Procedura insolvenței societăți cu răspundere limitată . Decizia 422/2008. Curtea de Apel Iasi
| Comentarii |
|
Dosar nr-
ROMÂNIA
CURTEA DE APEL IAȘI
SECȚIA COMERCIALĂ
DECIZIE Nr. 422
Ședința publică de la 13 Octombrie 2008
Completul compus din:
PREȘEDINTE: Radu Cremenițchi
JUDECĂTOR 2: Camelia Gheorghiu
JUDECĂTOR 3: Traian Șfabu
Grefier: - -
S-a luat în examinare cererea de recurs comercial formulată de "" împotriva sentinței comerciale nr. 321/S din 26 iunie 2008 pronunțată de Tribunalul Iași - Judecător Sindic.
La apelul nominal făcut în ședința publică se prezintă avocat - apărătorul societății recurent-debitoare, lipsă fiind intimații-creditori SC " "SRL B, SC ""SA, SC " & LM " I și lichidatorul judiciar Lichidator 2003
Procedura legal îndeplinită, părțile fiind citate prin buletinul procedurilor de insolvență și potrivit codului d e procedură civilă.
S-a făcut referatul cauzei de către grefier, din care rezultă că, recursul este la al 2-lea termen de judecată.
Avocat - apărătorul recurentei depune la dosar precizări scrise la cererea de recurs formulată în cauză.
Avocat apărătorul societății SC ""SRL depune la dosar împuternicirea avocațială de reprezentare în instanță.
Reprezentanta societății SC ""SRL, prin se legitimează cu seria nr. - din 22.11.2000, CNP - eliberat de Poliția I, depune la dosar delegația de reprezentare în instanță și cererea de renunțare la judecata cererii de creanță împotriva debitoarei ""SA I, motivând că această creanță a fost achitată integral.
Avocat - apărătorul recurentei precizează că, societatea nu mai insistă la primul motiv de recurs formulat în cauză, privind casarea cu trimitere a sentinței pronunțată, dar solicită a se avea în vedere motivul II al cererii de recurs și să dispuneți modificarea sentinței recurate, în sensul respingerii cererilor de deschidere a procedurii insolvenței împotriva debitoarei, motivând că au fost achitate toate creanțele către toți creditorii.
Declarându-se închise dezbaterile, instanța rămâne în pronunțare.
Ulterior deliberării,
CURTEA DE APEL
Asupra recursului comercial d e față:
Prin sentința comercială nr. 312/S/26.06.2008 pronunțată de Tribunalul Iași - Judecător Sindic s-a dispus:
Admite cererile formulate de creditorii SC SRL, SC SA,ambii cu sediul procesual ales în B,str.- - nr.6,clădirea 59,sect.6-sediul & Asociații- și SC & LM,cu sediul în I,str.-. - nr.39-41 pentru deschiderea procedurii insolvenței împotriva debitorului SC SA
În temeiulart.33 alin 6din Legea privind procedura insolvenței,
Dispune deschiderea procedurii generale de insolvență împotriva debitorului SC SA,cu sediul social în I, nr.43.
În temeiulart. 34din Legea privind procedura insolvenței,
Desemnează provizoriu în calitate de administrator judiciar pe Lichidator 2003,cu sediul în I,-- 10,. A,.1,parter,nr. înregistrare UNPIR - 0057 care va îndeplini atribuțiile prevăzute deart. 20din lege și care,în lipsa unei convenții încheiată cu creditorii,va fi remunerat pe baza deconturilor aprobate de judecătorul-sindic.
În temeiulart. 61din Legea privind procedura insolvenței,
Dispune notificarea deschiderii procedurii conform codului d e procedură civilă, debitorului, creditorilor și Oficiului Registrului Comerțului de pe lângă Tribunalul Iași și publicarea notificării într-un ziar de largă circulație și în Buletinul Procedurilor de Insolvență, în vederea efectuării mențiunii în temeiul art. 61 din Legea privind procedura insolvenței,
Fixează termenul limită pentru depunerea creanțelor la 25.08.2008.
Fixează termenul limită pentru verificarea creanțelor, întocmirea, afișarea și comunicarea tabelului preliminar al creanțelor la 22.09.2008.
Fixează termenul limită pentru înregistrarea contestațiilor la tabelul preliminar întocmit de administratorul judiciar la 09.10.2008.
Fixează termenul pentru soluționarea eventualelor contestații la 23.10.2008 și pentru afișarea tabelului definitiv al creanțelor la 24.10.2008.
