.27,28 din Legea nr.85/2006 precum și art.2701și 2702din Legea nr.31/1990 modificată privind societățile comerciale.
În motivarea cererii s-a susținut că lichidarea debitoarei în temeiul Legii nr.31/1990 nu este posibilă, deoarece aceasta are datorii la bugetul statului în valoare de 5.006 lei. Administratorul nu a predat actele și nici bunurile societății la lichidator.
Acțiunea nu este întemeiată.
Prevederile art. 2701și 2702din Legea nr.31/1990 modificată privind societățile comerciale se referă la lichidarea societăților pe acțiuni și în comandită pe acțiuni. Aceste prevederi nu pot fi extinse și asupra societăților cu răspundere limitată, a cărei lichidare se face în condițiile art.262 și 263 din lege.
Mandatul de reprezentare pentru lichidator dat de către debitorul aflat în lichidare administrativă nu a fost dat în vederea introducerii acțiunii având ca obiect deschiderea procedurii simplificate, pentru a putea face aplicarea art.27 și 28 din Legea nr.85/2006.
Mandatul pentru lichidator, dacă i-a fost dat de societatea debitoare, ar trebui să rezulte din Legea 31/1990, însă o astfel de prevedere legală lipsește.
În situația în care fondurile necesare pentru acoperirea pasivului nu sunt suficiente în cazul lichidării administrative, lichidatorul are posibilitatea să recurgă doar la măsurile prevăzute de art.257 din lege, printre care figurează și posibilitățile introducerii acțiunii pentru intrarea în faliment.
Împotriva hotărârii a declarat recurs lichidatorul SC" " solicitând admiterea recursului și a se dispune deschiderea procedurii enței debitoarei SC COM SRL.
În motivarea recursului, s-a arătat că ocietatea SC COM SRL de, a fost dizolvată de drept urmare cererii nr. 15737/20.04.2007, formulată de P M, în temeiul art. 237 alin. (1) lit. b din Legea 31/1990, privind societățile comerciale pentru nedepunerea situațiilor financiare.
Lichidatorul a ajuns la concluzia că lichidarea societății Com SRL în temeiul Legii nr. 31/1990 nu este posibilă, întrucât societatea are datorii față de bugetul de stat în sumă de 5.006 lei, conform fișei sintetice extrase de la Administratia Finantelor Publice la data de 02.09.2008. Este posibil să existe obligații și față de alți creditori, însă, în lipsa actelor și documentelor societății, aceștia nu pot fi identificați.
Cererea de deschidere a procedurii enței a fost motivată de lichidator și prin recurgere prin analogie la prevederile art. 270/1 și 270/2 din Legea nr. 31/1990 republicată, conform cărora în cazul în care societatea aflată în lichidare este în stare de ență, lichidatorul este obligat să ceară deschiderea procedurii de ență.
Chiar și în condițiile în care aceste articole se regăsesc la titlul VII capitolul 3 - Lichidarea societăților pe acțiuni și în comandită pe acțiuni, consideră că deschiderea procedurii de ență poate fi cerută de lichidator dacă se constată starea de ență și în cazul societăților cu răspundere limitată.
De asemenea, se arată că prevederile art. 3 pct. 12 din Legea 85/2006 privind valoarea prag de 10.000 lei (RON) nu sunt aplicabile în acest caz, valoarea prag fiind impusă doar cererilor formulate de către creditori. Cererea lichidatorului în calitate de reprezentant al debitoarei, este similară cu cea prevăzuta la art. 27 alin. (1) din același act normativ, conform căruia debitorul aflat în stare de ență este obligat să adreseze tribunalului o cerere pentru a fi supus dispozițiilor legii enței.
Recurentul a considerat ca sunt incidente și prevederile art.1, alin.2, literele c pct. 2 și lit. e, din Legea nr. 85/2006 privind procedura enței.
Analizând recursul declarat, Curtea reține următoarele:
SC COM SRL de, a fost dizolvată, în temeiul art. 237 alin. (1) lit. b din Legea 31/1990, privind societățile comerciale, pentru nedepunerea situațiilor financiare.
Prin Încheierea nr. 8995/19.12.2007, pronunțată de Judecătorul delegat la Oficiul Registrului Comerțului de pe lângă Tribunalul Maramureș, a fost numit în calitate de lichidator, în prezent coordonator al societății profesionale, succesoare ca urmare a reorganizării profesiei, în temeiul OUG 86/2006.
