Contestație decizie pensie. Decizia 7343/2009. Curtea de Apel Bucuresti
| Comentarii |
|
Dosar nr- (Număr în format vechi 4880/2009)
ROMÂNIA
CURTEA DE APEL BUCUREȘTI
SECȚIA A VII-A CIVILĂ ȘI PENTRU CAUZE PRIVIND CONFLICTE DE MUNCĂ SI ASIGURĂRI SOCIALE
DECIZIE Nr. 7343R
Ședința publică de la 10 2009
Completul compus din:
PREȘEDINTE: Comșa Carmen Georgiana
JUDECĂTOR 2: Scrob Bianca Antoaneta
JUDECĂTOR -- -
GREFIER -
Pe rol, soluționarea cauzei, privind recursul formulat de recurentul, împotriva sentinței civile nr.4143 din 18.05.2009, pronunțată de Tribunalul București - Secția a VIII-a Conflicte de Muncă, Asigurări Sociale, în dosarul nr.1218/3/AS/2009, în contradictoriu cu intimatul Ministerul Apărării Naționale, având ca obiect-contestație decizie pensionare.
Dezbaterile și susținerile părților au avut loc în ședința publică, de la 27.11.2009 fiind consemnate în încheierea de ședință de la acea dată, ce face parte integrantă din prezenta hotărâre, când instanța având nevoie de timp pentru a delibera și pentru a da părților posibilitatea să depună concluzii scrise, a amânat pronunțarea succesiv la 04.12.2009 și pentru azi 10.12.2009, când a hotărât următoarele:
CURTEA,
Asupra recursului de față, constată următoarele:
Prin sentința civilă nr.4143 din 18.05.2009, pronunțată de Tribunalul București - Secția a VIII-a Conflicte de Muncă, Asigurări Sociale, în dosarul nr.1218/3/AS/2009, a fost respinsă, acțiunea formulată și precizată de petentul, în contradictoriu cu intimatul Ministerul Apărării Naționale.
Pentru a pronunța această sentință, prima instanță a reținut că, petentul a solicitat instanței, în contradictoriu cu intimatul Ministerul Apărării Naționale, Secția Pensii Militare, anularea deciziei nr. -/11.11.2008 și a deciziei nr.127/22.12.2008 și obligarea intimatei la emiterea unei noi decizii de stabilire a pensiei începând cu data de 01.10.2008 prin care să procedeze la determinarea drepturilor de pensie prin utilizarea în baza de calcul atât a indemnizației de dispozitiv, cât și a sporului de vechime în muncă, calculate inclusiv la solda de funcție, obligarea intimatei la plata diferențelor de pensie dintre cele stabilite și cele efectiv încasate, începând cu data de 01.10.2008, obligarea intimatei la plata dobânzii legale aferentă sumei cuvenite cu titlu de diferențe de pensie, începând cu data introducerii prezentei acțiuni, fără cheltuieli de judecată. Ulterior, prin precizarea de acțiune, petentul a solicitat determinarea drepturilor de pensie prin utilizarea în baza de calcul atât a indemnizației de dispozitiv, cât și a gradațiilor calculate la solda în funcție și solda de grad.
Din înscrisurile depuse la dosarul a rezultat că petentul a beneficiat începând cu data de 01.10.2008 de pensie militară de serviciu stabilită în conformitate cu prevederile Legii nr.164/2001. Conform art.21 alin.1 din Legea nr.164/2001, baza de calcul folosită pentru stabilirea pensiei militare de stat este solda lunară brută avută în ultima lună de activitate. Conform normelor metodologice pentru aplicarea prevederilor Legii nr.164/2001, baza de calcul folosită pentru stabilirea pensiei militare de stat pentru magistrații militari este compusă din: indemnizația de încadrare lunară, o majorare a indemnizației de încadrare brută lunară, solda de grad, gradațiile acordate și indemnizația de dispozitiv. Potrivit modului de calcul a pensiei reclamantului, depusă la dosar de intimată, tribunalul reține că toate aceste elemente au fost luate în considerare pentru determinarea drepturilor de pensie, inclusiv indemnizația de dispozitiv și gradațiile.
