Recurs incheiere judecator delegat Registrul Comertului. Decizia 7/2008. Curtea de Apel Oradea
| Comentarii |
|
ROMÂNIA
CURTEA DE APEL ORADEA
- SECȚIA COMERCIALĂ, DE CONTENCIOS
ADMINISTRATIV ȘI FISCAL -
Dosar nr.-
DECIZIA NR.7/C/2008 -
Camera de consiliu din 31 ianuarie 2008
PREȘEDINTE: Ovidiu Blaga JUDECĂTOR 2: Ioana Dina Tătar
JUDECĂTOR 3: Florica
JUDECĂTOR: -
GREFIER:
Pe rol fiind soluționarea recursului comercial, declarat de recurentul domiciliat în O,-, Județ cu intimații domiciliat în O,-, Județ B, în contradictoriu,- -cu sediul în,-, județ B șiOficiul Registrului Comerțului de pe lângă Tribunalul Bihorcu sediul în O,-, județ B, împotriva încheierii nr.3981/20.06.2007 pronunțată de Oficiul Registrului Comerțului de pe lângă Tribunalul Bihor în dosar nr.29268/19.06.2007, având ca obiectrecurs împotriva încheierii judecătorului delegat la..
La apelul nominal făcut în cauză se prezintă reprezentantul recurentului - lipsă, avocat, în baza delegației de substituire din 4.10.2007 emisă de Baroul Bihor - Cabinet de avocat și a împuternicirii avocațiale nr.57 emisă de Uniunea Națională a Barourilor din România - Baroul Bihor - Cabinet Individual și reprezentanta intimatului - lipsă, avocat, în baza împuternicirii avocațiale de la dosar emisă de Uniunea Națională a Barourilor din România - Baroul Bihor - Cabinet Individual, lipsă fiind intimații - - și Oficiul Registrului Comerțului de pe lângă Tribunalul Bihor.
Procedura de citare este legal îndeplinită.
S-a făcut referatul cauzei învederându-se instanței că recursul este legal timbrat cu suma de 19,5 lei achitată prin chitanța nr.-/26.06.2007 plus timbru judiciar în valoare de 0,15 lei, după care:
Reprezentantul recurentului depune la dosar Ordonanța președințială nr.738/COM/2007 pronunțată de Tribunalul Bihor în dosar nr- și sentința comercială nr.1183/COM/2007 pronunțată de Tribunalul Bihor în dosar nr- și precizează că nu are alte excepții, probleme prealabile sau cereri de formulat.
Reprezentanta intimatului, de asemenea, nu are alte excepții, probleme prealabile sau cereri de formulat.
Instanța, nefiind alte excepții, probleme prealabile sau cereri de formulat, consideră cauza lămurită și acordă cuvântul asupra recursului.
Reprezentantul recurentului solicită admiterea recursului, desființarea încheierii și respingerea cererii formulate de Oficiul Registrului Comerțului de către intimatul, fără cheltuieli de judecată. Precizează că în baza Hotărârii AGA a - - a fost revocat consiliul de administrație și numit un nou consiliu. În 20.06.2007 s-a admis cererea de înscriere a consiliului de administrație a societății desemnat prin Adunarea Generală a Acționarilor din 20 februarie 2007, însă cu alți doi membrii decât cei aleși inițial, ca urmare a faptului că și un alt membru nu au fost de acord. Cu toate că hotărârea de revocare era suspendată s-a dispus înmatricularea consiliului de administrație.
Reprezentanta intimatului solicită respingerea recursului ca nefondat, precizând că nu sunt îndeplinite condițiile de admisibilitate, atâta vreme cât nu s-a invocat nici un motiv ce să ducă la anularea încheierii. Nu există nici un motiv de admisibilitate a recursului, fiind invocate aspecte de fond, acestea neavând relevanță în prezenta cauză.
CURTEA DE APEL,
DELIBERÂND:
Asupra recursului comercial d e față, constată următoarele:
Prin încheierea nr.3981/20.06.2007 pronunțată în dosar nr.29268/19.06.2007, Oficiul Registrului Comerțului de pe lângă Tribunalul Bihora admis cererea formulată de petentul și în consecință a dispus înscrierea în registrul comerțului a mențiunii privind numire administrator -, durată mandat - 4 ani, puteri - conform actului de numire, funcție - președinte, numire administrator, durată mandat - 4 ani, puteri - conform actului de numire, funcție - membru în consiliul de administrație, numire administrator, durată mandat - 4 ani, puteri - conform actului de numire, funcție - membru în consiliul de administrație, numire administrator, durată mandat - 1 an, puteri - conform actului de numire, numit provizoriu, funcție - membru în consiliul de administrație, numire administrator, durată mandat - 1 an, puteri - conform actului de numire, numit provizoriu, funcție - membru în consiliul de administrație.
