CONT.ADM: Contestaţie împotriva măsurilor stabilite prin decizia Camerei de Conturi emisa în baza raportului de control cu privire la drepturi salariale acordate necuvenit. OUG nr.79/2008, OG nr.3/2011
| Comentarii |
|
Tribunalul BUZĂU Sentinţă comercială nr. 1 din data de 24.07.2013
CONT.ADM: Contestație împotriva măsurilor stabilite prin decizia Camerei de Conturi emisa în baza raportului de control cu privire la drepturi salariale acordate necuvenit. OUG nr.79/2008, OG nr.3/2011
1) - Obiectul cererii
Prin cererea înregistrată la Curtea de Apel Ploiești sub nr.612/42/2012 din 19.07.2012 , reclamanta SC PS SA Buzău a solicitat ca prin hotărârea ce se va pronunța să se dispună : a) - anularea măsurilor dispuse la pct.II.1 și pct.II.2 din Decizia nr.7/09.04.2012 emisă de Camera de Conturi Buzău în baza raportului de control înregistrat sub nr.X/2012 privind urmărirea și recuperarea unor drepturi salariale pretins plătite nelegal directorului executiv, precum și a primei de vacanță acordată unor foști salariați ai entității auditate , b) - anularea Încheierii nr.Z/2012 pronunțată de Comisia de soluționare a contestațiilor din cadrul Curții de Conturi a României prin care s-a respins contestația formulată împotriva Deciziei nr.Y/2012 și, c) - suspendarea executării măsurilor dispuse prin decizia contestată până la soluționarea irevocabilă a litigiului .
2.) -Motivarea acțiunii
2.1.) - În fapt : reclamanta a susținut că prin raportul de control întocmit de Camera de Conturi Buzău , înregistrat sub nr.X/2012 s-a pretins comiterea unor abateri de la legalitate și regularitate în sensul acordării nelegale directorului executiv al entității auditate a unor drepturi salariale în perioada anilor 2010 - 2011 , estimate la suma de 81.048 lei și a unor prime de vacanță pretins mai mari decât cele cuvenite legal , unui număr de 9 foști salariați, estimate la suma de 7.771 lei , la aceeași perioadă .
2.2.) - În baza raportului de control întocmit , Camera de Conturi Buzău a emis Decizia nr.Y/2012 prin care a dispus la pct.II.1 și pct. II.2 recuperarea drepturilor salariale pretins încasate nelegal de directorul executiv , precum și a sumelor reprezentând prime de vacanță pretins achitate nelegal foștilor salariați ai societății , iar prin Încheierea nr.Z/20122012 pronunțată de Comisia de soluționare a contestațiilor din cadrul Curții de Conturi a României s-a respins contestația formulată împotriva Deciziei nrY/2012 emisă de Camera de Conturi Buzău.
2.3.) - Consideră că atât raportul de control,cât și Decizia nr.Y/2012 și Încheierea nr.Z/2012 sunt afectate de nelegalitate și netemeinicie sub aspectul măsurilor contestate , întrucât : drepturile salariale au fost acordate directorului executiv conform contractului de mandat nr.W/2012 încheiat în baza Hotărârii Consiliului de Administrație , în condițiile îndeplinirii coeficienților de performanță , cu respectarea întocmai a prevederilor OUG nr.78/2008 și ale Legii nr.31/1990 ; drepturile plătite celor 9 foști salariați au ca fundament juridic contractele de muncă încheiate cu aceștia ; directorul executiv al societății având calitatea de funcționar public , cauzei îi sunt incidente prevederile Legii nr.84/2012 privind amnistia fiscală.
2.4.) - Apreciază că în cauză sunt întrunite cerințele art.14 din Legea nr.554/2004 privind cazul bine justificat și iminența pagubei, motiv pentru care se impune suspendarea executării măsurilor dispuse .
