Anulare hotarare aga Spete. Decizia 61/2009. Curtea de Apel Iasi
| Comentarii |
|
Dosar nr-
ROMÂNIA
CURTEA DE APEL IAȘI
SECȚIA COMERCIALĂ
DECIZIE Nr. 61
Ședința publică de la 03 Iulie 2009
Completul compus din:
PREȘEDINTE: Camelia Gheorghiu
JUDECĂTOR 2: Cipriana Poiană
Grefier - -
Pe rol judecarea cauzei Comercial privind pe apelant SC - și pe intimat SOCIETATEA DE INVESTIȚII FINANCIARE M -, având ca obiect acțiune în anulare a hotarârii AGA, apel formulat împotriva sentinței nr. 5/CC/06.02.2009 pronunțată de Tribunalul Iași.
La apelul nominal făcut în ședința publică, lipsă părți.
Procedura legal îndeplinită.
S-a făcut referatul cauzei de către grefier care învederează instanței că dezbaterile au avut loc în ședința publică din data de 29.06.2009, susținerile părților fiind consemnate în încheierea de ședință din acea zi, care face parte integrantă din prezenta hotărâre și când, din lipsă de timp pentru deliberare, instanța a amânat pronunțarea la data de astăzi 03.07.2009, când:
INSTANȚA
Asupra apelului de față;
Prin cererea înregistrată sub nr- la Tribunalul Iași, reclamanta Societatea de Investiții Financiare "M" - Bac hemat în judecată pe pârâta SC "" - I și a solicitat:
- suspendarea executării art. 3 din hotărârea AGEA nr. 1/12.02.2008 a "" până la soluționarea irevocabilă a cererii de anulare în conformitate cu art. 133 din Legea nr. 31/1990 republicată;
- anularea art. 3 din hotărârea AGEA nr. 1/12.02.2008 pentru încălcarea dispozițiilor imperative referitoare la procedura convocării adunării generale conform art. 117 alin. 1 și art. 119 alin. 1 din Legea nr. 31/1990 republicată, a nerespectării dispozițiilor art. 129 alin. 2, art. 125 alin. 3, art. 117 alin. 6 din Legea nr. 31/1990 republicată, art. 209 și art. 224 alin. 2 din Legea nr. 297/2004;
- comunicarea către Oficiul Registrului Comerțului a unei copii legalizate de pe hotărârea irevocabilă prin care se dispune anularea hotărârii AGEA nr. 1/2008;
- radierea mențiunilor înregistrate în registrul comerțului în baza art. 3 din hotărârea AGEA nr. 1/2008.
Prin sentința comercială nr. 25/Com/9 ianuarie 2009 Tribunalul Iași respinge cererea formulată de către pârâta SOCIETATEA DE INVESTIȚII FINANCIARE "M", CU SEDIUL ÎN MUNICIPIUL B,-, jud. B, în contradictoriu cu pârâta I, cu sediul în I,-, jud. I, privind suspendarea executării art. 3 din hotărârea adunării generale extraordinare nr. 1 din 12.02.2008 de la și disjunge capetele de cerere:
-2. anularea art. 3 din hotărârea adunării generale extraordinare nr. 1/12.02.2008 de la I;
-3. comunicarea către Iau nei copii legalizate a hotărârii irevocabile de anulare;
-4. radierea mențiunilor înregistrate la. I în baza art. 3 din hotărâre nr. 1/12.02.2008, și dispune înregistrarea lor separată și repartizarea lor manuală la același complet, stabilind termen de judecată în camera de consiliu la 30.01.2009, cu citarea părților.
Tribunalul a reținut că măsura adoptată de către pârâtă, înscrisă la pct.3 al hotărârii AGEA nr. 1/2008 a fost dusă deja la îndeplinire astfel încât condiția urgenței nu mai subzistă, iar suspendarea unei operațiuni a cărei executare s-a consumat anterior pronunțării prezentei hotărâri va fi lipsită de sens.
După disjungere s-a format dosarul nr- în care s-a pronunțat sentința comercială nr. 5/6.02.2009 prin care s-a admis cererea formulată de către reclamanta Societatea de Investiții Financiare "M" -, cu sediul în municipiul B,- C, jud. B, în contradictoriu cu pârâta -, cu sediul în I,-, jud.
S-a anulat art. 3 din Hotărârea Adunării Generale Extraordinare a Acționarilor de la - nr. 1 din 12.02.2008, privind "Aprobarea participării - la majorarea capitalului social al - P cu suma de 3.000.000 EURO".
Prezenta hotărâre irevocabilă va fi menționată în registrul comerțului și publicată în Monitorul Oficial al României, Partea a IV
S-a dispus radierea mențiunilor înregistrate în registrul comerțului în baza art. 3 din Hotărârea Adunării Generale Extraordinare a Acționarilor de la - nr. 1 din 12.02.2008.