S-a menționat că art.1 alin.2 din OUG nr.27/2006 prevede că salarizarea și celelalte drepturi ale judecătorilor și procurorilor militari se asigură de Ministerul Apărării Naționale, potrivit prevederilor prezentei ordonanțe de urgență și reglementărilor referitoare la drepturile materiale și bănești specifice calității de militar activ. Astfel, tribunalul nu poate reține susținerea petentului conform căreia prin art.41 lit.f s-au abrogat implicit unele dispoziții ale Legii nr.138/1999, întrucât textul legal menționate face referire în mod clar la reglementările referitoare la drepturile materiale și bănești specifice calității de militar activ. la care se face referire îl constituie dispozițiile Legii nr.138/1999, lege care reprezintă norme speciale în materie aplicabile magistraților militari.
S-a considerat referitor la susținerile petentului cu privire la existența unei discriminări, că nu există discriminare prin edictarea unor acte normative, ci poate să existe discriminare în aplicarea legii. In acest sens, Curtea Constituțională a statuat în decizia nr.1325/04.12.2008, că prevederile art.1, art.2 alin.3 și art.27 alin.1 din OG nr.137/2000 sunt neconstituționale în măsura în care din ele se desprinde înțelesul că instanțele judecătorești au competența să anuleze ori să refuze aplicarea unor acte normative cu putere de lege, considerând că sunt discriminatorii, și să le înlocuiască cu norme create pe cale judiciară sau cu prevederi cuprinse în acte normative neavute în vedere de legiuitor la adoptarea actelor normative considerate discriminatorii.
Împotriva acestei sentințe a declarat recurs motivat, petentul, criticând-o pentru nelegalitate și netemeinicie.
În motivarea recursului, întemeiat în drept pe dispozițiile art.304 pct.9 și art.3041pr.civ. recurentul a arătat că în mod neîntemeiat instanța a respins acțiunea promovată, făcând o aplicare greșită a legii, deoarece potrivit dispozițiilor art.21 alin.1 din Legea nr.164/2001, baza de calcul folosită pentru stabilirea pensiei militare de stat este solda lunară brută avută în ultima lună de activitate, care include solda de grad corespunzătoare la data trecerii în rezervă.
Potrivit dispozițiilor art.3 din legea 138/1999 cadrele militare în activitate au dreptul la o soldă lunară, compusă din solda de funcție, solda de grad,solda de merit, indemnizația de comandă, gradații și indemnizația de dispozitiv.
Conform dispozițiilor art.13 din Legea nr. 138/1999 cadrele militare în activitate beneficiază de o indemnizație de dispozitiv lunară de 25% din solda de funcție, solda de grad, solda de merit, indemnizația de comandă și gradații, respectiv din salariul de bază.
Din copia referatului pentru stabilirea soldei lunare brute ca bază de calcul a pensiei, astfel cum a fost emis de Direcția Instanțelor militare (UM 02592), anexă la acțiunea introductivă, rezultă că, în speță, baza de calcul a fost determinată prin raportare la alin. 1 din art.21 a Legii 164/2001.
S-a reținut în acest referat, ca de altfel și în adresa nr.J/4464 din 16.10.2008 a, pe care intimata nu le-a luat în considerare, că indemnizația de dispozitiv încasată de recurent până la data de 01.09.2008 (data trecerii în rezervă) a fost de 2078 lei.
Această valoare de 2078 lei reprezintă indemnizația de dispozitiv de 25% calculată din solda de funcție +majorare+solda de grad+gradații militare, conform art.13 din Legea nr. 138/1999, astfel cum rezultă din adeverința nr.J 4464/2008 emisă de Direcția Instanțelor Militare.
Întrucât, susține recurentul în calitatea sa de magistrat militar a încasat indemnizația de dispozitiv conform mențiunilor din adeverința amintită, indemnizație al cărei cuantum s-a determinat și prin raportare la indemnizația lunară de încadrare, corespondentul soldei de funcție, și întrucât dispozițiile art.21 din Legea nr.164/2001 stabilesc în mod expres care sunt criteriile pe baza cărora se determină baza de calcul, ținându-se cont și de celelalte dispoziții legale evocate, instanța trebuia să admită acțiunea și să anuleze decizia nr.-/2008 a Secției pensii militare și decizia de respingere a contestației și să oblige intimata să emită o nouă decizie de pensionare cu începere de la 01.10.2008 în funcție de toate elementele componente ale soldei lunare brute, inclusiv indemnizația de dispozitiv de 2078 lei.