Pentru a pronunța astfel, instanța de fond a avut în vedere că au fost îndeplinite cerințele legale în temeiul Legii nr.26/1990 republicată, cu modificările și completările ulterioare ale Legii nr.31/1990 republicată.
Împotriva încheierii pronunțate de judecătorul delegat la Oficiul Registrului Comerțului de pe lângă Tribunalul Bihora declarat recurs în termen, legal timbrat, recurentul solicitând instanței admiterea recursului, desființarea încheierii recurate și respingerea cererii de înscriere mențiuni formulate de intimatul acționar al -.
În dezvoltarea motivelor de recurs se învederează instanței că prin cererea nr.29268 înregistrată în data de 19.06.2007, acționar al - a solicitat înregistrarea în registrul comerțului a mențiunilor privitoare la numirea unui consiliu de administrație format din 5 membri, cerere admisă de judecătorul delegat. La baza cererii de înscriere au stat acte fără efecte juridice, respectiv Hotărârea AGA - din 20.02.2007 prin care se revoca administratorul SRL și se numea un consiliu de administrație format din 5 membri, alții decât cei înscriși prin încheierea recurată, precum și procesele verbale ale unui consiliu de administrație nelegal constituit și neînscris în registrul comerțului. Hotărârea AGA invocată a fost atacată în instanță de acționarul cu acțiune în anulare înregistrată sub nr-, executarea Hotărârii AGA din 20.02.2007 fiind suspendată prin ordonanța președințială nr.738/COM/2007 a Tribunalului Bihor dată în dosar 1704/2007, irevocabilă prin decizia nr.256/C/2007-R a Curții de APEL ORADEA. Această hotărâre AGA a mai fost depusă spre înregistrare și menționare la registrul comerțului însă prin încheierile nr.2155/4.04.2007 și 3137/18.05.2007 s-a respins cererea de înscriere, recursul formulat împotriva încheierii nr.2155/4.04.2007 fiind respins prin decizia nr.14/C/2007 - Ra C urții de APEL ORADEA. Consideră că este inadmisibil ca în baza unei noi cereri cu același obiect să se dispună înregistrarea aceleiași hotărâri a cărei executare s-a suspendat. De asemenea prin încheierea recurată s-au înscris în registrul comerțului doi administratori provizorii și prin raportare la prev.art.1372din Legea 31/1990 republicată, această prevedere nu are aplicabilitate în speță, referindu-se la vacanța unui administrator în funcție, înscris în registrul comerțului. Procesele verbale ale consiliului de administrație sunt emise de un consiliu nelegal constituit ce nu poate lua decizii valabile și legale.
Intimatul prin întâmpinarea depusă a invocat excepțiile lipsei calității procesuale active și a interesului propriu și actual al recurentului, iar pe fondul cauzei a solicitat respingerea recursului, neexistând temei juridic în cauză pentru desființarea încheierii recurate, hotărârea AGA înscrisă producând efecte juridice de la data adoptării ei, menționarea ei în registrul comerțului având doar efecte de opozabilitate față de terți. Arată că neînscrierea consiliului de administrație în registrul comerțului nu înseamnă că acesta nu poate lua decizii valabile cum au fost cele de numire a administratorilor provizorii, cererea depusă îndeplinind toate condițiile de formă pentru înregistrarea ei.
Excepțiile lipsei calității procesuale active și a interesului propriu și actual al recurentului au fost respinse de instanța de recurs prin încheierea dată în camera de consiliu din 12.07.2007.
Instanța de recurs analizând recursul declarat prin prisma motivelor invocate cât și din oficiu reține că acesta este fondat urmând ca în baza prev.art.6 din Legea 26/1990 republicată, art.60 din Legea 31/1990 republicată, art.331 și urm. Cod procedură civilă să se dispună admiterea recursului, modificarea în totalitate a încheierii recurate în sensul respingerii cererii de înscriere formulate de petentul pentru următoarele considerente:
Încheierile date de judecătorul delegat la registrul comerțului privitoare la înmatricularea societăților și a mențiunilor referitoare la acestea în registrul comerțului sunt pronunțate în cadrul unei proceduri necontencioase, prin aceste cereri neurmărindu-se realizarea vreunui drept potrivnic față de altă persoană, soluționarea lor fiind guvernată de dispozițiile generale referitoare la procedurile necontencioase cuprinse la art.331 și urm. Cod procedură civilă.