Pârâta a fost obligată să plătească reclamantei cheltuieli judiciare în valoare de 12,3 lei.
Pentru a pronunța această sentință tribunalul a reținut următoarele:
Reclamanta M - este acționar minoritar al pârâtei - deținând o cotă de 31,52 % din capitalul social.
În data de 12.02.2008, ora 11,00, la sediul social al pârâtei a avut loc adunarea generală extraordinară a acționarilor (Hotărârea AGEA) de la - care a dezbătut, printre alte probleme înscrise pe ordinea de zi, și, aprobarea participării - I, la majorarea capitalului social al - RL. P cu suma de 3.000.000 EURO.
Acționarul majoritar - a votat pentru această participare iar acționarii M - și au votat împotrivă.
Cu votul acționarilor prezenți,care reprezintă 69,1579 % din capitalul social, AGEA a aprobat punctul 3 de pe ordinea de zi.
Instanța apreciază ca fiind fondate motivele de nulitate ale aceste hotărâri în ce privește alegerea secretarului adunării generale, a depunerii procurii speciale pentru acționarul majoritar și a procedurii convocării adunării generale.
1. Conform art. 117 alin. 1 din Legea nr. 31/1990, adunarea generală a societății pe acțiuni este convocată de consiliul de administrație, respectiv de directorat, ori de câte ori este necesar
Convocarea AGEA din - a fost realizată de către președintele consiliului de administrație, fără a rezulta din probele dosarului că a fost mandatat de către consiliul de administrație în acest sens iar art. 140 ind. 1Legea nr. 31/1990 nu menționează printre atribuțiile președintelui consiliului de administrație și pe cea a convocării adunării generale.
Decizia convocării adunării generale revenind exclusiv Consiliului de administrație, ca organ colegial, convocarea realizată de către președintele consiliului de administrație pentru întrunirea din data de 12.02.2008 este nulă absolut, atrăgând și nulitatea hotărârii nr. 1/12.02.2008 a AGEA.
2. Art. 125 alin. 1 și alin. 3 din Legea nr. 31/1990 stipulează că acționarii pot participa și vota în adunarea generală prin reprezentare, în baza unei împuterniciri acordate pentru respectiva adunare generală, procura trebuind a fi depusă în original cu 48 de ore înainte de adunare sau în termenul prevăzut de actul constitutiv.
Sancțiunea nerespectării acestui termen sau a lipsei procurii este cea a pierderii exercițiului dreptului de vot în acea adunare.
Din procesul verbal al de la -, întocmit la data de 12.02.2008,rezultă că acționarul majoritar - Paf ost reprezentat la adunare de numita,în baza procurii speciale nr. 1/11.02.2008.
Procura fiind emisă la 11.02.2008 iar adunarea generală extraordinară având loc la 12.02.2008, ora 11,00, reiese că, pentru acționarul majoritar, nu s-a respectat termenul de 48 de ore pentru depunerea mandatului. Deoarece acționarul majoritar își pierduse dreptul de vot în adunarea generală extraordinară din 12.02.2008, rezultă că nu mai exista majoritatea necesară pentru adoptarea punctului 3 de pe ordinea de zi privind participarea pârâtei la majorarea capitalului social al -
3. Art. 129 alin. 2 Legea nr. 31/1990 impune ca adunarea generală să aleagă, dintre acționarii prezenți, 1 până la 3 secretari, care vor verifica lista de prezență a acționarilor, indicând capitalul social pe care îl reprezintă fiecare, procesul-verbal întocmit de secretarul tehnic pentru constatarea numărului acțiunilor depuse și îndeplinirea tuturor formalităților cerute de lege și de actul constitutiv pentru ținerea adunării generale. Iar la alin. 5 al aceluiași articol se prevede că președintele va putea desemna, dintre angajații societății, unul sau mai mulți secretari tehnici, care să ia parte la operațiunile de la alineatul 2.
Din interpretarea logică a acestor texte se desprinde ideea că, spre deosebire de secretarii desemnați în condițiile aliniatului 2, care trebuie aleși doar dintre acționarii prezenți, secretarii tehnici sunt desemnați de către președinte dintre angajații societății, fără a fi necesar să aibă și calitatea de acționari.
Pentru operațiunile prevăzute la art. 129 alin. 2 Legea nr. 31/1990 desfășurate la. din 12.02.2008 a fost desemnat doar un secretar tehnic, în persoana consilierului juridic, nefiind ales unul sau mai mulți secretari din rândul acționarilor.
