infracțiuni privind comerțul electronic. Jurisprudență Activităţi economice (infracţiuni privind regimul lor)
| Comentarii |
|
Judecătoria ONEŞTI Sentinţă penală nr. 151 din data de 20.03.2013
R O M A N I A
JUDECĂTORIA ONEȘTI
JUDEȚUL BACĂU
Dosar nr. 6202/270/2012
Din 07.11.2012 infracțiuni privind comerțul electronic
SENTINȚA PENALA NR. 151
Ședința publică din data de 20.03.2013
COMPLETUL DE JUDECATĂ FORMAT DIN:
Președinte - ---
Grefier - ---
Ministerul Public reprezentat de procuror - ----
Astăzi a avut loc pronunțarea hotărârii în cauza penală pusă în mișcare prin rechizitoriul Parchetului de pe lângă Înalta Curte de Casație și Justiție - Direcția de Investigare a Infracțiunilor de Criminalitate Organizată și Terorism împotriva inculpatului --- trimis în judecată pentru săvârșirea infracțiunii privind comerțul electronic.
Dezbaterile în fond au avut loc la data de 18.03.2013 și au fost consemnate în încheierea de amânare a pronunțării de la acea dată care face parte integrantă din prezenta hotărâre.
I N S T A N Ț A
Deliberând,
Asupra cauzei penale de față,
Prin rechizitoriul nr. ---- al Parchetului de pe lângă Înalta Curte de Casație și Justiție, Direcția de Investigare a Infracțiunilor de Criminalitate Organizată și Terorism -Serviciul Teritorial Bacău, înregistrat la această instanță sub nr. 6202/270/2012, s-a dispus punerea în mișcare a acțiunii penale și trimiterea în judecată a inculpatului ----pentru comiterea infracțiunilor de acces fără drept la un sistem informatic în formă continuată și efectuarea de operațiuni financiare în mod fraudulos în formă continuată, prevăzute și pedepsite de art. art. 42 alin. l din Legea 161/2003 cu aplic. art. 41 alin. 2 Cod penal, art. 27 alin. 2 din Legea 365/2002 cu aplic, art. 41 alin. 2 Cod pen., ambele cu aplic. art. 37 lit. a și art. 33 lit. a Cod pen.
În esență, prin actul de sesizare al instanței s-a reținut în sarcina inculpatului că în perioada 01.12.2012 - 23.05.2012, în baza aceleiași rezoluții infracționale, a accesat ilegal sistemul informatic al ---- și a efectuat, în interesul său, fără consimțământul părții vătămate, un număr de 146 de operațiuni on-line (120 tentative și 26 acte materiale de plată consumate) la diferiți comercianți, cu disponibilul din contul de card emis de --- pe numele ----, cauzând prin cele 28 de operațiuni on-line decontate de către bancă la comercianții de pe internet, un prejudiciu în valoare de 2550 lei, 98 euro, 62 USD și 92 CAD.
În faza de urmărire penală a fost administrat următorul probatoriu :proces verbal de constatare acte premergătoare - fl. 4, plângerea și declarațiile părții vătămate - fl. 5-7, 119-122, documente depuse de partea vătămată - fl. 7-25, 42-67, adresă și documente anexă ale ---- - fl. 71, 116, procese verbale de identificare a învinuitului fl. 117-118, declarațiile martorei ---- - fl. 123-124, procese verbale de efectuare a perchezițiilor domiciliare informaticefl.128-130,136-137, documente ridicate cu ocazia perchezițiilor domiciliare-fl.131, dovezi restituire bunuri-fl.140, adrese și documente ale ----- - fl.30-36, 39, CD-uri conținând rapoarte en case în format electronic cu datele informatice rezultate în urma percheziției informatice - fl.155, declarații învinuit fl.145-149.
În faza de cercetare judecătorească s-a administrat proba cu înscrisuri, s-au luat declarații inculpatului - fl.29, 31 și părții civile ----- - fl. 30, 32.