Conform acestor dispoziții, dacă cererea prin însăși cuprinsul ei sau prin obiecțiile ridicate de persoanele citate ori care intervin prezintă caracter contencios, urmează să fie respinsă de către instanță (art.335 Cod procedură civilă) părțile urmând să aleagă pentru soluționarea diferendului ivit calea procedurii contencioase.
În speță, petentul intimat a solicitat prin cererea nr.29268/19.06.2007 înregistrarea în registrul comerțului, autorizarea înregistrării modificărilor actului constitutiv al societății - cuprinse în hotărârea adunării generale a asociaților societății din data de 20.02.2007, precum și în cuprinsul a două procese verbale a consiliului de administrație al societății privitoare la desemnarea a doi administratori provizorii ai societății care să înlocuiască pe alți doi administratori din cei 5 desemnați inițial prin hotărârea AGA din 20.02.2007.
Hotărârea AGA a - din data de 20.02.2007 a fost atacată în instanță cu acțiune în anulare anterior formulării cererii de înscriere mențiuni, acțiunea fiind înregistrată în data de 2.04.2007 sub nr.dos- la Tribunalul Bihor. De asemenea anterior formulării cererii prin ordonanța președințială nr.738/4.04.2007 a Tribunalului Bihor rămasă irevocabilă prin decizia nr.256/C/31.05.2007 - Ra C urții de APEL ORADEAs -a dispus suspendarea executării hotărârii AGA - din data de 20.02.2007 până la soluționarea cauzei înregistrate sub nr.de dosar 1705/2007 a Tribunalului Bihor, în registrul comerțului fiind înscrisă și opoziția formulată împotriva aceleiași hotărâri a adunării generale a asociaților societății din data de 20.02.2007, contestându-se legalitatea ținerii și desfășurării ședinței AGA și a măsurilor adoptate în ședința respectivă privitoare la revocarea fostului administrator și desemnarea a 5 administratori care să formeze împreună un consiliu de administrație.
Ori, atâta vreme cât aspectele care se doreau a fi menționate și înscrise în registrul comerțului fac obiectul unei judecăți pe rolul instanțelor de judecată acestea având o natură litigioasă,astfel cum a invocat recurentul în cuprinsul motivelor de recurs, cererea de înscriere în registrul comerțului a acestor mențiuni este neîntemeiată.
În consecință, instanța de recurs constatând natura contencioasă a cererii formulate, urmează să dispună admiterea recursului formulat de recurentul și modificarea încheierii recurate în sensul respingerii cererii de înscriere mențiuni formulate de intimatul.
Instanța nu va acorda cheltuieli de judecată deoarece acestea nu s-au solicitat.
Pentru aceste motive,
În numele legii,
DECIDE:
ADMITEca fondatrecursul declarat de recurentul domiciliat în O,-, Județ cu intimații domiciliat în O,-, Județ B, în contradictoriu,- -cu sediul în,-, județ B șiOficiul Registrului Comerțului de pe lângă Tribunalul Bihorcu sediul în O,-, județ B, împotriva încheierii nr.3981 din 2007 pronunțată de Judecătorul delegat la Oficiul Registrului Comerțului de pe lângă Tribunalul Bihor,pe care o modifică în totalitate în sensul că respingecererea petentului pentru înscrierea în Registrul Comerțului a mențiunii privind numirea administratorilor: - funcție președinte, - funcția - membru în consiliul de administrație, funcția - membru în consiliul de administrație, funcție - membru în consiliul de administrație, - numit provizoriu - membru în consiliul de administrație.
Fără cheltuieli de judecată.
IREVOCABILĂ.
Dată în camera de consiliu și pronunțată în ședință publică azi 31 ianuarie 2008.
PREȘEDINTE: JUDECĂTOR: JUDECĂTOR: GREFIER:
- - - - - -
Red.dec.jud. în concept. 7. 02.2008
Jud.fond
Dact.
2 exemplare/ 8 februarie 2008
Președinte:Ovidiu BlagaJudecători:Ovidiu Blaga, Ioana Dina Tătar, Florica