Neprocedând astfel și neobservând că intimata a modificat fără drept fișa de pensie și a eliminat din baza de calcul indemnizația de dispozitiv calculată și la solda de funcție de 2078 lei, înlocuind-o cu suma de 127 lei ce reprezintă indemnizația calculată doar la solda de grad, instanța a pronunțat o hotărâre netemeinică, care nu a sancționat interpretarea juridic eronată fundamental pe care intimata a dat-o dispozițiilor legale care au incidență în cauză.
Soluția astfel pronunțată este contrară și practicii judiciare constante a Tribunalului București de a include în baza de calcul a pensiei militare de stat a indemnizației de dispozitiv calculată la solda de funcție (indemnizația de magistrat), solda de grad și gradațiile militare.
De asemenea, s-a mai arătat și faptul că prin respingerea celui de-al doilea capăt al acțiunii privind includerea în baza de calcul al pensiei militare de stat și a gradațiilor militare ( spor de vechime în muncă special pentru militari) calculate și la solda de funcție, instanța a făcut o greșită aplicare a legii, deoarece recurentul a fost judecător militar și este beneficiarul unei pensii militare de stat ca urmare a trecerii în rezervă, stabilită în baza calității de militar activ. Calitatea de militar activ este recunoscută de dispozițiile art.74 alin.4 din Legea nr. 303/2004 privind statutul judecătorilor și procurorilor, potrivit cărora "Judecătorii și procurorii militari sunt militari activi și au toate drepturile și obligațiile ce decurg din această calitate "
Conform art.21 alin.(l) din Legea nr. 164/2001 " Baza de calcul folosită pentru stabilirea pensiei militare de stat este solda lunară brută avută în ultima lună de activitate, care include solda de grad corespunzătoare la data trecerii în rezervă "
Elementele componente ale soldei lunare, potrivit art. 3 din Legea nr. 13 8/1999 sunt următoarele: solda de funcție, solda de grad, solda de merit, indemnizația de comandă, gradații, și indemnizația de dispozitiv.
Modul de calcul al gradațiilor este prevăzut de dispozițiile art. 11 pct. 5 din Legea nr. 138/1999, respectiv " Fiecare gradație reprezintă 6% din solda de funcție, solda de grad, solda de merit și indemnizația de comandă ".
Cu toate acestea, susține recurentul, acesta nu a beneficiat de introducerea în baza de calcul a pensiei militare de stat, și a gradațiilor calculate la solda de funcție, cum se calculează pentru orice categorie de militari. Cum aceste gradații, care se acordă în funcție de timpul servit în calitate de cadru militar în activitate, au caracterul unui adevărat spor de vechime în specialitate, aceste este discriminat direct față de celelalte categorii de militari cărora li se recunoaște acest drept.
Astfel, la calcularea pensiei nu i s-a recunoscut sporul de vechime în muncă specific calității de militar (gradații), dar nici sporul de vechime în muncă specific calității de magistrat (25%), calculat la solda de funcție. Pentru a proceda astfel, intimata susține că, deși art. 11 alin. (1) din Legea nr. 138/1999 prevede că " Ofițerii, maiștri militari, subofițerii și militarii angajați pe bază de contract, în raport cu timpul servit în calitate de cadru militar în activitate, respectiv cu timpul servit ca militar angajat pe bază de contract, și în funcție de rezultatele obținute, au dreptul la 1-7 gradații care se acordă din trei în trei ani", iar în art. 11 alin. 5 din aceeași lege se prevede că " Fiecare gradație reprezintă 6% din solda de funcție, solda de grad, solda de merit și indemnizația de comandă", aceste dispoziții nu se aplică și judecătorilor militari, cărora pct. 11 din Anexa nr.7 a Legii nr.138/1999 le recunoaște dreptul la gradații calculate doar la solda de grad.
Prin concluzii scrise intimatul a solicitat respingerea recursului ca nefondat.
În susținerea recursului, recurentul a depus, în copie, adeverința nr./16.10.2008, emisă de Ministerul Apărării și fișa de pensie, precum și raport de expertiză contabilă extrajudiciară, întocmit de expert contabil.
