Recurs incheiere judecator delegat Registrul Comertului. Decizia 1330/2009. Curtea de Apel Constanta
| Comentarii |
|
Dosar nr-
ROMÂNIA
CURTEA DE APEL CONSTANȚA
SECȚIA COMERCIALĂ, MARITIMĂ ȘI FLUVIALĂ,
CONTENCIOS ADMINISTRATIV ȘI FISCAL
Decizia civilă nr.1330/COM
Ședința publică din data de 21 octombrie 2009
Completul compus din:
PREȘEDINTE: Elena Carina Gheorma
JUDECĂTOR 2: Nastasia Cuculis
JUDECĂTOR 3: Mihaela
Grefier -
S-a luat în examinare recursul comercial formulat de recurenta- PROFESIONAL SRL- prin administrator și asociat majoritar - cu domiciliul ales în C,-, C1,. 1, județul C, împotriva Încheierii nr. 30781 din 18 august 2009 pronunțată de judecătorul delegat la Oficiul Registrului Comerțului de pe lângă Tribunalul Constanța în dosarul nr. J- privind cererea de mențiuni 54098/06.08.2009, intimat fiindOficiul Registrului Comerțului de pe lângă Tribunalul Constanța- cu sediul în C,-, județul C, având ca obiect recurs împotriva încheierii judecătorului delegat la.
La apelul nominal făcut în ședința publică se constată lipsa părților.
Procedura de citare este legal îndeplinită cu respectarea dispozițiilor art.87 și următoarele din Codul d e procedură civilă.
S-a făcut referatul asupra cauzei în care grefierul de ședință evidențiază obiectul litigiului, mențiuni referitoare la îndeplinirea procedurii de citare, stadiul procesual. Învederează că recursul este motivat și timbrat cu taxa judiciară de timbru în cuantum de 73,42 lei conform nr.331/25.09.2009 depus la dosar și timbru judiciar de 0,15 lei;
Curtea constată că nu sunt motive de amânare, apreciază dosarul în stare de judecată și rămâne în pronunțare, luând act că s-a solicitat judecarea cauzei în lipsă conform art. 242 alin.2 cod procedură civilă.
CURTEA
Asupra recursului comercial d e față;
1. Prin încheierea de ședință nr. 30781 din 18 august 2009 pronunțată în dosarul nr. J- privind cererea de mențiuni 54098/06.08.2009 judecătorul delegat la Oficiul Registrului Comerțului de pe lângă Tribunalul Constanțaa respins ca nefondată cererea - PROFESIONAL SRL, formulată prin avocat, privind înscrierea în registrul comerțului a mențiunilor referitoare la Hotărârea nr.1/19.06.2009 privind schimbare administrator.
Pentru a dispune astfel judecătorul delegat la Oficiul Registrului Comerțului de pe lângă Tribunalul Constanțaa reținut că prin cererea de mențiuni 54098/06.08.2009 - PROFESIONAL SRL a solicitat înscrierea mențiunii referitoare la Hotărârea nr.1/19.06.2009 privind schimbare administrator, depunând drept înscrisuri probatorii: Hotărârea nr.1/19.06.2009; Convocator către numitul; constitutiv actualizat în baza hotărârii nr.1/19.06.2009; Proces-verbal din data de 19.06.2009 orele 1500; plângere penală împotriva numiților și; cerere de chemare în judecată a pârâtului.
Din interpretarea dispozițiilor art.21 din Legea nr.26/1990 coroborate art.112 din Normele metodologice privind modul de ținere a registrului comerțului, de efectuare a înregistrărilor și de eliberare a informațiilor - aprobate prin nr. 2594/2008, reiese cu evidență că înscrierea în registrul comerțului a oricăror mențiuni poate fi realizată doar în condițiile respectării normelor legale imperative în vigoare la data formulării cererii, judecătorul delegat fiind ținut a exercita o cenzură de legalitate asupra acestora.
Analizând actele și lucrările dosarului a reținut judecătorul delegat că societatea a încălcat dispozițiile art.192 alin.2 din Legea nr.31/1990 care impunea votul unanim al asociaților în cazul hotărârilor ce vizează modificarea actului constitutiv, or, administratorul revocat fusese numit prin actul constitutiv.