2.5) - În drept : reclamanta a invocat dispozițiile art.1 și 14 din Legea nr.554/2004 , ale OUG nr.78/2008 și ale Legii nr.31/1990 , prevederile contractului de mandat nr.5/05.01.2009 , dispozițiile contractelor colective de muncă încheiate la perioada de referință , precum și ale Legii nr.84/2012 .
3.) - Probe
3.1.) - În sprijinul susținerilor formulate prin acțiunea introductivă , reclamanta a depus la dosar înscrisuri: Decizia nr.Y/2012 emisă de Camera de Conturi Buzău ( filele 18-19) , Încheierea nr.Z/2012 pronunțată de Comisia de soluționare a contestațiilor din cadrul Curții de Conturi a României ( filele 12-16) , contractul de mandat nr.W/2009 ( filele 21-27) , anexă la contractul de mandat privind indicatorii de performanță la nivelul anului 2009 ( filele 28-29), actul constitutiv al societății ( filele 30-39).
3.2.) - La cererea Curții , în baza rezoluției judecătorului investit aleatoriu cu judecarea cauzei , Camera de Conturi Buzău a depus la dosar documentația ce a fundamentat raportul de control nr.X/2012, conform adresei nr.1126 din 08.10.2012 ( filele 43-107) .
4.) - Declinarea competenței materiale de soluționare a cauzei
4.1.) - Prin sentința nr. 350 din 11.10.2012 , Curtea de Apel Ploiești a admis excepția de necompetență materială ( invocată din oficiu ) , dispunând declinarea competenței de soluționare a cauzei în favoarea Tribunalului Buzău .
4.2.) - Hotărând astfel , Curtea de reținut că în raport de actul administrativ contestat : decizia nr.Y/2012 emisă de Camera de Conturi Buzău , autoritate publică la nivel local , cauzei îi sunt incidente prevederile art.10 alin.1 din Legea nr.554/2004, invocând inclusiv Decizia nr.4522/2011 pronunțată de Înalta Curte de Casație și Justiție privind admiterea excepției de nelegalitate a dispozițiilor art.228 din Regulamentul de organizare și funcționare a Curții de Conturi a României aprobat prin Hotărârea Plenului nr.130/2010.
4.3) - În aplicarea soluției de declinare pronunțată de Curte, cauza s-a înregistrat pe rolul Tribunalului Buzău , Secția a II-a Civilă , de contencios Administrativ și Fiscal sub nr.6313/114/2012 din 30.10.2012 , fixându-se prim termen de judecată la 07.01.2013 / vol.II dosar ) .
5.) - Întâmpinarea
5.1.) - La prima zi de înfățișare din 07.01.2013 , conform art.115 - 118 Cod procedură civilă Curtea de Conturi a României a depus la dosar întâmpinare solicitând respingerea ca neîntemeiat atât a capătului de cerere privind suspendarea executării măsurilor contestate , cât și a capătului de cerere în anularea deciziei nr.Y/2012 și a Încheierii nr.Z/2012 ( filele 4-10) .
5.2.) - Referitor la capătul de cerere privind suspendarea executării măsurilor contestate , pârâta a invocat în esență neîndeplinirea cerințelor cazului bine justificat și pagubei iminente , prevăzute la art.14 din Legea nr.554/2004.
5.3.) - Referitor la fondul litigiului , pârâta a invocat probatoriul administrat în cauză , de natură să ateste acordarea directorului executiv al societății a unor drepturi salariale cu încălcarea prevederilor imperative ale OUG nr.78/2008, precum și acordarea primei de vacanță unui număr de 9 foști salariați cu încălcarea prevederilor art.51 aln.2 din Contractul colectiv de muncă nr.52/2009 și art.52 alin.2 din Contractul colectiv de muncă nr.75/2011.
5.4.) - Reclamanta a depus la dosar răspuns la întâmpinare, susținând motivat că se impune atât suspendarea executării măsurilor contestate , cât și anularea deciziei nr.Y/2012 și a Încheierii nr.Z/2012, în condițiile în care drepturile salariale încasate de directorul societății și respectiv prima de vacanță înacasată de cei 9 foști salariați, la perioada supusă controlului, au fost acordate cu respectarea normelor legale și contractuale incidente ( filele 17-19).