La termenul de judecată din data de 21.01.2012 înainte de începerea cercetării judecătorești inculpatul a declarat personal, asistat de către avocat ales, că recunoaște în totalitate săvârșirea faptelor reținute în actul de sesizare a instanței și a solicitat ca judecata să se facă în baza probelor administrate în faza de urmărire penală, pe care nu le contestă.
După citirea actului de sesizare, inculpatul a revenit asupra declarațiilor inițiale, precizând că nu se face vinovat de săvârșirea infracțiunii de acces fără drept în sistemul informatic întrucât a avut acceptul părții vătămate. A solicitat administrarea de probe în apărare.
Cum potrivit dispozițiilor art. 320/1 al. 2 Cod procedură penală judecata potrivit procedurii simplificate poate avea loc doar atunci când inculpatul declară că recunoaște în totalitate faptele reținute în actul de sesizate a instanței și nu solicită administrarea de probe, instanța va respinge cererea inculpatului, urmând să soluționeze cauza potrivit procedurii de drept comun.
Examinând ansamblul materialului probator administrat în cauză în ambele faze ale procesului penal, instanța reține următoarea situație de fapt:
Între inculpatul --- și partea vătămată ---- au existat relații de prietenie în cadrul cărora, în mai multe rânduri, partea civilă i-a împrumutat mai multe sume de bani. În cursul anului 2011, într-o ocazie, partea civilă i-a încredințat inculpatului cardul și Codul pin pentru a efectua o plată.
După câteva luni de la acest eveniment, intrând în posesia Codului CVV/CVC a cardului emis de ----, card aparținând părții vătămate și cunoscând și numele și prenumele titularului de card, în perioada 01.12.2012-23.05.2012, fără consimțământul persoanei vătămate ----, prin folosirea adresei sale de e-mail ----, inculpatul a efectuat sau a încercat să efectueze on-line un număr de 146 de operațiuni cu disponibilul din contul de card al părții vătămate, din care 120 de tranzacții on-line neacceptate la bancă (din motivele fondurilor insuficiente sau a depășirii numărului zilnic de tranzacții ) și 26 de operațiuni on-line cu numerar acceptate de bancă.
Operațiunile au fost efectuate pentru achitarea contravalorii serviciilor înscrise în facturile E-on pe numele ---, din localitatea --- sau în plata contravalorii unor cartele de reîncărcare pe numărul de telefon -----, atribuit de rețeaua de telefonie mobilă Orange inculpatului.
Pentru realizarea activității infracționale inculpatul a folosit mai multe adrese de IP atribuite de providerul RDS&RCS pe numele soției inculpatului, respective ----, ce locuia împreună cu inculpatul în apartamentul numitei ---
Din operațiunile online cu numerar (centralizator fl. 71-83 dosar urm. pen.) din contul de card al părții vătămate acceptate de ---- a rezultat că inculpatul a transferat la diferiți comercianți, în interesul său, fără consimțământul părții vătămate, următoarele sume:
- 2550 lei prin 22 de tranzacții online în perioada 01.12.2012 - 23.05.2012; 97,59 euro prin 3 operațiuni din data de 22.03.2012; 61,76 USD prin 2 operațiuni din 13.12.2011; datele de 08.12.2011 și 92 CAD (dolari canadieni) prin operațiunea din 08.12.2011;
Partea vătămată, la urmărirea penală s-a constituit parte civilă în procesul penal cu sumele de 2550 lei, 98 euro, 62 USD și 92 CAD, reprezentând sumele de bani cu care a fost prejudiciat de către inculpat prin efectuarea celor 26 de operațiuni și cu suma de 15000 lei reprezentând daune morale.
În faza de cercetare judecătorească a declarat că și-a recuperat prejudiciul și că nu mai are pretenții civile față de inculpat.
Pe parcursul procesului penal inculpatul a manifestat sinceritate, a recunoscut comiterea faptelor, susținând însă că nu se face vinovat de comiterea infracțiunii de acces fără drept la un sistem informatic deoarece partea vătămată a fost cea care i-a comunicat numărul de card și Codul pin.
