Recurs incheiere judecator delegat Registrul Comertului. Decizia 11/2008. Curtea de Apel Oradea
| Comentarii |
|
ROMÂNIA
CURTEA DE APEL ORADEA
- Secția comercială și de
contencios administrativ și fiscal -
DOSAR Nr.-
DECIZIA NR.11/C/2008-
Camera de consiliu din 14 februarie 2008
PREȘEDINTE: Blaga Gabriela JUDECĂTOR 2: Rițiu Roxana
- - - JUDECĂTOR 3: Boța Marilena
- - - judecător
- - - grefier
&&&&&&&&&&&&
Pe rol fiind pronunțarea asupra recursului comercial declarat de recurentul,din O,-, jud.B în contradictoriu cu intimații,din O,-, jud.B, SC " GENERAL IMPORT EXPORT" SRL, cu sediul în O,--2, jud.B, SC " " SA, cu sediul în, Hala nr.4, jud.B șiOFICIUL REGISTRULUI COMERȚULUI DE PE LÂNGĂ TRIBUNALUL BIHOR,cu sediul în O,-, jud.B împotriva încheierii nr.3889 din 15 iunie 2007, pronunțată de judecătorul delegat la Oficiul Registrului Comerțului de pe lângă TRIBUNALUL BIHOR în dosarul nr.26673/2007, având ca obiect recurs împotriva încheierii judecătorului delegat la.
Se constată că, fondul cauzei a fost dezbătut la data de 7 februarie 2008, când părțile prezente au pus concluzii consemnate în încheierea din acea dată, încheiere ce face parte integrantă din prezenta hotărâre, și când s-a amânat pronunțarea hotărârii cauzei pentru data de 14 februarie 2008.
CURTEA D APEL
deliberând:
Asupra recursului comercial d e față, constată următoarele:
Prin încheierea nr.3889 din 15 iunie 2007, judecătorul delegat la Oficiul Registrului Comerțului de pe lângă TRIBUNALUL BIHORa admis cererea formulată de și în consecință a dispus înscrierea în Registrul comerțului a mențiunii privind: modificarea participare străină la -,00 RON, echivalentul a -,54 RON și 40913 $, modificare tip capital în D (privat străin 100%), retragere asociat persoană juridică SA, dobândește 4000 părți sociale în valoare totală de -,00 RON, majorare aport la capital asociat - la -,00 RON echivalentul a -,95 RON și 20848 $.
Pentru a pronunța această încheiere, judecătorul delegat a constatat că, sunt îndeplinite cerințele legale.
Împotriva încheierii nr.3889/2007 pronunțată de judecătorul delegat la Oficiul Registrului Comerțului de pe lângă TRIBUNALUL BIHORa formulat recurs, în calitate de asociat al SC" GENERAL IMPORT - EXPORT"SRL și acționar al SC" "SRL în contradictoriu cu intimatele Oficiul Registrului Comerțului de pe lângă TRIBUNALUL BIHOR, SC" GENERAL IMPORT - EXPORT"SRL, SC" "SRL și, solicitând instanței casarea acesteia și ca urmare a rejudecării cauzei să fie respinsă cererea nr.26673 din 14 iunie 2007 formulată de.
În motivare recurentul a arătat că încheierea atacată este criticabilă, întrucât a avut la bază un contract de cesiune de părți sociale, nelegal.
Referindu-se la contractul de cesiune de părți sociale recurenta a precizat că la încheierea acestuia nu s-au respectat condițiile legale de formă, respectiv nu a existat o hotărâre a adunării generale a asociaților SC" GENERAL IMPORT EXPORT"SRL, prin care să se aprobe cesiunea, nu a existat o hotărâre a adunării generale a acționarilor SC" "SA, prin care să se aprobe cesiunea părților sociale deținute de această societate în SC" GENERAL IMPORT EXPORT"SRL, nu a existat o hotărâre de modificare a actului constitutiv al SC" GENERAL IMPORT EXPORT"SRL și al SC" "SA, nu există nici un act adițional de modificare a actului constitutiv al celor două societăți comerciale și nu există dovada achitării către bugetul de stat a impozitului aferent transferului dreptului de proprietate asupra părților sociale, obligație ce incumbă dobânditorului potrivit art.67 din Legea nr.571/2003.
Recurentul a precizat de asemenea că, atât doctrina cât și practica judiciară, apreciază că prin cesiunea părților sociale/acțiunilor, se modifică actul constitutiv, or modificarea actului constitutiv presupune adoptarea în acest sens a unor hotărâri de către asociați/acționari.
Nu în ultimul rând, recurentul a mai învederat instanței că Statutul SC " GENERAL IMPORT EXPORT" SRL reglementează condițiile prin care se poate realiza cesiunea de părți sociale, condiții ce au fost încălcate prin nesocotirea art.16 alin.5-8, art.16 alin.11-12, precum și că statutul SC" "SA, la art.22 prevede că, adunarea generală a acționarilor poate decide cu privire la cumpărarea și vânzarea de acțiuni, că prin art. 17 stabilește un drept prioritar al acționarilor în cazul vânzării acțiunilor societății.