6.) - Completarea probatoriului
6.1.) - În raport de susținerile și apărările formulate în faza de cercetare judecătorească , în aplicarea art.167 Cod procedură civilă , la termenul de judecată din 04.03.2013 s-a încuviințat administrarea probei cu noi înscrisuri sub aspectul evaluării criteriilor de performanță aferente contractului de mandat, în vederea lămuririi raporturilor juridice deduse judecății ( fila 24) .
6.2.) - În acest sens, reclamanta a depus la dosar Hotărârile Consiliului Local al Municipiului Buzău privind aprobarea situațiilor financiare ale SC PS SA , emise la perioada anilor 2008 - 2011 , însoțite de documentația justificativă ( filele 30-131) , scheme statistice referitoare la evaluarea criteriilor de performanță la perioada de referință ( filele 141-146) și dovada întreprinderii unor demersuri în vederea recuperării primei de vacanță pretins încasată nelegal de cei 9 foști salariați ( filele 131-134) .
6.3.) - La cererea instanței , reclamanta a prezentat raportul de control înregistrat la entitatea auditată sub nr.X/2012 , iar la Camera de Conturi Buzău sub nr.349/21.03.2012 ( filele 158-182) , extrase din contractele colective de muncă nr.52/2009 și nr.75/2011 ( filele 183,184) , adresa nr.12589/09.07.2010 emisă de Primăria Municipiului Buzău privind inclusiv dispoziția reducerii drepturilor salariale ale conducerii societății cu 25% în temeiul Legii nr.118/30.06.2010 ( fila 185) și actul adițional nr.2 la contractul de mandat nr.5/05.01.2009 privind modificarea remunerației lunare brute a directorului societății ( fila 186).
7.) - Cauțiunea
În aplicarea prevederilor art.215 din Codul de procedură fiscală, reclamanta a depus la dosar Ordinul de plată nr.111 din 26.02.2013 privind achitarea cauțiunii stabilită de instanță la suma de 8.000 lei ( fila 135).
8.) - Analiză. Constatări
Examinând actele și lucrările dosarului în raport de prevederile legale și contractuale incidente cauzei, tribunalul reține:
8.1.) Circumstanțele în fapt și în drept ale cauzei
8.1.1.) - SC PS SA a fost înființată prin reorganizarea Regiei Autonome Municipale RAM Buzău în baza OUG nr.30/1997 privind reorganizarea regiilor autonome și ale Legii nr.31/1990, al cărui capital social subscris și vărsat este de 1.215.000 lei divizat în 12.150 de acțiuni , deținute integral de Consiliul Local al Municipiului Buzău ( acționar unic) .
8.1.2.) - În perioada 15.02.2012 - 20.03.2012 , Camera de Conturi Buzău , prin auditorii săi externi , a efectuat "; un control al situației evoluției și modului de administrare a patrimoniului public și privat al unităților administrativ teritoriale de către societățile comerciale de interes local pentru anul 2011 "; , la SC PS SA Buzău , sens în care a încheiat raportul înregistrat sub nr.349 din 21.03.2012 .
8.1.3.) - În baza constatărilor privind abaterile de la legalitate și regularitate consemnate în cuprinsul raportului , Camera de Conturi Buzău a emis Decizia nr.Y/2012 , dispunând următoarele măsuri :
√ Pct. II.1: Stabilirea întinderii prejudiciului și dispunerea măsurilor de urmărire și recuperare a drepturilor salariale plătite nelegal directorului executiv al SC PS SA Buzău , împreună cu dobânzile legale aferente. Se va avea în vedere și regularizarea viramentelor către bugetul general consolidat al statului reprezentând obligațiile aferente drepturilor salariale menționate și înregistrarea în evidența contabilă a operațiunilor specifice .