Analizând întregul material probator administrat în cauză, prin prisma criticilor invocate de către recurent, încadrate în motivul de recurs prevăzut de art.304 pct.9 pr.civ. cât și din oficiu, conform art.3041pr.civ. Curtea reține următoarele:
Prin acțiunea introductivă reclamantul a solicitat anularea deciziei nr.-/11.11.2008 și a deciziei nr.127/22.12.2008 și obligarea intimatei la emiterea unei noi decizii de stabilire a pensiei începând cu data de 01.10.2008 prin care să procedeze la determinarea drepturilor de pensie prin utilizarea în baza de calcul atât a indemnizației de dispozitiv, cât și a sporului de vechime în muncă, calculate inclusiv la solda de funcție, obligarea intimatei la plata diferențelor de pensie dintre cele stabilite și cele efectiv încasate, începând cu data de 01.10.2008, obligarea intimatei la plata dobânzii legale aferentă sumei cuvenite cu titlu de diferențe de pensie, începând cu data introducerii prezentei acțiuni, fără cheltuieli de judecată.
Prin precizarea cererii de chemare în judecată, formulată la data de 06.04.2009, reclamantul a solicitat obligarea intimatei la emiterea unei noi decizii de stabilire a pensiei, începând cu data de 01.10.2008, prin care să se procedeze la determinarea drepturilor de pensie, prin utilizarea în baza de calcul atât a indemnizației de dispozitiv cât și a gradațiilor calculate la solda de funcție și solda de grad și nu sporul pentru vechime în muncă de 25% din indemnizația de încadrare brută lunară solicitat prin acțiunea inițială.
Respingând acțiunea precizată formulată de către reclamant, instanța de fond având în vedere dispozițiile art.21 alin.1 din Legea nr.164/2001, potrivit cărora baza de calcul folosită pentru stabilirea pensiei militare de stat este solda lunară brută avută în ultima lună de activitate, precum și Normele Metodologice pentru aplicarea Legii nr.164/2001, precum și modul de calcul a pensiei reclamantului depus la dosar de intimată, considerând că toate elementele prevăzute de actele normative mai sus indicate au fost luate în considerare pentru determinarea drepturilor de pensie, inclusiv indemnizația de dispozitiv și gradație.
Curtea apreciază că punctul de vedere al instanței de fond este eronat din următoarele considerente:
Potrivit art.21 alin.1 din Legea nr.164/2001, baza de calcul folosită pentru stabilirea pensie militare de stat este solda lunară brută, avută în ultima lună de activitate care include solda de grad corespunzătoare la data trecerii în rezervă.
Potrivit art.3 din Legea nr.138/1999 elementele componente ale soldei lunare sunt: solda de funcție, solda de grad, solda de merit, indemnizația de comandă, gradații și indemnizația de dispozitiv.
Conform pct.11 din Anexa nr.7 la Legea nr.138/1999, magistrații și personalul auxiliar de specialitate, cadre militare în activitate din structurile autorității judecătorești, beneficiază de drepturile reglementate în legislația aplicabilă personalului autorității judecătorești.
Pentru calitatea de cadru militar în activitate beneficiază de:
a) solda de grad și gradațiile calculate la aceasta, potrivit legislației aplicabile cadrelor militare în activitate;
b) premii, sporuri și alte drepturi care se acordă personalului militar, mai puțin cele care au corespondent în legislația aplicabilă organelor autorității judecătorești, stabilite prin hotărâre a Guvernului.
Drepturile bănești cuvenite se plătesc din fondurile Ministerului Apărării Naționale.
Se observă că acest text de lege face referire la " solda de grad și gradațiile calculate la aceasta, potrivit legislației aplicabile cadrelor militare în activitate", respectiv la dispozițiile comune cuprinse în art.11 alin.5 din Legea nr.138/1999, aplicabile oricărui militar, respectiv:
"(1) Ofițerii, maiștrii militari, subofițerii și militarii angajați pe bază de contract, în raport cu timpul servit în calitate de cadru militar în activitate, respectiv cu timpul servit ca militar angajat pe bază de contract, și în funcție de rezultatele obținute, au dreptul la 1 - 7 gradații, care se acordă din trei în trei ani.
(2) Persoanele chemate sau rechemate în rândul cadrelor militare în activitate, militarii angajați pe bază de contract, precum și rezerviștii concentrați beneficiază de gradații în raport cu vechimea în muncă legal stabilită, după cum urmează:
- 3 - 5 ani gradația I;
- 5 - 10 ani gradația a II-a;
- 10 - 15 ani gradația a III-a;
- 15 - 20 de ani gradația a IV-a;
- 20 - 25 de ani gradația a V-a;
- peste 25 de ani gradația a VI-
(3) Cadrele militare trecute în rezervă care sunt rechemate în activitate beneficiază de numărul de gradații avut înainte de trecerea în rezervă, dacă acesta este mai mare decât cel cuvenit, prin aplicarea prevederilor alin. (2), luându-se în calcul pentru acordarea gradației următoare și vechimea scursă de la acordarea ultimei gradații până la trecerea în rezervă. Prevederile de mai sus se aplică și persoanelor care au avut calitatea de militari angajați pe bază de contract și redobândesc această calitate potrivit reglementărilor legale în vigoare și care revin în unități militare din ministerele și instituțiile centrale prevăzute la art. 1.