2. Împotriva acestei hotărâri,a declarat recursîn calitate de administrator și asociat majoritar - PROFESIONAL SRL, în temeiul art.3041din Codul d e procedură civilă, criticând-o pentru nelegalitate sub următoarele aspecte:
- din coroborarea celor două aliniate ale prevederilor art.192 din Legea nr.31/1990 reiese cu suficiență că prin utilizarea sintagmei "votul tuturor asociaților"legiuitorul nu a avut în vedere aceea ca hotărârile de modificare a actului constitutiv să fie luate cu unanimitate de voturi, ci ca toți asociații să fie în măsură a-și exprima votul prin prezența la adunarea generală, respectiv de a fi încunoștințați de data, ora și locul la care va avea loc adunarea generală, cu respectarea strictă a termenului prevăzut de art.195 alin.3 din Legea nr.31/1990.
Din înscrisurile depuse la dosar, rezultă deplina necesitate a revocării calității de administrator al lui, care prin activitatea sa a produs o serie întreagă de pagube materiale și nu numai, atât societății cât și recurentei personal.
3. Examinând recursul prin prisma criticilor aduse hotărârii de către recurentă și care au fost încadrate în motivul prevăzut de art.304 pct.9, dar și potrivit dispozițiilor art.3041din Codul d e procedură civilă Curtea constată că este nefondat pentru următoarele considerente:
Prin Hotărârea AGA nr.1/19.06.2009 asociatul majoritar al - Profesional SRL a hotărât revocarea din funcția de administrator social a asociatului.
Potrivit dispozițiilor art.3 din Legea nr. 31/1990 societatea cu răspundere limitată se constituie prin contract de societate și statut. Structura decizională în cadrul acestei societăți o constituie adunarea generală a asociaților, care potrivit art. 192 din Legea nr. 31/1990 decide astfel:
" (1) Adunarea generală decide prin votul reprezentând majoritatea absolută a asociaților și a părților sociale, în afară de cazul când în actul constitutiv se prevede altfel.
(2) Pentru hotărârile având ca obiect modificarea actului constitutiv este necesar votul tuturor asociaților, în afară de cazul când legea sau actul constitutiv prevede altfel."
Modul de lucru și de luare a deciziilor în adunarea generală este o expresie a caracterului intuitu personae al societății cu răspundere limitată astfel că modificarea actului constitutiv impune adoptarea unor hotărâri cu votul tuturor asociaților, cu excepțiile prevăzute de actul constitutiv sau chiar de lege.
Legea reglementează astfel principiul majorității, specific societăților de capital, dar acest principiu este amendat prin instituirea regulii dublei majorități, unde criteriul obiectiv al majorității capitalului este dublat de criteriul subiectiv al majorității asociaților.
Pentru a evita astfel de situații, fondatorii pot conveni, prin actul constitutiv, eliminarea regulii dublei majorități, optând pentru o majoritate a părților sociale și înclinând balanța spre elementul obiectiv, care îndepărtează societatea cu răspundere limitată de caracterul ei personal.
Cu în speță, nu s-a făcut dovada excepției instituită de art.192 al.2 teza a II -a în mod corect s-a reținut de judecătorul delegat, în exercitarea cenzurii de legalitate cu privire la actele ce se solicită a fi menționate în registrul comerțului, că pentru legalitatea hotărârii privind modificarea actului constitutiv, cum este cazul în speță, este necesar votul tuturor asociaților, ceea ce în cauză nu s-a dovedit.
PENTRU ACESTE MOTIVE,
ÎN NUMELE LEGII
DECIDE
Respinge, ca nefondat recursuldeclarat de recurenta - PROFESIONAL SRL - PRIN ADMINISTRATOR - cu domiciliul ales în C,-, C1,.1, județul C, împotriva Încheierii nr. 30781 din 18 august 2009 pronunțată de judecătorul delegat la Oficiul Registrului Comerțului de pe lângă Tribunalul Constanța în dosarul nr. J- privind cererea de mențiuni 54098/06.08.2009, intimat fiind Oficiul Registrului Comerțului de pe lângă Tribunalul Constanța - cu sediul în C,-, județul C, având ca obiect recurs împotriva încheierii judecătorului delegat la.
Irevocabilă.
Pronunțată în ședința publică, astăzi, 21 octombrie 2009.
Președinte, - - - | Judecător, - - | Judecător, - - |
Grefier, |
jud. deleg.
red.dec.jud. NC
2 ex/13.11.2009
Președinte:Elena Carina GheormaJudecători:Elena Carina Gheorma, Nastasia Cuculis, Mihaela