√ Pct. II.2: Se va stabili întinderea prejudiciului și se vor lua măsuri de recuperare a sumelor reprezentând prime de vacanță achitate nelegal foștilor salariați ai societății, precum și a dobânzilor de întârziere aferente acestor drepturi salariale necuvenite. Se va avea în vedere și regularizarea viramentelor către bugetul general consolidat al statului reprezentând obligațiile aferente drepturilor salariale menționate și înregistrarea în evidența contabilă a operațiunilor specifice.
8.1.4.) - Referitor al acordarea drepturilor salariale directorului executiv al societății , în perioada anilor 2010-2011, estimate la suma de 63.378 lei, reprezentând premiul anual la nivelul a 12 remunerații lunare brute și prima de vacanță , la care se adaugă suma de 17.670 lei : contribuții aferente virate de angajator la bugetul consolidat al statului, în total deci , 81.048 lei , s-a reținut că s-au încălcat prevederile art.3¹alin.1 lit.c) , ale art.3² alin.1 și 2 din OUG nr.79/2008, ale art.1 din OG nr.3/2011 și ale art.5 lit.A.a) din Contractul de mandat nr.5/2009.
8.1.5.) - Referitor la acordarea, la perioada 2010 - 2011, unui număr de 9 salariați ale căror contracte de muncă încetaseră în cursul anilor respectivi , a unor prime de vacanță mai mari decât cele legale aferente perioadei efectiv lucrate, estimate la suma de 6.078 lei, la care se adaugă suma de 1.693 lei: contribuții aferente virate de angajator la bugetele publice, în total deci , 7.771 lei , s-a reținut că s-au încălcat prevederile art.51 alin.2 din Contractul colectiv de muncă nr.52/24.04.2009 și respectiv ale art.52 alin.2 din Contractul colectiv de muncă nr.75/2011.
8.1.6.) - Prin încheierea nr.Z/2012 pronunțată de Comisia de Soluționare a contestațiilor din cadrul Curții de Conturi a României s-a respins ca neîntemeiată contestația formulată de societate împotriva Deciziei nr.Y/2012, menținându-se măsurile dispuse la pct.II.1 și II.2 .
8.2.) Considerentele instanței,
în referire la drepturile salariale acordate directorului executiv , constând în premii anuale și prime de vacanță, estimate la suma de 81.048 lei, în structura expusă la paragraful 8.1.4) , tribunalul reține:
a) - Cu privire la premiul anual
8.2.1.) - Conform art.1 din O.U.G. nr.79/2008 , prevederile ordonanței se aplică regiilor autonome, societăților și companiilor naționale și societăților comerciale la care statul sau o unitate administrativ - teritorială este acționar unic sau majoritar, precum și filialelor acestora, denumite în continuare operatori economici.
8.2.2.) - Potrivit art. 31 alin 1 lit. c) din ordonanță , la nivelul regiilor autonome, societăților și companiilor de interes local aflate în coordonarea, subordonarea sau sub autoritatea unei unități administrativ teritoriale de interes local, precum și al filialelor acestora, remunerația nu poate depăși nivelul indemnizației lunare acordate prin lege pentru funcția de viceprimar.
8.2.3.) - La art. 32 alin.1 și 2 din ordonanță se dispune în sensul că: remunerația lunară a directorului general/directorului stabilită prin contractul de mandat în condițiile art. 31 alin 1 este unica formă de recompensare în bani a activității depuse , acestuia neputându-i-se acorda prin contractul de mandat alte beneficii, de orice formă, în afara celor prevăzute la art. 31 alin 2.
8.2.4.) - Prin art. I pct. 4 și 5 din Legea nr. 203/2009 de aprobare a OUG nr. 79/2008, intrată în vigoare la data de 12.06.2009 , s-a modificat art. 4 și s-a abrogat art. 5 lit. c) din OUG nr. 79/2008 în sensul că s-a eliminat prevederea referitoare la posibilitatea acordării premiului anual la nivelul a 12 remunerații lunare brute.
8.2.5.) - Prevederile art. 31 alin 1 lit. c) din O.U.G. nr.79/2008 referitoare la remunerația lunară a directorului general al operatorului economic au fost preluate întocmai la art.5 A lit.a) din contractul de mandat nr.5/5.01.2009.