Întrucât scopul desemnării secretarilor din rândul acționarilor este cel de a asigura onestitatea votului și de a garanta legitimitatea voinței obiective, nerespectarea acestei cerințe atrage nulitatea hotărârii nr. 1/12.02.2008 a -.
În consecință, pentru toate aceste considerente, tribunalul a admis cererea reclamantei și va anula art. 3 din Hotărârea Adunării Generale Extraordinare a Acționarilor de la - nr. 1 din 12.02.2008.
Art. 7 din Legea nr. 26/1990 obligă instanța de judecată să trimită oficiului registrului comerțului, în termenul de 15 zile de la data când au rămas irevocabile, copii legalizate de pe hotărârile irevocabile ce se referă la acte, fapte și mențiuni a căror înregistrare în registrul comerțului o dispun, conform legii.
Pârâta a arătat în cuprinsul întâmpinării sale că a depus la Oficiul Registrului Comerțului I, hotărârea nr. 1/12.02.2008 spre a fi menționată în registru și publicată în Monitorul Oficial Partea, a IV a.
Prin urmare, având în vedere și disp. art. 21 lit. h din Legea nr. 26/1990, s-a dispus menționarea prezentei hotărâri, după rămânerea irevocabilă, în registrul comerțului, publicarea acestuia în Monitorul Oficial și radierea mențiunilor înregistrate în registrul comerțului în baza art. 3 din Hotărârea A, de la nr. 1/12.02.2008.
Fiind în culpă procesuală, în baza art. 274 Cod procedură civilă, pârâta a fost obligată să achite reclamantei cheltuieli judiciare în valoare de 12,3 lei reprezentând taxele judiciare suportate.
Pârâta "" - a declarat apel împotriva sentinței comerciale nr.5/6.02.2009 pronunțată de Tribunalul Iași și a formulat următoarele critici:
1.Greșit s-a reținut încălcarea prevederilor art. 117 alin. 1 din Legea nr. 31/1990 în sensul că AGEA a fost convocată de președintele consiliului de administrație și nu de consiliul de administrație.
Susține apelanta că adunarea generală extraordinară a acționarilor a fost convocată de consiliul de administrație, din data de 7.01.2008. Simpla formulare din convocator nu este de natură să atragă nulitatea hotărârii AGEA nr. 1/2008, deoarece, în realitate, decizia convocării adunării generale i-a revenit în exclusivitate consiliului de administrație ca organ colegial și nu președintelui consiliului.
2.Nu s-au încălcat prevederile articolului 125 alin. 1 și 2 din Legea nr. 31/1990, întrucât, în conformitate cu prevederile art. 15 din statutul societății, acționarii pot participa și vota în adunarea generală prin reprezentare, în baza unei împuterniciri acordate pentru respectiva adunare.
, mandatele de reprezentare trebuie depuse până în ziua și ora ținerii adunării generale.
Susține apelanta că prin Convocatorul adunării generale extraordinare a acționarilor de la SC - I s-a adus la cunoștința tuturor acționarilor faptul că formularele de procuri se pot obține începând cu data de 11.02.2008 și trebuie depuse până la data de 12.02.2008 ora 11,00, astfel că au fost respectate prevederile art. 125 alin. 1 și 3 din Legea 31/1990. Art. 125 alin. 3 "procurile vor fi depuse în original cu 48 ore înainte de adunare sau în termenul prevăzut de actul constitutiv sub sancțiunea pierderii exercițiului dreptului de vot în acea adunare".
3.Instanța de fond a apreciat în mod nefondat faptul că au fost încălcate prevederile art. 129 alin. 2 din Legea nr. 31/1990 întrucât, în fapt la data de 12.02.2008 acționarii prezenți, SC - SRL P, II M - B, de comun acord au hotărât și au desemnat, pentru întocmirea procesului verbal de ședință, pe doamna consilier juridic, în calitate de secretar tehnic permanent, motivat de faptul că niciodată de la înființarea societății și până în prezent acționarii nu și-au întocmit singuri procesul -verbal.
Verificarea listelor de prezență a acționarilor, cu indicarea capitalului social pe care-l reprezintă fiecare, se face de către secretarul numit de către acționari care se ocupă de îndeplinirea tuturor formalităților cerute de lege și de actul constitutiv pentru ținerea adunării generale, fiecare acționar prezent semnând pe listele înaintate de către Central - B pentru respectiva ședință.
Apelanta solicită admiterea apelului, desființarea sentinței și respingerea acțiunii reclamantei.
Apelanta a depus la dosar, în copie, decizia Consiliului de Administrație din data de 7.01.2008, actul constitutiv al societății.
Intimata "M" a depus întâmpinare prin care solicită respingerea apelului.