În scopul asigurării probațiunii și dovedirii vinovăției inculpatului, în cauză, la data de 19.09.2012, în baza autorizației nr. ---- a Judecătoriei Onești |s-a efectuat o percheziție domiciliară la locuința inculpatului situată în loc, ---- , ocazie, cu care a fost ridicat un hard disk marca Western Digital de capacitate 320 Gb care a fost depus la depus la Camera de Corpuri Delicte a IPJ Bacău.
Urmare a percheziționării unității informatice au fost identificate date informatice privind folosirea de către inculpat a adresei de email, fanariot78@yahoo.com și mai multe referiri (căutări pe motorul ---
Din coroborarea listingului ---- , pentru perioada 01.12. 2012 - 23.05.2012, cu tranzacțiile efectuate în contul cardului nr. 4140 4960 0108 0152, cu declarațiile părții vătămate ---- și ale inculpatului (care precizează că pentru aceste operațiuni nu a avut acordul părții vătămate), rezultă că inculpatul a efectuat sau a încercat să efectueze on-line, în perioada de referință, menționată anterior, către diverși comercianți (de prestări servicii/utilități, de pariuri, jocuri de noroc ș.a.) un număr de 146 de operațiuni cu disponibilul din contul de card al părții vătămate în condițiile mai sus arătate.
Faptele inculpatului --- de accesa ilegal sistemul informatic al ----, în perioada 01.12.2012-23.05.2012, pentru a efectua operațiuni on-line la diferiți comercianți, cu disponibilul din contul de card al părții vătămate ---- , întrunește în drept elementele constitutive ale infracțiunii de acces fără drept la un sistem informatic prevăzută de art.42 al. 1 din Legea nr.161/2003.
Fapta aceluiași inculpat de a efectua și încerca să efectueze în interesul său în perioada 01.12.2012-23.05.2012, fără consimțământul părții vătămate, un număr de 146 de operațiuni on-line, la diferiți comercianți, cu disponibilul din contul de card emis de ----, întrunește în drept elementele constitutive ale infracțiunii de efectuare de operațiuni financiare fără drept, prevăzută de art. 27 al. 2 din Legea nr. 365/2002.
Elementul material al infracțiunii de acces ilegal la un sistem informatic, constă într-o acțiune, și anume accesarea unui sistem informatic, fără însă ca subiectul activ să fie autorizat.
Acțiunea inculpatului constând în aceea că a accesat sistemul informatic al ----, fără a avea în acest sens, permisiunea băncii, pentru a efectua operațiuni la diferiți comercianți cu disponibilul din contul de card al părții vătămate, realizează elementul material al infracțiunii de acces ilegal la un sistem informatic.
În consecință, se va respinge cererea inculpatului de schimbarea încadrării juridice în infracțiunea de abuz de încredere prev. de art. 213 Cod penal.
Elementul material al infracțiunii de efectuare de operațiuni financiare fără drept constă în comiterea comportamentelor interzise de norma de incriminare.
În cauză, inculpatul a săvârșit o activitate de utilizare a unui instrument de plată și a datelor de identificare fără consimțământul titularului său ---- , acțiunea sa realizând elementul material al infracțiunii prevăzută de art. 27 al. 2 din Legea nr. 365/2002.
Având în vedere modalitatea de comitere a faptelor, inculpatul a accesat în mod repetat același sistem informatic și a efectuat în mod repetat operațiuni financiare în mod fraudulos, durata de timp dintre faptele săvârșite, instanța apreciază că actele materiale,au la bază aceeași rezoluție infracțională, urmând a se face aplicarea prevederilor art. 41 alin. 2 Cod penal.
Astfel, fiind administrate probe concludente și pertinente în cauză din care rezultă vinovăția inculpatului în săvârșirea infracțiunilor deduse judecății, fiind dovedită existența infracțiunilor, instanța va dispune condamnarea acestuia.