8.2.6.) - Avându-se în vedere prevederile art.9 din O.U.G. nr.79/2008 potrivit cărora contractele de mandat încheiate până la data intrării în vigoare a ordonanței încetează sau se modifică după caz , părțile au prevăzut la art. 8 alin.2 din contractul de mandat că acesta se va adapta corespunzător reglementărilor legale ulterioare încheierii acestuia.
b)- Cu privire la prima de vacanță
8.2.7) - Acordându-se prima de vacanță, se apreciază că s-au încălcat și dispozițiile art. 31 alin. 2 din OUG nr. 79/2008 potrivit cărora directorul general/ directorul beneficiază prin contractul de mandat de concediu de odihnă anual și indemnizația aferentă, diurnă și cheltuieli de delegare în interesul serviciului, concediu medical conform legii și zile libere plătite pentru sărbătorile legale , zile festive specifice, căsătorie, nașterea unui copil sau în caz de deces al unui membru de familie, acordate prin similitudine cu cele din contractul colectiv de muncă aplicabil unității respective.
8.2.8.) - Dispozițiile legale enunțate se coroborează cu cele ale 32 din ordonanță , potrivit cărora remunerația lunară a directorului general/directorului stabilită prin contractul de mandat în condițiile art. 31 alin 1 este unica formă de recompensare în bani a activității depuse de persoana respectivă , acestuia neputându-i-se acorda prin contractul de mandat alte beneficii, de orice formă, în afara celor prevăzute la art. 31 alin 2.
Concluzionându-se, în raport de normele legale dar și contractuale expuse, directorii generali/directorii societăților comerciale la care autoritățile administrativ teritoriale sunt acționari unici sau majoritari au dreptul pentru activitatea desfășurată la o remunerație care nu poate depăși nivelul indemnizației lunare acordate prin lege pentru funcția de viceprimar, ca formă unică de recompensare în bani, fiind interzisă acordarea altor beneficii prin contractul de mandat.
8.3.) Considerentele instanței ,
în referire la plata primelor de vacanță, estimate la suma de 7.771 lei , în structura expusă la paragraful 8.1.5) , acordate în perioada 2010 - 2011 unui număr de 9 salariați ale căror contracte de muncă încetaseră în cursul anilor respectivi, tribunalul reține:
8.3.1.) - Conform prevederilor art.52 alin.2 din Contractul colectiv de muncă nr.52/24.04.2009 , "; În afara indemnizației de concediu, salariații beneficiază de o primă de vacanță în cuantum de 50 % din indemnizația aferentă concediului de odihnă , calculată conform prevederilor legale . Prima de vacanță se acordă proporțional cu timpul efectiv lucrat sau preconizat a fi lucrat în decursul anului calendaristic în curs ";.
8.3.2.) - Potrivit art.51 alin.2 din Contractul colectiv de muncă nr.75/08.07.2011, "; În afara indemnizației de concediu, salariații beneficiază de o primă de vacanță în cuantum de 50 % din indemnizația aferentă concediului de odihnă , calculată conform prevederilor legale . Prima de vacanță se acordă proporțional cu timpul efectiv lucrat sau preconizat a fi lucrat în decursul anului calendaristic în curs ";.
Concluzionându-se , tribunalul reține în baza probatoriului administrat că pentru cei 9 salariați ale căror raporturi de muncă au încetat în cursul anilor 2010 - 2011, plata primei de vacanță nu s-a efectuat proporțional cu timpul efectiv lucrat în cadrul societății, astfel cum s-a prevăzut imperativ prin contractele de muncă înregistrate sub nr.52/2009 la PMPS Buzău și respectiv sub nr.75/2011 la ITM Buzău .
