Plângere împotriva rezoluţiei Directorului ORC. Act constitutiv modificat, valoarea juridică a unui contract de societate - rezultat al voinţei societare. Obligativitatea semnării actului modificat şi actului constitutiv actualizat de către toţi asociaţii
| Comentarii |
|
Curtea de Apel SUCEAVA Decizie nr. 37 din data de 29.01.2016
Prin cererea adresată Tribunalului Suceava la data de 21.07.2015, reclamantul SC ET SRL în contradictoriu cu pârâtul Oficiul Registrului Comerțului de pe lângă Tribunalul Suceava, a solicitat admiterea plângerii formulate împotriva rezoluției directorului ORC de pe lângă Tribunalul Suceava nr. 7320/03.07.2015 și înregistrarea în registrul comerțului a mențiunilor cuprinse în Hotărârea AGA din data de 14.02.2014, cu privire la: transmitere părți sociale pentru persoane fizice; alte mențiuni; modificare date, adăugare asociați persoane fizice; persoane împuternicite.
Prin sentința nr.128 din 23 octombrie 2015, Tribunalul Suceava - secția a II-a civilă, a respins ca neîntemeiată cererea.
Pentru a hotărî astfel, prima instanță a reținut că, potrivit art. 203 alin.3 din Legea 31/1990, actul de transmitere a părților sociale și actul constitutiv actualizat cu datele de identificare a noilor asociați vor fi depuse la oficiul registrului comerțului, fiind supuse înregistrării în registrul comerțului potrivit dispozițiilor art. 204 alin. (4).
Totodată, potrivit art. 204 alin.4 din Legea 31/1990 privind societățile comerciale: după fiecare modificarea a actului constitutiv, administratorii, respectiv directoratul, vor depune la registrul comerțului actul modificator cu textul complet al actului constitutiv, actualizat cu toate modificările, care vor fi înregistrate în temeiul hotărârii judecătorului delegat cu excepția situațiilor stipulate la art. 223 alin. 3 și art. 226 alin.2, atunci când înregistrarea va fi efectuată pe baza hotărârii irevocabile de excludere sau de retragere.
De asemenea, art.117 din Ordinul 2594/2008 pentru aprobarea Normelor metodologice privind modul de ținere a registrelor comerțului, de efectuare a înregistrărilor și de eliberare a informațiilor, statuează că după fiecare modificare a actelor constitutive, pentru înregistrarea mențiunilor corespunzătoare în registrul comerțului, administratorul, consiliul de administrație, respectiv directoratul va depune, odată cu depunerea actului prevăzut la art. 115, după caz, la registrul comerțului actul constitutiv actualizat, în original, în una dintre următoarele forme: a) în forma unui înscris sub semnătură privată; b) în forma prevăzută la lit. a), atestat de avocat cu privire la identitatea semnatarilor, a conținutului și a datei actului;c) în forma prevăzută la lit. a), certificat de ORCT, la cererea părții;d) în forma autentică, în cazurile prevăzute de lege. În situația în care adunarea generală a împuternicit administratorul, respectiv un membru al consiliului de administrație sau un membru al directoratului să semneze actul constitutiv în forma actualizată, se depune și această împuternicire, în original, dacă aceasta nu a fost dată prin unul dintre actele prevăzute la art. 115, după caz.
În speță, instanța a constatat că semnătura numitului S.C. era necesară pe actul constitutiv actualizat deoarece, contrar susținerilor reclamantei, numitul I.R. nu este singurul administrator al societății. (f.33 ds.)
Astfel, din mențiunile Hotărârii AGA din data de 14.02.2014 reiese că atât reclamantul cât și numitul S.C. vor figura ca și administratori ai societății.
Aspectul se impune cu atât mai mult cu cât este evidentă existența unor neînțelegeri referitoare la administrarea societății, acesta fiind și motivul pentru care nu s-au efectuat, în mod corespunzător, demersurile necesare pentru îndeplinirea formalităților de opozabilitate impuse de lege în acest sens.
Din acest punct de vedere, chiar dacă ar îmbrățișa ideea că dispozițiile legale sus enunțate nu mai prevăd obligativitatea semnării de către toti asociații a actului constitutiv reactualizat (pentru că aceste acte sunt rezultatul hotărârilor adunărilor generale ale asociaților) instanța subliniază că nu aceasta este situația în cauză. Ca atare, semnătura doar a unuia dintre administratori nu este suficientă.