Fixează termen pentru prima ședință a adunării creditorilor având pe ordinea de zi definitivarea desemnării administratorului judiciar și stabilirea remunerației acestuia,desemnarea comitetului creditorilor și a președintelui comitetului la data de 27.10.2008 ora 11,00 la sediul Tribunalului Iași - judecător-sindic,din I,str. - nr.20 și dispune convocarea creditorilor debitorului de către administratorul judiciar.
Dispune trimiterea notificărilor către toți creditorii, de către administratorul judiciar.
In temeiulart.4 dinLegea privind procedura insolvenței,
Dispune deschiderea de către debitor a unui cont bancar din care vor fi suportate cheltuielile aferente procedurii, în termen de 2 zile de la notificarea deschiderii procedurii. În caz de neîndeplinire a acestei obligații, contul va fi deschis de către administratorul judiciar.
Pentru a pronunța această sentință, prima instanță a reținut că:
Potrivit art.3 din Legea nr.85/2006,orice creditor a cărui creanță împotriva patrimoniului debitorului,aflat în insolvență vădită sau actuală,este certă lichidă și exigibilă de mai mult de 30 de zile este îndreptățit să solicite deschiderea procedurii.
Rezultă din aceste prevederi legale că pentru declanșarea procedurii insolvenței nu se cere existența unui titlu executor al creanței ci doar a unui titlu ce face dovada unei creanțe certe,lichide și exigibile,cerințe satisfăcute de înscrisurile prezentate de cei trei creditori în justificarea creanțelor invocate,creanțe care de altfel nici nu au fost contestate de debitor.
Pe de altă parte,deschiderea procedurii nici nu implică prin ea însăși admiterea cuantumului integral al creanței,aceasta urmând a fi verificată de către administratorul judiciar și ulterior definitivată prin înscrierea în tabelul creanțelor,fiind necesar a se proba doar cuantumul minim obligatoriu de 10.000 lei care în speță,conform art.31 alin.3 din Legea nr.85/2006,se raportează la valoarea însumată a creanțelor celor trei creditorilor care au formulat cereri pentru deschiderea procedurii.
În ceea ce privește starea de insolvență,debitorul trebuia să înlăture prezumția instituită prin art.3 alin.1 din Legea nr.85/2006 iar dovada contrară datorată putea fi făcută cu extrasul de cont care să evidențieze fluxul de numerar și care să ateste că posedă disponibilitățile necesare pentru plata debitelor reclamate. O astfel de dovadă nu a fost produsă iar împrejurarea că după sesizarea tribunalul,debitorul a efectuat unele plăți în contul creanțelor invocate de primii doi creditori și tot în timpul judecății, încă un bilet la ordin pentru suma de 9.838 lei,emis de debitor cu pretenția de a plăti pe creditorul SC SRL Baf ost refuzat la plată pentru lipsa disponibilului,demonstrează că doar temporar debitorul a dispus de lichidități,fiind evidentă inconsistența fondurilor disponibile pentru plata datoriilor pe măsură ce ele devin exigibile.
Prin urmare,constatând că debitorul se află în insolvență,în conformitate cu prevederile art.33 alin.4 din Legea nr.85/2006,cererile formulate de creditori se vor admite cu consecința deschiderii procedurii generale a insolvenței.
Potrivit art.34 din Legea nr.85/2006,pentru supravegherea activității debitorului se va desemna un administrator judiciar care va avea atribuțiile stabilite de art.20 din lege.
Se va dispune emiterea notificărilor la care se referă art.61 din Legea nr.85/2006,cu precizarea termenelor limită prevăzute de art.62 din lege.
Împotriva acestei sentințe a declarat recurs I, considerând-o nelegală și netemeinică.
În motivarea recursului se susține că:
Solicită în principal casarea sentinței și trimiterea cauzei spre rejudecare la aceeași instanță, urmare a nelegalei citări pentru termenul de judecată din 26.06.2008 când s-a pronunțat sentința recurată.
Are în vedere dispozițiile imperative ale art. 312 alineat 3, art.304 punctul 5, art. 105, art. 107, art. 89, art. 91 și art. 100 Cod Procedură Civilă.
Citarea recurentei-pârâte pentru termenul de judecată din 26.06.2008 s-a făcut cu încălcarea prevederilor art. 89 Cod Procedură Civilă.
Potrivit dispozițiilor imperative ale art. 89 alineat 1 Cod Procedură Civilă "citația, sub pedeapsa nulității, va fi înmânată părții cu cel puțin 5 zile înaintea termenului de judecată. În pricinile urgente, termenul poate fi și mai scurt, după aprecierea instanței".
Pentru termenul din 26.06.2008 citația a fost primită chiar la data de 26.06.2008, după prânz, ceea ce atrage nulitatea absolută a procedurii de citare pentru acest termen și a sentinței pronunțate la aceeași dată.