La individualizarea judiciară a pedepselor ce urmează a fi aplicate inculpatului instanța va avea în vedere dispozițiile art. 52 Cod penal, precum si criteriile generale de individualizare prevăzute de art. 72 Cod penal, respectiv limitele de pedeapsă stabilite pentru infracțiunea săvârșită, gradul de pericol social generic și concret al faptei săvârșite, persoana acestuia si împrejurările care atenuează sau agravează răspunderea penală.
De asemenea, vor fi avute în vedere scopul pedepsei, așa cum este el prev. de art. 52 Cod Penal și necesitatea realizării principiului prevenției generale și speciale.
În concret,instanța va avea în vedere pericolul social ridicat al faptelor raportat la modalitatea concretă de comitere a infracțiunilor, premeditând comiterea acestora, de valoarea prejudiciului recuperate.
De asemenea, instanța va reține că prin comiterea faptelor s-a adus atingere relațiilor sociale patrimoniale, relații sociale a căror desfășurare normală este deosebit de importantă. De asemenea, prin fapta sa, inculpatul a adus atingere relațiilor sociale referitoare la încrederea publică în măsurile de siguranță ale sistemelor informatice și datele stocate pe acestea.
În favoarea inculpatului instanța va reține că este tânăr și că a fost parțial sincer.
Totodată infracțiunile fiind comise mai înainte să fi intervenit o condamnare definitivă pentru vreuna dintre ele, se vor aplica și dispozițiile art. 33 lit. a Cod penal referitoare la concursul de infracțiuni
De asemenea, inculpatul nu este la primul conflict cu legea penală, anterior el suferind o altă condamnare definitivă la pedeapsa închisorii mai mare de 6 luni, condamnare în raport de care a devenit recidivist în forma de recidivă postcondamnatorie prev. de art. 37 lit. a Cod penal a cărei aplicare se va face.
Astfel prin sentința penală nr. 24/06.02.2009 a Curții de Apel Bacău, rămasă definitivă prin decizia penală nr. 1716/11.05.2009 a ICCJ, a fost condamnat la o pedeapsă de 2 ani închisoare pentru comiterea infracțiunii de trafic de influență prev. de art. 257 Cod penal cu ref. la art.6 din Legea nr. 78/2000.
În baza art. 81 Cod penal s-a dispus suspendarea condiționată a executării pedepsei pe durata termenului de încercare de 4 ani.
În baza art. 88 Cod penal s-a computat din durata pedepsei perioada executată prin arest preventiv și o zi reținere,începând cu 18.12.2006 și până la 02.02.2007.
Cum noile infracțiuni au fost comise în intervalul 01.12.-23.05.2012, în cursul termenului de încercare al condamnării anterioare, se va aplica tratamentul sancționator deragotor prev. de art. 83 Cod penal.
În consecință, în baza art. 83 Cod penal, se va revoca suspendarea condiționată a executării pedepsei de 2 ani închisoare aplicată inculpatului prin sentința penală nr. 24/06.02.2009 a Curții de Apel Bacău pentru infracțiunea de trafic de influență prev. de art. 257 Cod penal cu ref. la art. 6 din Legea nr. 78/2000, rămasă definitivă prin dec. pen. nr. 1716/11.05.2009 a ICCJ și se va dispune executarea ei alături de pedeapsa ce se va aplica prin prezenta.
Se va face aplicarea art. 64 lit. a, teza II și lit. b Cod penal, pe durata prev. de art. 71 Cod penal. Astfel, în ceea ce privește pedeapsa accesorie, instanța apreciază având în vedere cauza "Sabou și Pîrcălab contra României "că pentru a se interzice drepturile accesorii prevăzute de lege trebuie să existe o nedemnitate în exercitarea acestor drepturi. Instanța reține că natura faptelor săvârșite, reflectând o atitudine de sfidare de către inculpat a unor valori sociale importante, relevă existența unei nedemnități în exercitarea drepturilor de natură electorală prevăzute de art. 71 Cod pen. - 64 lit. a teza a II-a și lit. b Cod penal.
