Delapidare. Administrator al asociaţiei de locatari. Calitatea de "funcţionar"
| Comentarii |
|
Administratorul asociaţiei de locatari sau de proprietari are calitatea de funcţionar, în înţelesul art. 147 alin. 2 din Codul penal, iar fapta sa de a-şi însuşi bani sau alte bunuri din patrimoniul acesteia întruneşte elementele constitutive ale infracţiunii de delapidare, prevăzută de art. 2151 din Codul penal.
(Decizia nr. 1726 din 20 noiembrie 2001 - Secţia 1 penală)
Prin Sentinţa penală nr. 267 din 20.01.2001, pronunţată de Judecătoria Sectorului 5, s-a dispus, în temeiul prevederilor art. 334 din Codul de procedură penală, schimbarea încadrării juridice a faptei reţinute prin rechizitoriu în sarcina inculpatei C.N. din art. 2151 din Codul penal, cu aplicarea art. 41 alin. 2 din Codul penal, în infracţiunea prevăzută de art. 214 alin. 1 din Codul penal, text în baza căruia s-a aplicat o pedeapsă de 1 an închisoare.
Instanţa de fond a reţinut că în perioada ianuarie 1995- august 1997, inculpata, în calitate de administrator al unei asociaţii de locatari de pe raza teritorială a sectorului 5, a sustras în mod repetat din gestiune diferite sume de bani, cauzând un prejudiciu de 48.292.841 lei.
împotriva acestei sentinţe a declarat recurs Parchetul de pe lângă Judecătoria Sectorului 5, criticând-o pentru nelegalitate şi netemeinicie, cu motivarea că în mod greşit s-a dispus schimbarea încadrării juridice a faptei.
Analizând actele şi lucrările dosarului, în raport de critica formulată, Tribunalul Bucureşti - Secţia a ll-a penală, prin Decizia nr. 955 din 21 iunie 2001, a respins ca nefondat apelul declarat de parchet.
Pentru a se pronunţa astfel, tribunalul a apreciat că instanţa de fond a reţinut corect lipsa calităţii de funcţionar a inculpatei, aceasta neputând fi subiect activ al infracţiunii de delapidare, cu atât mai mult cu cât ea îndeplinea sarcinile de gestionar fără să existe o hotărâre scrisă din partea asociaţiei de locatari.
împotriva acestei decizii a declarat recurs Parchetul de pe lângă Tribunalul Bucureşti pentru motivul de casare prevăzut de art. 3859 pct. 17 din Codul de procedură penală, susţinându-se că faptei săvârşite de inculpată i s-a dat o greşită încadrare juridică. S-a arătat că în cauză sunt îndeplinite elementele constitutive ale infracţiunii de delapidare prevăzute de art. 2151 din Codul penal, deoarece inculpata a avut calitatea de administrator al unei asociaţii de locatari şi deci a exercitat o însărcinare în serviciul unei persoane juridice, fiindu-i aplicabile, în consecinţă, dispoziţiile art. 147 alin. 2 din Codul penal.
Recursul este fondat.
Deşi situaţia de fapt a fost corect stabilită, instanţele de fond şi de apel au dat o greşită încadrare juridică a faptei comise de inculpată în infracţiunea de gestiune frauduloasă prevăzută de art. 214 alin. 1 din Codul penal, cu motivarea că simpla existenţă a atribuţiilor de gestionare a valorilor aparţinând părţii civile nu o transformă în "funcţionar", condiţie "sine qua non" pentru a fi întrunite elementele constitutive ale infracţiunii de delapidare.
Această concluzie este contrară prevederilor art. 147 din Codul penal, potrivit cărora prin funcţionar se înţelege persoana care exercită temporar sau permanent, cu orice titlu, indiferent cum a foât învestită, o însărcinare de orice natură, retribuită sau nu, în serviciul unei persoane juridice, alta decât cele prevăzute de art. 145 din Codul penal.
Esenţial este deci, pentru existenţa acestei calităţi, ca persoana să accepte însărcinarea şi să o exercite. Or, este cert că inculpata a acceptat însărcinarea şi a îndeplinit-o efectiv, administrând bunurile persoanei juridice, ocazie cu care şi-a însuşit diverse sume de bani.
Rezultă că aprecierea celor două instanţe, că inculpata nu a avut calitatea de funcţionar, întrucât nu a încheiat un contract individual de muncă, este greşită.
Pentru aceste considerente, Curtea constată că fapta comisă de inculpată întruneşte elementele constitutive ale infracţiunii de delapidare prevăzute de art. 2151 din Codul penal, cu aplicarea art. 41 alin. 2 din Codul penal, sens în care va fi admis recursul, se vor casa hotărârile şi se va schimba încadrarea juridică.
NOTĂ:
Recent, această problemă a făcut obiectul unui recurs în interesul legii declarat de procurorul general al Parchetului de pe lângă Curtea Supremă de Justiţie. Prin Decizia nr. III din 2 decembrie 2002, Curtea Supremă de Justiţie - Secţiile Unite, a statuat următoarele:
«în aplicarea dispoziţiilor art. 147 alin. 2 şi ale art. 2151 din Codul penal, instanţele judecătoreşti s-au pronunţat diferit cu privire la împrejurarea dacă administratorul asociaţiei de proprietari sau de locatari are calitatea de funcţionar, precum şi la încadrarea juridică a faptei acestuia de însuşire, folosire sau traficare, în interesul său ori pentru altul, de bani, valori sau alte bunuri pe care le gestionează sau le administrează.