Susține intimata că dispozițiile art. 140 ind. 1 din Legea 31/1990 care menționează printre atribuțiile președintelui consiliului de administrație și pe cea a convocării adunării generale, iar decizia Consiliului de Administrație din 7.01.2008 este aprobată de președintele acestui organ colectiv, deși deciziile se iau cu majoritate.
Mai susține intimata că în mod corect a reținut tribunalul și nerespectarea dispozițiilor art. 125 alin. 2 și art. 125 alin. 3 din Legea nr. 31/1990 rep. precum și a art. 117 alin. 6 din același act normativ.
Analizând actele și lucrările dosarului prin prisma criticilor formulate și a dispozițiilor legale în materie, instanța de control judiciar constată următoarele:
1.Potrivit art. 117 alin. 1 din Legea nr. 31/1990 rep. modificată și completată: "Adunarea generală este convocată de consiliul de administrație, respectiv de directorat ori de câte ori este necesar".
Într-adevăr, Consiliul de administrație al "" - I, prin decizia din 7.01.2008 (înregistrată la 9.01.2008, sub nr. 18 -filele 16-22 dosar apel) a dispus convocarea AGEA în data de 12.02.2008, ora 11,00, cu reluare în data de 13.02.2008 la sediul societății pentru toți acționarii înregistrați la SC " Central" - B la sfârșitul zilei de 4.02.2008, însă convocarea în Monitorul Oficial conform art. 117 alin.3 s-a făcut de către președintele Consiliului de Administrație fără ca acesta să aibă mandat în acest sens sau această atribuție să rezulte dintr-o dispoziție legală, aspect corect reținut de tribunal.
Curtea constată că legiuitorul nu a intenționat să lase posibilitatea de derogare de la dispozițiile legale care stabilesc formalitățile de convocare a adunării generale a acționarilor astfel că motivul de apel referitor la formularea folosită în convocator este nefondat.
2.Întemeiat este însă motivul de apel referitor la respectarea dispozițiilor art. 125 alin. 1 și 3 din Legea nr. 31/1990 rep.
Potrivit art. 125 al. 3 procurile vor fi depuse în original cu 48 de ore înainte de adun are sau în termenul prevăzut de actul constitutiv.
Conform art. 15 alin. 2 din actul constitutiv al SC "" - (depus în copie la dosarul de apel) -procurile vor fi depuse în original cu o oră înainte de adunare, în ziua și ora fixată.
Față de înscrisul nou depus în apel, rezultă că termenul pentru depunerea procurilor este cel prevăzut în actul constitutiv și nu cel de 48 de ore, astfel că pentru SC "- " SRL P nu se poate susține că a intervenit sancțiunea pierderii dreptului de vot în acea adunare.
3.Nefondat este și motivul de apel referitor la neîndeplinirea dispozițiilor art. 129 alin. 2 din Legea nr. 31/1990 rep.
Potrivit textului indicat adunarea generală a acționarilor alege, dintre acționarii prezenți, 1 până la 3 secretari pentru exercitarea atribuțiilor expres prevăzute.
Susține apelanta că acționarii prezenți la adunarea din 12.02.2008, de comun acord, au desemnat ca secretar tehnic pe numita, aceasta exercitând și atribuțiile prevăzute. de art. 129 alin. 2 și 4.
Curtea constată că atribuțiile prevăzute. de art. 129 alin. 2 și 4 din Legea nr. 31/1990 rep. pot fi exercitate doar de către secretarii -acționari, aceștia având rolul de a verifica îndeplinirea cerințelor legale și statutare necesare ținerii adunării, iar nerespectarea acestei cerințe atrage nulitatea hotărârii adoptate de o asemenea adunare generală.
Raportat acestor considerente, curtea constată că apelul declarat de "" - I este nefondat, urmând a fi respins și menținută sentința recurată în sensul că hotărârea AGEA nr. 1/2008 este nelegală pentru nerespectarea dispozițiilor art. 117 alin. 1 și art. 129 alin. 2 din Legea nr. 31/1990 rep.
PENTRU ACESTE MOTIVE
ÎN NUMELE LEGII
DECIDE:
Respinge apelul declarat de pârâta "" - I împotriva sentinței comerciale nr. 5/6.02.2009 pronunțată de Tribunalul Iași, sentință pe care o păstrează.
Definitivă.
Cu recurs în 15 zile de la comunicare.
Pronunțată în ședința publică din 3 iulie 2009.
PREȘEDINTE JUDECĂTOR
- - - -
Grefier
-
Red.
Tehnored.
2 ex.
16.07.2009
Tribunalul Iași:
-
Președinte:Camelia GheorghiuJudecători:Camelia Gheorghiu, Cipriana Poiană