De asemenea, instanța a mai reținut din documentația aferentă rezoluției directorului ORC de pe lângă Tribunalul Suceava nr. 7320/03.07.2015, că nu a fost respectată nici cerința de a se depune, anexat cererii, înscrisurile în original.
Împotriva acestei sentințe, a declarat apel I.R., în calitate de administrator al SC ET SRL, criticând sentința pentru nelegalitate, arătând că soluția primei instanțe este dată cu interpretarea și aplicarea greșită a dispozițiilor care reglementează legislația în materie comercială.
Astfel, în mod greșit, instanța de fond a apreciat că art. 204 alin. 4 din Legea nr.31/1990 privind societățile comerciale instituie obligația legală de semnare a actului constitutiv actualizat de toți asociații, în realitate acest text de lege instituind doar obligația de depunere la registrul comerțului a actului modificator, nefăcând referire în nici un mod la conținutul lui.
De asemenea, în mod greșit prima instanță a constatat că a încercat să ascundă faptul că nu este singurul administrator al societății, lucru neadevărat, acest fapt rezultând din toate înscrisurile aflate la dosar; că în mod greșit s-a reținut că acțiunea trebuia respinsă și pentru motivul că nu a fost respectată nici cerința de a depune, anexat cererii, înscrisurile în original, deși nici una dintre părțile din dosar nu a făcut referire la acest aspect și mai mult decât atât, toate înscrisurile poartă mențiunea "conform cu originalul";, toate înscrisurile originale fiind în arhiva ORC.
În prezent, datorită situației create, are calitatea de asociat și administrator, care însă nu este opozabilă terților până la publicarea în Monitorul Oficial a Actului Constitutiv Actualizat.
Se află în situația în care, deși a cumpărat 30% din părțile sociale ale societății (dovada fiind Hotărârea AGA/14.02.2014), nu se poate înscrie cu aceste mențiuni la registrul comerțului.
Această înscriere a mențiunilor din Hotărârea AGA este echivalentă cu o intabulare a dreptului său de proprietate asupra celor 30% din acțiuni, fiind deja proprietarul celor 30% din părțile sociale conform Hotărârii AGA/14.02.2014 publicată în Monitorul Oficial și necontestată de nici o persoană.
Nici unul dintre articolele invocate de directorul ORC Suceava în sprijinul soluției de respingere a cererii sale nu instituie obligația legală de semnare a actului constitutiv actualizat de toți asociații.
Conform art.205 din Legea 31/1990 privind societățile comerciale, schimbarea formei societății, prelungirea duratei ei sau ale modificări ale actului constitutiv al societății nu atrag crearea unei persoane juridice noi.
Astfel speței îi sunt aplicabile dispozițiile titlului IV al Legii nr.31/1990 intitulat "Modificarea actului constitutiv"; și nu dispozițiile reglementate de titlul II "Constituirea societăților comerciale";.
Articolul 204 din Legea 31/1990 nu prevede obligativitatea semnării de către toți asociații a actului modificator și actului constitutiv reactualizat (sub sancțiunea nulității așa cum se prevedea în art.5 din Legea 31/1990 din titlul II- Constituirea societăților comerciale), și aceasta pentru că aceste acte sunt rezultatul hotărârilor adunărilor generale ale asociaților așa cum se arată în alin.1 al acestui articol, fiind suficientă semnătura persoanelor menționate în alin. 4.
Art. 5 din Titlul II al Legii nr. 31/1990 intitulat "Constituirea societăților comerciale"; face referire la Actul Constitutiv inițial a cărui semnare de către toate părțile este obligatorie. Însă, toate deciziile ulterioare privind societatea se iau cu o majoritate clar definită în Actul Constitutiv inițial, fără a fi obligatorie semnarea lor de către toate părțile.
În art.204 al Legii nr.31/1990 privind societățile comerciale unde se menționează obligativitatea actualizării Actului Constitutiv, nu se menționează că ea trebuie înregistrată sub semnătura tuturor părților.
Astfel, rezultă fără nici un dubiu că, legiuitorul se referă strict la textul complet al actului constitutiv, actualizat cu toate modificările și nu la actul constitutiv semnat din nou.
A pretinde semnătura tuturor pe acest act înseamnă a pretinde excesiv față de dispozițiile legale, sau altfel spus, s-ar permite unei minorități să blocheze orice modificare a actului constitutiv dispus prin Hotărârea AGA prin simplul refuz de semnare, ceea ce ar fi în contra legii.
Pârâtul intimat nu a depus la dosar întâmpinare.