(4) Prevederile alin. (2) se aplică și absolvenților instituțiilor militare de învățământ pentru vechimea în muncă avută până la data intrării în aceste instituții.
( 5) Fiecare gradație reprezintă 6% din solda de funcție, solda de grad, solda de merit și indemnizația de comandă".
Invocând dispozițiile Ordinului Ministrului Apărării Naționale, nr./18.03.2003 modificat prin Ordinului Ministrului Apărării nr./2007, intimata nu a introdus în baza de calcul a pensiei militare de stat cuvenite recurentului și a gradațiilor calculate la solda de funcție, astfel cum se calculează pentru orice categorie de militari, aspect nelegal, deoarece un Ordin al Ministrului nu poate să înlăture aplicarea unor dispoziții reglementate prin lege, ce este act juridic normativ cu forță superioară.
Reținând incidența în speță a dispozițiilor art.304 pct.9 pr.civ. și văzând și dispozițiile art.312 pr.civ. Curtea va admite recursul, va modifica, în tot, sentința atacată, în sensul că va admite acțiunea precizată, va anula decizia nr.-/11.11.2008, emisă de Serviciul Pensii Militare și Decizia nr.127/22.12.2008 a Comisiei de Contestații Pensii din cadrul Ministerului Apărării Naționale și va obliga intimatul să emită o decizie de recalculare, retroactiv, începând cu 01.10.2008, prin utilizarea în baza de calcul a indemnizației de dispozitiv și a gradațiilor calculate la solda de funcție și la solda de grad.
De asemenea, va fi obligată intimata la plata diferențelor dintre pensia calculată conform acestei sentințe și pensia efectiv încasată, începând cu data de 01.10.2008 la zi, la care se va adăuga și dobânda legală de la data introducerii acțiunii până la data efectivă, soluție justificată prin prisma dispozițiilor art.1088 Cod civil, potrivit cărora: "la obligațiile care au de obiect o sumă oarecare, daunele-interese pentru neexecutare nu pot cuprinde decât dobânda legală, afară de regulile speciale în materie de comerț, de fidejusiune și societate.
Aceste daune-interese se cuvin fără ca creditorul să fie ținut a justifica despre vreo pagubă; nu sunt debite decât din ziua cererii în judecată, afară de cazurile în care, după lege, dobânda curge de drept".
PENTRU ACESTE MOTIVE
ÎN NUMELE LEGII
DECIDE:
Admite recursul formulat de recurentul, împotriva sentinței civile nr.4143 din 18.05.2009, pronunțată de Tribunalul București - Secția a VIII-a Conflicte de Muncă, Asigurări Sociale, în dosarul nr.1218/3/AS/2009, în contradictoriu cu intimatul Ministerul Apărării Naționale.
Modifică, în tot, sentința atacată, în sensul că:
Admite acțiunea precizată.
Anulează decizia nr.-/11.11.2008, emisă de Serviciul Pensii Militare și Decizia nr.127/22.12.2008 a Comisiei de Contestații Pensii din cadrul Ministerului Apărării Naționale.
Obligă intimatul să emită o decizie de recalculare, retroactiv, începând cu 01.10.2008, prin utilizarea în baza de calcul a indemnizației de dispozitiv și a gradațiilor calculate la solda de funcție și la solda de grad.
Obligă intimatul la plata diferențelor dintre pensia calculată conform acestei sentințe și pensia efectiv încasată, începând cu data de 01.10.2008 la zi, la care se va adăuga și dobânda legală de la data introducerii acțiunii până la data efectivă.
Irevocabilă.
Pronunțată în ședință publică azi, 10.12.2009.
PREȘEDINTE JUDECĂTOR JUDECĂTOR
GREFIER
Red.:
Dact.: /2ex.
08.01.2010
Jud. fond:;
Președinte:Comșa Carmen GeorgianaJudecători:Comșa Carmen Georgiana, Scrob Bianca Antoaneta