În drept au fost invocate prevederile art.16 din Statutul SC" GENERAL IMPORT EXPORT"SRL, art.22,17 din Statutul SC" "SA, art.67 din Legea nr.571/2003, art.202 alin.2, art.204 alin.4 din Legea nr.31/1990.
Intimatul, prezent la dezbaterea cauzei prin reprezentantul său a solicitat respingerea recursului precizând în esență că, la data înmatriculării, actele care au stat la baza acestei operațiuni au fost legale, precum și că acțiunea privind anularea contractului de cesiune a fost respinsă de către tribunal.
Celelalte intimate, deși legal citate nu s-au prezentat la dezbaterea cauzei și nu au formulat întâmpinare.
Examinând hotărârea recurată prin prisma criticilor formulate și din oficiu, precum și potrivit art.304/1 Cod procedură civilă, instanța a reținut următoarele:
În fapt, prin cererea nr.26673 din 14.06.2007, intimatul a solicitat înscrierea în registrul comerțului a contractului de cesiune de părți sociale nr.1542/12.06.2007.
Potrivit încheierii nr.3889/15.06.2007, judecătorul delegat la Oficiul Registrului Comerțului de pe lângă TRIBUNALUL BIHORa admis cererea intimatului și în consecință a dispus înscrierea mențiunilor privind modificare participare străină la -,00 RON echivalentul a -,54 RON și 40913 $, modificare tip capital în D, retragere asociat persoană juridică SA, dobândește 4000 părți sociale în valoare totală de -,00 RON și majorare aport la capital asociat la -,00 RON echivalentul a -,95 RON și 20848 $.
Analizând înscrierea efectuată în baza contractului de cesiune încheiat la data de 12 iunie 2007 între SC" "SA și, se poate constata că aceasta este nelegală.
Prin contractul de cesiuni părți sociale încheiat între SC" "SA și, la data de 12 iunie 2007, s-a produs, așa cum corect a afirmat și recurentul, o modificare a actului constitutiv, prin modificarea asociaților or, acest lucru nu este posibil decât prin hotărârea adunării generale a asociaților așa cum stabilește art.194 alin.1 lit."d" din Legea nr.31/1990.
Atâta timp cât o societate comercială exprimă voința celor ce s-au asociat și modificarea societății comerciale, care practic se concretizează în modificarea actului constitutiv, presupune acordul de voință al acestora.
Se mai impune a se preciza că, acordul de voință al asociaților privind modificarea actului constitutiv se concretizează în două acte principale: hotărârea adunării generale și actul adițional de modificare a actului constitutiv, acte care nici nu se regăsesc la dosarul cauzei.
În concluzie, criticile recurentului sunt fondate doar din punctul de vedere al celor anterior expuse, celelalte observații legate de nelegalitatea contractului de cesiuni părți sociale, neputând face obiect de analiză în acest stadiu procesual în care nu se poate dispune cu privire la modalitatea titlului și raporturilor dintre părți.
Pentru aceste motive, incident fiind motivul de casare prevăzut de art.304 pct.9 Cod procedură civilă, în sensul că hotărârea primei instanțe s-a dat cu aplicarea greșită a legii, recursul va fi admis în baza art.312 Cod procedură civilă.
Instanța va lua act de faptul că nu s-au solicitat cheltuieli de judecată.
PENTRU ACESTE MOTIVE
ÎN NUMELE LEGII
DECIDE:
ADMITE ca fondat recursul declarat de împotriva încheierii nr.3889 din 15 iunie 2007, pronunțată de judecătorul delegat de pe lângă Oficiul Registrului Comerțului B, pe care o modifică în totalitate în sensul că:
Respinge cererea de înscriere în registrul comerțului a mențiunilor privind modificarea actului constitutiv pentru SC " GENERAL IMPORT EXPORT" SRL, modificare prevăzută în contractul de cesiune cu dată certă nr.1542/12.06.2007, cerere formulată de.
Dispune efectuarea cuvenitelor modificări în Registrul Comerțului.
Fără cheltuieli de judecată.
IREVOCABILĂ.
Dată în camera de consiliu din 14 februarie 2008.
Pronunțată în ședința publică, azi 14 februarie 2008.
PREȘEDINTE, JUDECĂTOR, JUDECĂTOR, GREFIER,
Red. dec. -
- în concept - 28.02.2008
- jud. fond. -
- dact. - 3 ex.
- 29.02.2008
- 1. com. 3.03.2008
- cu de pe lângă TRIBUNALUL BIHOR
Președinte:Blaga GabrielaJudecători:Blaga Gabriela, Rițiu Roxana, Boța Marilena