Apreciind în contextul celor deja menționate, că scopul sancționator, preventiv și de reeducare a pedepsei poate fi atins doar cu privare de libertate, urmează a stabili modalitatea de executare a pedepsei rezultante, în regim de detenție.
În baza art. 88 Cod penal se va deduce din durata pedepsei perioada executată prin arest preventiv și o zi reținere, începând cu 18.12.2006 și până la 02.02.2007.
Sub aspectul laturii civile, urmează a se constata recuperat prejudiciul cauzat părții civile ----
În baza art. 118 lit. b Cod penal, se va dispune confiscarea hard - disk- ului marca ----- de capacitate 320 GB, ridicat la data de 19.09.2012 de către lucrătorii de poliție din cadrul BCCO Bacău - Serviciul de Combatere a Criminalității Informatice și depus la Camera de Corpuri Delicte a IPJ Bacău.
Ca o consecință a condamnării, va fi obligat inculpatul la cheltuieli judiciare către stat în faza de urmărire penală și în faza de judecată.
Pentru aceste motive,
În numele legii,
H O T Ă R Ă Ș T E:
Respinge cererea formulată de inculpatul ----- de schimbarea încadrării juridice a faptei de acces fără drept la un sistem informatic prev. de art. 42 al.1 din Legea nr. 161/2003 cu aplicarea art. 41 al. 2 Cod penal în infracțiunea de abuz de încredere prev. de art. 213 Cod penal.
În temeiul art. 3201 al. 8 Cod procedură penală, respinge cererea inculpatului de soluționarea cauzei prin aplicarea procedurii simplificate.
În baza art. 42 al. 1 din Legea nr.161/2003 cu aplicarea art. 41 al 2 Cod penal, art. 37 lit. a Cod penal, pentru comiterea infracțiunii de acces fără drept la un sistem informatic, condamnă pe inculpatul ---- la o pedeapsă de 10 (zece) luni închisoare.
În baza art.27 alin. 2 din Legea nr.365/2002 cu aplicarea art.41 al. 2 Cod penal, art. 37 lit. a Cod penal, pentru comiterea infracțiunii de efectuarea de operațiuni financiare în mod fraudulos, condamnă inculpatul la o pedeapsă de 2 (doi) ani închisoare.
În baza art. 33 lit. a, 34 lit. b Cod penal, aplică pedeapsa cea mai grea de 2 ani închisoare.
În baza art. 83 Cod penal, revocă suspendarea condiționată a executării pedepsei de 2 ani închisoare aplicată inculpatului prin sentința penală nr.24/06.02.2009 a Curții de Apel Bacău pentru infracțiunea de trafic de influență prev. de art. 257 Cod penal cu ref. la art. 6 din Legea nr. 78/2000, rămasă definitivă prin dec. pen. nr. 1716/11.05.2009 a ICCJ și dispune executarea ei alături de pedeapsa aplicată prin prezenta.
Execută pedeapsa de 4 (patru) ani închisoare.
În baza art. 71 Cod penal aplică inculpatului pedeapsa accesorie a interzicerii drepturilor civile prevăzute de art.64 litera a teza a II-a și lit. b Cod penal.
În baza art. 88 Cod penal deduce din durata pedepsei perioada executată prin arest preventiv și o zi reținere,începând cu 18.12.2006 și până la 02.02.2007.
În baza art. 118 lit. b Cod penal, dispune confiscarea hard - disk-ului marca ---- de capacitate 320 GB, ridicat la data de 19.09.2012 de către lucrătorii de poliție din cadrul BCCO Bacău-Serviciul de Combatere a Criminalității Informatice și depus la Camera de Corpuri Delicte a IPJ Bacău.
Constată recuperat prejudiciul cauzat părții civile----
Constată că inculpatul a avut apărător ales.
În baza art. 191 al 1Cod procedură penală obligă inculpatul la plata sumei de 1800 lei cheltuieli judiciare către stat.
Cu drept de recurs în termen de 10 zile de la comunicare.
Pronunțată în ședința publică, azi 20.03.2013.
PREȘEDINTE GREFIER