Examinând legalitatea și temeinicia sentinței apelate, prin prisma actelor și lucrărilor dosarului și a motivelor de apel invocate, Curtea constată că apelul este nefondat, pentru următoarele considerente:
Prin art. 21 al. 1 lit. "h"; din Legea nr. 26/1990, se prevede obligația înregistrării în Registrul Comerțului a mențiunilor referitoare la orice modificare privitoare la actele, faptele și mențiunile înregistrate.
Art. 203 din Legea 31/90, prevede expres:
"1) Transmiterea părților sociale trebuie înscrisă în registrul comerțului și în registrul de asociați al societății.
(2) Transmiterea are efect față de terți numai din momentul înscrierii ei în registrul comerțului.
(3) Actul de transmitere a părților sociale și actul constitutiv actualizat cu datele de identificare a noilor asociați vor fi depuse la oficiul registrului comerțului, fiind supuse înregistrării în registrul comerțului potrivit dispozițiilor art. 204 alin. (4)";.
Totodată, prin art. 204 al. 1 și 4 din aceeași lege, s-au stipulat următoarele:
"1) Actul constitutiv poate fi modificat prin hotărâre a adunării generale ori a Consiliului de administrație, respectiv directoratului, adoptată în temeiul art. 114 alin. (1), sau prin hotărârea instanței judecătorești, în condițiile art. 223 alin. (3) și ale art. 226 alin. (2).
(4) După fiecare modificare a actului constitutiv, administratorii, respectiv directoratul vor depune la registrul comerțului actul modificator și textul complet al actului constitutiv, actualizat cu toate modificările, care vor fi înregistrate în temeiul încheierii judecătorului-delegat, cu excepția situațiilor stipulate la art. 223 alin. (3) și la art. 226 alin. (2), când înregistrarea va fi efectuată pe baza hotărârii definitive de excludere sau de retragere";.
De asemenea incident în cauză este și art. 117 din Ordinul 2594/2008 pentru aprobarea Normelor metodologice privind modul de ținere a registrelor comerțului, de efectuare a înregistrărilor și de eliberare a informațiilor, statuează că după fiecare modificare a actelor constitutive, pentru înregistrarea mențiunilor corespunzătoare în registrul comerțului, administratorul, consiliul de administrație, respectiv directoratul va depune, odată cu depunerea actului prevăzut la art. 115, după caz, la registrul comerțului actul constitutiv actualizat, în original, în una dintre următoarele forme:
a) în forma unui înscris sub semnătură privată; b) în forma prevăzută la lit. a), atestat de avocat cu privire la identitatea semnatarilor, a conținutului și a datei actului;c) în forma prevăzută la lit. a), certificat de ORCT, la cererea părții;d) în forma autentică, în cazurile prevăzute de lege.În situația în care adunarea generală a împuternicit administratorul, respectiv un membru al consiliului de administrație sau un membru al directoratului să semneze actul constitutiv în forma actualizată, se depune și această împuternicire, în original, dacă aceasta nu a fost dată prin unul dintre actele prevăzute la art. 115, după caz.
În speță, asociatul unic al SC ET SRL, S.C. i-a cesionat apelantului un număr de 3100 părți sociale, reprezentând 30% din totalul părților sociale, numindu-l totodată administrator al scoietății, conform Hotărârii AGA din 14.02.2014.
Prin Rezoluția Directorului ORC nr.1941 din 18.02.2014, s-a admis cererea de depunere și menționare acte înregistrate sub nr. 503 din 14.02.2014, dispundu-se înregistrarea în Registrul Comerțului a Hotărârii AGA, precum și publicarea în Monitorul Oficial al României, partea a IV-a.
Ulterior, apelantul-reclamant I.R. a depus la ORC X. cererea înregistrată sub nr.18026 din 15.06.2015, solicitând înregistrarea mențiunilor cuprinse în Hotărârea AGA din data de 14.02.2015 cu privire la transmiterea părților sociale și a celorlalte modificări.
Prin Rezoluția Directorului ORC X. nr.7320 din 3.07.2015 s-a dispus respingerea cererii de depunere și menționare acte, motivat de faptul că actul constituitiv astfel cum a fost modificat, cu privire la noua structură a societății, actualizat, nu este semnat de ambii asociați.
Ori criticile apelantei potrivit cărora nu există obligația legală de semnare de către toți asociații a actului constitutiv modificat, nu pot fi primite.