Procedura citării este o instituție fundamentală a procesului civil, având menirea de a contribui la asigurarea înfăptuirii principiului dreptului la apărare, precum și a principiului contradictorialității, orice neregularitate în această privință atrăgând sancțiunea nulității hotărârii.
Art. 105 alin. (2) Cod Procedură Civilă prevede că "actele îndeplinite cu neobservarea formelor legale se vor declara nule dacă prin aceasta s-a pricinuit părții o vătămare ce nu se poate înlătura decât prin anularea lor. În cazul nulităților prevăzute anume de lege, vătămarea se presupune până la dovada contrarie".
Art. 107 Cod Procedură Civilă dispune că "președintele va amâna judecarea pricinii ori de câte ori constată că partea care lipsește nu a fost citată cu respectarea cerințelor prevăzute de lege sub pedeapsa nulității".
Citarea recurentei-pârâte pentru termenul de judecată din 26.06.2008 s-a făcut cu încălcarea prevederilor art. 91 și 100 Cod Procedură Civilă.
Având în vedere dispozițiile art. 312 alineat 3 teza 1, art. 304 punctul 9 Cod Procedură Civilă și art. 3 punctul 12, art. 31 și art. 33 din legea 85/2006, se solicită admiterea recursului și respingerea acțiunii celor trei creditoare.
La deschiderea procedurii insolvenței împotriva subscrisei instanța de fond a avut în vedere existența a 3 creanțe invocate de creditoarele SC SRL, SC SA și SC & LM și prezumția stării de insolvență.
În realitate nici creanțele avute în vedere nu există și nici nu se poate pune problema unei stări de insolvență, în speță nefiind întrunite condițiile legale necesare pentru deschiderea procedurii insolvenței.
Cele 3 creanțe invocate prin cererile introductive, respectiv: 42.000 Ron - SC SRL, 21.986,96 Ron - SC SA și 16.530,26 Ron - SC & LM sunt stinse integral, astfel:
- Creanța de 42.000 Ron aparținând SC SRL a fost achitată de subscrisa după cum urmează:
- 182 Ron prin plata parțială a unei file Cec, potrivit extrasului de cont eliberat de Banca Românească pentru data de 02.05.2008 (anexa 3)
- 10.000 Ron prin ordinul de plată 330/27.06.2008 (anexa 4)
- 11.561,32 Ron prin ordinul de plată 338/01.07.2008 (anexa 5)
- 20.438,68 Ron prin ordinul de plată 344/04.07.2008 (anexa 6)
- 218 Ron prin ordinul de plată 346/04.07.2008 (anexa 7)
- Creanța de 21.986,96 Ron aparținând SC SA a fost achitată după cum urmează:
- 10.000 Ron prin ordinul de plată nr. 75/12.02.2008(anexa 8);
- 6000 Ron prin ordinul de plată nr. 293/ 04.06.2008 (anexa 9);
- 5.986,96 Ron prin ordinul de plată 339/01.07.2008 (anexa 10).
- Creanța de 16.530,26 Ron aparținând SC " & LM" a fost achitată de subscrisa după cum urmează:
- 10.949,87 Ron prin ordinul de plată 340/01.07.2008 (anexa 11);
- 5.580,39 Ron prin ordinul de plată 345/04.07.2008 (anexa 12).
este o societate comercială profitabilă, cu încasări zilnice de nivel considerabil în numerar, prin virament bancar și prin instrumente de plată.
Starea de insolvență presupune, așa cum arată și instanța de fond, lipsa fluxurilor de numerar necesare pentru a acoperi datoriile scadente ale firmei.
Practica judiciară și doctrina sunt unitare în a arăta faptul că insolvența necesară pentru deschiderea procedurii falimentului reprezintă acea stare a patrimoniului debitorului care exprimă neputința acestuia de a plăti datoriile scadente din cauza lipsei de lichidități și că încetarea plăților nu se confundă cu simpla neplată a datoriilor comerciale la scadență, iar o condiție esențială a deschiderii procedurii este aceea ca neplata la scadență să fie efectul incapacității debitorului de a plăti datoria cu sumele de bani disponibile.
Depune alăturat Decizia 588/COM/2005 pronunțată de Curtea de Apel Constanța (anexa 14) din care a citat mai sus.
Nu este cazul subscrisei, nou având în permanență disponibilități bănești, lichidități mult mai mari decât creanțele invocate.
În permanență în și în conturile bancare ale subscrisei au intrat și respectiv au ieșit sume considerabile, cu mult mai mari decât creanțele din prezenta cauză ce însumau în total 80.917,22 Ron.