În exercitarea atribuțiilor sale, conform Legii nr.31/1990, a făcut toate demersurile legale pentru identificarea bunurilor și creanțelor societății, respectiv pentru lichidarea societății pe cale voluntară, dar acest lucru nu a fost posibil întrucât societatea nu mai funcționează la sediul social declarat, de,-, Jud.
Văzând și faptul că actele constitutive sau documentele contabile ale societății nu au fost predate lichidatorului, acesta a formulat cererea pentru deschiderea procedurii enței, în formă simplificată, împotriva SC COM SRL de, arătând că societatea figurează cu debite restante față de bugetul de stat, în sumă de 5.006 lei.
Cererea a fost respinsă de către prima instanță, cu motivarea că lichidatorul și-a depășit, prin introducerea prezentei cereri, atribuțiile conferite de prev. Legii nr. 31/1990.
Prin recursul declarat, se arată că disp. art. 270/1 și 270/2 din Legea nr. 31/1990, sunt aplicabile, prin analogie, și în cazul societăților cu răspundere limitată, iar declanșarea procedurii falimentului era singura posibilitate de a recupera creanțele bugetare.
Curtea apreciază că aceste susțineri nu pot fi reținute, având în vedere prev. art. 252 și art. 255 alin.1 lit. a din Legea nr.31/1990.
Astfel, deși instanța nu contestă dreptul lichidatorului de a sta în judecată și de a acționa în interesul lichidării, astfel de atribuții unt exercitate, în opinia legiuitorului, în calitate de reprezentant legal al societății, pe perioada desfășurării procedurii de lichidare.
Cu alte cuvinte, lichidatorul devine organul executiv al societății comerciale, fără însă a înlocui sau exercita, în același timp, și atribuțiile organului deliberativ, respectiv adunarea generală a asociaților.
Așadar, pentru a introduce o acțiune în vederea deschiderii procedurii enței împotriva unei societăți al cărei lichidator este, practicianul în ență trebuie să prezinte un mandat special în acest sens, care să emane de la asociați, acest principiu de funcționare al persoanei juridice de drept privat fiind corect transpus în disp. art. 255 alin.1 din Legea nr.31/1990.
Aplicarea acestor dispoziții legale, nu este contrazisă nici de prev.art.27 din Legea nr.85/2006, la care face trimitere recurentul, care arată că cererile persoanelor juridice vor fi semnate de persoanele care, potrivit actelor constitutive sau statutelor au calitatea de a le reprezenta.
Această putere de reprezentare a societății, nu este însă suficientă, prin ea însăși, în vederea introducerii unei astfel de cereri, fiind necesar să existe și acordul asociaților, întrucât deschiderea procedurii enței echivalează cu o modificare de substanță a actului constitutiv, modificări care nu pot fi adoptate decât cu majoritatea cerută de lege.
Așa fiind și în condițiile în care lichidatorul nu a făcut dovada faptului că mandatul în vederea introducerii cererii de deschidere a procedurii emană de la organul deliberativ, acțiunea a fost în mod corect respinsă de către tribunal.
Chiar dacă la adoptarea soluției Curtea a avut în vedere că nu poate fi negată, în principiu, posibilitatea aplicării prin analogie a prevederilor art.2701și 2702din Legea nr.31/1990 și în cazul societăților cu răspundere limitată, în lipsa unor dispoziții legale exprese, această posibilitate trebuie analizată prin prisma tuturor cerințelor impuse de legiuitor, în ceea ce privește drepturile și obligațiile dobândite de către lichidator în cursul procedurii de lichidare voluntară.
În acest context, sunt lipsite de relevanță motivele de recurs legate de existența unor creanțe bugetare ale societății, acestea neputând constitui, prin ele însele, un temei suficient pentru deschiderea procedurii enței.
Pentru toate aceste considerente, recursul declarat urmează a fi respins ca nefondat, în baza prev.art.312 alin.1 pr.civ.
PENTRU ACESTE MOTIVE
ÎN NUMELE LEGII
DECIDE:
Respinge recursul declarat de petenta împotriva sent. civ. nr. 2429 din 01.07.2009 pronunțată în dosarul nr- al Tribunalului Maramureș, pe care o menține în întregime.
Decizia este irevocabilă.
Pronunțată în ședința publică din 09.11.2009.
PREȘEDINTE JUDECĂTORI
- - - - - -
GREFIER
- -
RED.MB/MB
04.12.09/4 EX.
Președinte:Mihaela SărăcuțJudecători:Mihaela Sărăcuț, Mirela Budiu, Augusta Chichișan
| ← Procedura insolvenței societăți cu răspundere limitată .... | Procedura insolvenței societăți cu răspundere limitată .... → |
|---|