Astfel, unele instanţe au considerat că administratorul asociaţiei de proprietari sau de locatari nu are calitatea de funcţionar, în sensul prevederilor art. 147 alin. 2 din Codul penal, iar fapta sa de însuşire, folosire sau traficare, în interesul său ori pentru altul, de bani, valori sau alte bunuri pe care le gestionează sau le administrează constituie infracţiunea de gestiune frauduloasă prevăzută de art. 214 alin. 2 din Codul penal.
S-a motivat, în sprijinul acestui punct de vedere, că o atare faptă nu întruneşte condiţiile referitoare la subiectul activ al infracţiunii de delapidare, deoarece atribuţiile de gestionare a bunurilor asociaţiei de proprietari sau de locatari nu îl transformă pe administrator în funcţionar în accepţiunea prevederilor art. 147 alin. 2 din Codul penal.
Au fost şi instanţe care s-au pronunţat în sensul că prin conduita sa ilicită de însuşire, folosire sau traficare a unor bunuri ce i-au fost încredinţate de membrii asociaţiei de proprietari sau de locatari administratorul asociaţiei dispune pe nedrept de acele bunuri, comiţând astfel infracţiunea de abuz de încredere prevăzută de art. 213 din Codul penal.
în fine, alte instanţe s-au pronunţat în sensul că administratorul asociaţiei de proprietari sau de locatari are calitatea de funcţionar în sensul art. 147 alin! 2 din Codul penal, iar fapta acestuia de însuşire, folosire sau traficare, în interesul său ori pentru altul, de bani, valori sau alte bunuri pe care le gestionează sau le administrează constituie infracţiunea de delapidare prevăzută de art. 2151 din Codul penal.
Aceste din urmă instanţe au procedat corect.
Potrivit art. 147 alin. 2 din Codul penal, "prin «funcţionar» se înţelege persoana menţionată în alin. 1", adică aceea care exercită permanent sau temporar, cu orice titlu, indiferent cum a fost învestită, o însărcinare de orice natură, retribuită sau nu, în serviciul unei unităţi dintre cele la care se referă art. 145, "precum şi orice salariat care exercită o însărcinare în serviciul unei alte persoane juridice decât cele prevăzute în acel alineat".
Din coroborarea dispoziţiilor cuprinse în cele două alineate ale art. 147 din Codul penal rezultă astfel că are calitatea de "funcţionar" atât persoana care este "funcţionar public" în accepţiunea prevederilor din primul alineat al acestui articol, cât şi orice salariat care exercită o însărcinare în serviciul unei alte persoane juridice decât "autorităţile publice, instituţiile sau alte persoane juridice de interes public", la care se referă art. 145 din Codul penal.
în acelaşi timp, trebuie avut în vedere că, potrivit art. 34 alin. 1 din Legea locuinţei nr. 114/1996, "clădirile de locuit pot fi date de proprietar în administrarea unor persoane fizice sau juridice, asociaţii, servicii publice sau agenţi economici specializaţi", iar prin alin. 2 lit. a) din acelaşi articol se prevede că între obligaţiile principale ale celor care le administrează este şi "gestionarea bunurilor şi a fondurilor băneşti".
Tot astfel, prin art. 16 din Statutul privind organizarea şi funcţionarea asociaţiei locatarilor, aprobat prin Decretul nr. 387/1977, sunt stabilite atribuţii specifice de gestionar pentru administratorul asociaţiei locatarilor, prevăzându-se, între altele, că acesta "răspunde de buna funcţionare şi integritatea părţilor şi instalaţiilor de folosinţă comună din clădire, de mijloacele materiale ale asociaţiei", "asigură întocmirea listelor lunare de plată şi încasarea cotelor de contribuţie la cheltuielile comune", "se îngrijeşte de efectuarea cheltuielilor strict necesare activităţii asociaţiei", "asigură întocmirea şi păstrarea evidenţelor asociaţiei".
Or, în raport cu aceste vădite atribuţii de gestionar ale administratorului asociaţiei de proprietari sau de locatari, prevăzute în actele normative menţionate, este evident că această persoană are calitatea de "funcţionar" în sensul prevederilor art. 147 alin. 2 din Codul penal, potrivit cărora prin funcţionar se înţelege şi orice salariat care exercită o însărcinare în serviciul unei alte unităţi decât cele de interes public.
Pe de altă parte, este de observat că în art. 2151 alin. 1 din Codul penal se prevede că infracţiunea de delapidare se săvârşeşte prin "însuşirea, folosirea sau traficarea, de către un funcţionar, în interesul său ori pentru altul, de bani, valori sau alte bunuri pe care le gestionează sau le administrează".
Aşa fiind, din moment ce administratorul asociaţiei de proprietari sau de locatari are calitatea de funcţionar cu vădite atribuţii de gestionar şi de administrator, fapta sa de însuşire, folosire sau traficare, în interesul său ori pentru altul, de bani, valori sau alte bunuri din cele pe care le gestionează sau administrează constituie infracţiunea de delapidare prevăzută de art. 2151 din Codul penal.