Cu titlu de exemplu, numai în contul bancar deschis la Bank Sucursala I, subscrisa a avut încasări de:
- 84.342,94 Ron în 29 februarie 2008;
- 1.628.213,54 Ron în luna martie 2008;
- 954.470,86 Ron în luna aprilie 2008;
- 2.614.588,18 Ron luna mai 2008;
- 637.599,84 Ron în luna iunie 2008
Total încasări 5.919.315,36 Ron așa cum rezultă din situația încasărilor noastre eliberată de
bancă (anexa 13).
De asemenea practica judiciară a statuat faptul că "respingerea cererii creditorului este justificată în situația în care debitorul posedă în contul bancar disponibil suficient pentru a face față datoriei pe care o are față de creditorul care a cerut deschiderea procedurii".
Se solicită ca în temeiul prevederilor art. 300 alineat 2 și 3 Cod procedură civilă să dispună și suspendarea executării hotărârii recurate până la soluționarea pe fond a recursului.
Necesitatea și urgența suspendării executării sentinței recurate rezultă din următoarele împrejurări de fapt și de drept:
SC este o societate comercială cu capital integral privat, având ca obiect principal de activitate producția de bunuri de larg consum - electrocasnice (în principal aragaze și mașini de spălat), de produse electronice și echipamente electrotehnice, inclusiv echipamente destinate transportului feroviar.
derulează în prezent un număr considerabil de contracte comerciale - aproximativ 100, prin care se asigură distribuția produselor electrocasnice, electronice și electrocasnice realizate.
Astfel asigurăm livrarea de bunuri către Romtelecom SA, E-On Gaz, CFR, Cash &.
Pentru realizarea acestui obiect de activitate avem un număr de aproximativ 200 de salariați, cărora le achită lunar drepturi salariale lunare de aproximativ 174.000 RON, conform actelor atașate (anexa 18).
În drept se invocă dispozițiile art. 3, 8, 31 și 33 din Legea nr. 85/2006; art. 89, 91, 100, 304 pct. 5 și 9, art. 304 ind. 1 și 312 Cod procedură civilă.
Față de aceste motive se solicită admiterea recursului.
Analizând motivele de recurs și înscrisurile depuse la instanța de fond și-n recurs, în contextul dispozițiilor art. 3 din Legea nr. 85/2006 și al celorlalte dispoziții legale invocate, instanța de recurs constată că recursul este fondat.
Din înscrisurile depuse în dosar rezultă că în momentul depunerii cererilor de deschidere a procedurii insolvenței, de către cei trei creditori: " ", "" și " & LM" I, recurenta-debitoare era solvabilă, având în conturi sume de bani care acopereau creanțele celor trei societăți de mai sus. Drept dovadă, debitoarea a achitat până în prezent toate creanțele datorate față de cele trei societăți, acestea precizând acest aspect prin adresele depuse la instanța de recurs și că nu mai au nici un fel de pretenții.
Astfel nici inițial nu a fost îndeplinită condiția cerută de art. 3 pct. 1 lit. a și b din Legea nr. 85/2006, pentru ca debitoarea-recurentă să fie considerată a fi în stare de insolvență deoarece, așa cum s-a precizat mai sus, avea disponibil suficient pentru achitarea datoriilor.
Ținând cont de poziția creditorilor în recurs ca urmare a achitării creanțelor către aceștia, instanța constată că recurenta-debitoare nu poate fi supusă procedurii insolvenței neîndeplinind condițiile pentru a i se aplica această procedură și va admite recursul "" I, va modifica în tot sentința primei instanțe și va respinge cererile formulate de creditorii B, B și & LM I pentru deschiderea procedurii insolvenței împotriva debitorului
PENTRU ACESTE MOTIVE
ÎN NUMELE LEGII
DECIDE
Admite recursul declarat de "" I, împotriva sentinței comerciale nr. 321/S/ 26.06.2008 pronunțată de Tribunalul Iași - Judecător Sindic, pe care o modifică în tot.
Respinge cererile formulate de creditorii și ambii din B și & LM I, pentru deschiderea procedurii insolvenței împotriva debitorului
Irevocabilă.
Pronunțată în ședința publică astăzi 13.10.2008.
Președinte
Judecător Judecător
Grefier
Red.
Dact.
3 exemp.
10.11.2008
Tribunalul Iași - Judecător Sindic:
Președinte:Radu CremenițchiJudecători:Radu Cremenițchi, Camelia Gheorghiu, Traian Șfabu
| ← Insolventa societati comerciale pe actiuni. Decizia 299/2010.... | Procedura insolvenței societăți cu răspundere limitată .... → |
|---|