Astfel, funcționarea unei societăți comerciale poate necesita o serie de adaptări astfel încât, cum principalele elemente ale societății au fost fixate prin actul constitutiv, modificarea societății impune modificarea actului constitutiv.
Prin simetrie juridică cu încheierea actului constitutiv, cu ocazia modificării, vor trebui să fie întrunite următoarele condiții de fond: consimțământul valabil al părților care se obliga, capacitatea de a contracta, un obiect determinat și o cauză licită.
Așadar numai prin exprimarea voinței societare ("animus societatis";) concretizată prin semnarea actului constitutiv modificat, își vor produce efectele cuvenite noile modificări între asociați, devenindu-le astfel opozabile, altfel putând fi invocată inopozabilitatea și ineficacitatea actului juridic.
Această concluzie logică se impune cu atât mai mult cu cât modificarea structurii societății reprezintă o schimbare propriu-zisă esențială, majoră, intervenită în actul constitutiv, astfel încât încheierea noului act constitutiv modificat trebuie să reprezinte rezultatul voinței asociaților.
Relevant în cauză este art 204 din Noul Cod Civil, omis de către apelantă, potrivit căruia "Dispozițiile art. 200 - 203 sunt aplicabile și în cazul înregistrării modificărilor aduse actului de înființare a persoanei juridice, realizate cu respectarea condițiilor prevăzute de lege sau de actul de înființare a acesteia, după caz";.
În același context, Curtea constată că apelantul reclamant se află într-o totală eroare în acreditara ideii că la o modificare a actului constitutiv nu sunt necesare semnăturile tuturor asociaților, întrucât Noul cod civil reglementează expres această ipoteză, prin art.1891 (reiterându-se astfel vechea obligație instituită prin art.199 din Legea nr.31/1990 în vechea formă), actul juridic modificat având valoarea juridică a unui contract de societate, astfel cum este reglementat prin art.1881 și urm. din Noul Cod Civil, urmare a cooptării unui nou asociat în societate prin cesiunea a 30% din părțile sociale de către asociatul fondator, în considerarea art. 5 din Legea nr. 31/90
Astfel art.1891 din Noul Cod civil prevede expres "În lipsă de stipulație contrară sau dacă prin lege nu se dispune altfel, modificarea contractului de societate se face cu respectarea dispozițiilor prevăzute de lege pentru încheierea sa valabilă";.
Ori la încheierea valabilă a actului constitutiv, trebuie avute în vedere disp. art. 5 din Legea 31/1990 care prevăd expres:
"(1) Societatea în nume colectiv sau în comandită simplă se constituie prin contract de societate, iar societatea pe acțiuni, în comandită pe acțiuni sau cu răspundere limitată se constituie prin contract de societate și statut.
(2) Societatea cu răspundere limitată se poate constitui și prin actul de voință al unei singure persoane. În acest caz se întocmește numai statutul.
(3) Contractul de societate și statutul pot fi încheiate sub forma unui înscris unic, denumit act constitutiv.
(4) Când se încheie numai contract de societate sau numai statut, acestea pot fi denumite, de asemenea, act constitutiv. În cuprinsul prezentei legi, denumirea act constitutiv desemnează atât înscrisul unic, cât și contractul de societate și/sau statutul societății.
(5) În cazurile în care contractul de societate și statutul constituie acte distincte, acesta din urmă va cuprinde datele de identificare a asociaților și clauze reglementând organizarea, funcționarea și desfășurarea activității societății.
(6) Actul constitutiv se încheie sub semnătură privată, se semnează de toți asociații sau, în caz de subscripție publică, de fondatori. Forma autentică a actului constitutiv este obligatorie atunci când:
a) printre bunurile subscrise ca aport la capitalul social se află un imobil;
b) se constituie o societate în nume colectiv sau în comandită simplă
c) societatea pe acțiuni se constituie prin subscripție publică.
(7) Actul constitutiv dobândește dată certă și prin depunerea la oficiul registrului comerțului";.
Ca urmare, cum actul constitutiv modificat nu a fost semnat de ambii asociați și administratori, ci de unul singur, criticile apelantului nu pot fi primite.
În consecință, față de argumentele de drept și de fapt expuse, cum criticile apelantei nu pot fi primite, în conformitate cu disp. art.480 Cod pr. civilă, apelul de față urmează a fi respins ca nefondat, sentința atacată fiind legală și temeinică.
| ← Achiziţie publică. Ofertă conformă fişei de date dar... | Efectele radierii comerciantului, persoană juridică din... → |
|---|