9.) - Alte chestiuni
a)Neretroactivitatea legii în timp
9.1.) - În referire la neretroactivitatea legii în timp, problemă invocată de reclamantă în mod constant pe parcursul procesului, tribunalul reține: prin Deciziile nr.73/06.03.2011, nr.330/27.11.2001 și nr.458/02.12.2003 pronunțate de Curtea Constituțională s-a statuat în sensul că "; O lege nu este retroactivă atunci când suprimă producerea în viitor a efectelor unei situații juridice constituite sub imperiul legii vechi";.
9.2.) Or, în cauza dedusă judecății, premiul anual prevăzut prin OUG nr.79/2008 nu mai putea fi acordat în anul 2010 pentru anul 2009 , avându-se în vedere incidența prevederilor legii nr.203/02.06.2009 prin care s-a abrogat dispoziția referitoare la acordarea premiului , fără să se stabilească momentul aplicării dispoziției respective ( legea nouă suprimând producerea în viitor a efectelor legii vechi ).
b) Incidența Legii nr.84/2012 privind unele măsuri referitoare la veniturile de natură salarială ale personalului plătit din fonduri publice
9.3.) - Referitor la Legea nr.84/2012 privind unele măsuri referitoare la veniturile de natură salarială ale personalului plătit din fonduri publice , instanța reține că aceasta nu poate impieta asupra legalității actelor administrative contestate , în condițiile în care prevede exonerarea de la obligațiile efective de plată , astfel că incidența sa urmează a fi evaluată numai în contextul emiterii unor decizii de impunere sau a exercitării unor acțiuni în răspundere patrimonială pentru recuperarea unor sume de bani de la personalul din sectorul bugetar , urmare a constatării unor prejudicii de Curtea de Conturi .
9.4.) - Amnistia fiscală intervenită nu constituie un motiv de nelegalitate a Deciziei Curții de Conturi și a Încheierii de soluționare a contestației formulate împotriva deciziei , ci privește strict faza de executare a dispozițiilor consemate în cuprinsul acestor acte administrative cu privire la executarea sumelor încasate necuvenit. Urmează, prin consecință , a se constata incidența Legii nr.84/2012 în ceea ce privește executarea măsurilor dispuse de Curtea de Conturi , pe cale administrativă, instanța reținând sub acest aspect prematuritatea introducerii acțiunii în anulare de către entitatea auditată.
c) În referire la suspendarea executării actului administrativ
9.5.) - Prin sentința nr.1763 din 12.04.2013 s-a respins cererea de suspendare a executării măsurilor dispuse la pct.II.1 și II.2 din Decizia nr.Y/2012 emisă de Camera de Conturi Buzău , menținută prin Încheierea nr.Z/2012 pronunțată de Comisia de soluționare a contestațiilor din cadrul Curții de Conturi a României.
9.6.) - Pentru a hotărî astfel, instanța a reținut în esență că în raport de probele administrate și de prevederile legale și contractuale incidente cauzei, pipăindu-se fondul, aparența dreptului aparține pârâtei , nefiind întrunite cumulativ cerințele prevăzute de art.14 din Legea nr.544/2004 privind contenciosul administrativ .
10.) - Soluția tribunalului
Avându-se în vedere considerentele în fapt și în drept ce preced, prin sentința nr.1960 din 29.04.2013 s-a respins ca neîntemeiată acțiunea formulată de reclamanta SC PS SA Buzău în sensul anulării măsurilor dispuse la pct.II.1 și pct.II.2 din Decizia nr.Y/2012 emisă de Camera de Conturi Buzău în baza raportului de control înregistrat sub nr.X/2012, menținute prin Încheierea nr.Z/ 2012 pronunțată de Comisia de soluționare a contestațiilor din cadrul Curții de Conturi a României ( constatându-se prematuritatea cererii de aplicare a amnistiei fiscale dispuse prin Legea nr.84/2012 privind unele măsuri referitoare la veniturile de natură salarială ale personalului plătit din fonduri publice ).
| ← CONT.ADM: Convenţie încheiată cu AJOFM BUZĂU sub incidenţa... | Plângere împotriva Hotărârii Adunării creditorilor , în... → |
|---|
