Obligație de a face. Decizia 6662/2009. Curtea de Apel Bucuresti
| Comentarii |
|
ROMÂNIA
CURTEA DE APEL BUCUREȘTI
SECȚIA A VII-A CIVILĂ ȘI PENTRU CAUZE PRIVIND CONFLICTE DE MUNCĂ SI ASIGURĂRI SOCIALE
Dosar nr-(5417/2009)
DECIZIA CIVILĂ NR. 6662/
Ședința publică de la 18.11.2009
Curtea constituită din:
PREȘEDINTE: Maria Ceaușescu
JUDECĂTOR 2: Lizeta Harabagiu
JUDECĂTOR 3: Silvia Georgiana
GREFIER
Pe rol soluționarea recursurilor declarate de recurentul-reclamant și recurentul-pârât MINISTERUL APĂRĂRII NAȚIONALE împotriva sentinței civile nr.5794/01.07.2009, pronunțate de Tribunalul București -Secția a VIII-a Conflicte de Muncă și Asigurări Sociale în dosarul nr.31444/3/AS/2008.
La apelul nominal făcut în ședința publică au răspuns recurentul-reclamant, personal și recurentul-pârât, prin consilier juridic, care depune la dosar delegație de reprezentare juridică.
Procedura legal îndeplinită.
S-a făcut referatul cauzei de către grefierul de ședință, în sensul că ambele părți au formulat întâmpinare, înregistrate la dosar la data de 16.10.2009, respectiv 26.10.2009, după care,
Președintele completului procedează la verificarea identității recurentului-reclamant, care prezintă CI, datele fiind consemnate în caietul de ședință.
Recurentul-reclamant, în temeiul art.68 alin.2 Cod procedură civilă, declară verbal că dă drept de reprezentare mandatarului, care prezintă CI, datele fiind consemnate în caietul de ședință.
Curtea acordă cuvântul pe probe.
Recurentul-reclamant, prin mandatar, depune la dosar adeverința nr.9082/05.10.2009 emisă de Ministerul Apărării Naționale și un răspuns al aceleiași instituții către recurentul-reclamant, adresă nr./03.09.2009, în dovedirea temeiniciei pretențiilor.
Reprezentatul recurentului-pârât arată că nu are alte probe de propus.
În temeiul art.167 Cod procedură civilă, Curtea încuviințează proba cu înscrisuri solicitată de recurentul-reclamant, ca fiind pertinentă, concludentă și utilă cauzei.
Nemaifiind cereri de formulat, excepții de invocat ori înscrisuri noi de administrat, Curtea constată cauza în stare de judecată și acordă cuvântul pe cererea de recurs formulată de recurentul-reclamant.
Curtea constată că mandatarul nu este avocat și potrivit art.68 alin.4 Cod procedură civilă recurentul nu poate pune concluzii decât prin avocat.
Recurentul-reclamant solicită admiterea recursului concluziilor scrise pe care le depune la dosar.
Recurentul-pârât, prin consilier juridic, formulează concluzii de respingere a recursului ca nefondat.
Curtea acordă cuvântul pe cererea de recurs a recurentului-pârât.
Recurentul-pârât, prin consilier juridic, solicită admiterea recursului.
Recurentul-reclamant solicită respingerea recursului.
Curtea reține cauza în pronunțare.
CURTEA
Asupra recursului civil de față constată următoarele:
Prin sentința civilă nr.5794/01.07.2009, pronunțată în dosarul nr-, Tribunalul București - Secția a VIII Conflicte de Muncă și Asigurări Sociale, a admis în parte acțiunea restrânsă, completată și precizată a reclamantului în contradictoriu cu paratul Ministerul Apărării Naționale, a obligat parata sa recalculeze pensia reclamantului cu luarea în considerare începând cu data de 21.08.2005 cerută de reclamant și până la data de 05.02.2007 când OG nr. 15/2007 a abrogat pct. IV din anexa 3 Legii nr.138/1999 și a primelor de zbor și clasificare, în cadrul soldei brute, începând cu data de 3.07.2007 când a intrat in vigoare OUG nr.77/2007 cu respectarea art. 25 din Legea nr.164/2001 privind nedepășirea bazei de calcul, și a sporului de 2% din baza de calcul pentru fiecare an ce depășește 25 ani vechime în serviciu, conform art. 24 din Legea nr.164/2001 modificată, și începând cu data de 21.08.2005 cu luarea în considerare și a pensiei suplimentare de 6% prevăzută de art. 78 alin 1 din Legea nr.164/2001.
A obligat pârâta să plătească reclamantului diferențele rezultate dintre pensia recalculată conform prezentei sentințe și pensia achitată începând cu data de 21.08.2005, actualizată cu rata inflației de la data scadențelor la data plății și la plata dobânzii legale aferente începând cu data acțiunii 21.08.2008.
În considerente a reținut că potrivit punctului IV din anexa 3 Legii nr.138/1999 în forma inițială primele acordate personalului aeronautic militar cu excepția majorărilor sporurilor și primelor speciale prevăzute în această anexă se iau în calcul la stabilirea pensiei militare de stat și a pensiei suplimentare. Se referă textul așadar și Ia luarea în calcul a primei de clasificare și a primei orare de zbor.
Reclamantul a obținut într-adevăr asemenea prime conform adeverinței nr.1375/16.10.1984 emisă de - Unitatea Militară 02580 B care menționează pentru perioada 31.07.1979 -31.07.1984 suma de 78954 lei sumă acordată pentru clasificarea personal navigant clasa I-a pe avioane supersonice și pentru perioada 31.07.1979 -31.07.1984 suma de 42532 lei primă orară de zbor si precizărilor sale din cererea precizatoare din 27.05.2009 unde arata că suma de 78054 lei pentru clasificarea personal navigant clasa 1 se împarte pe 60 luni iar % suma de 42532 a primelor orare de zbor era aferenta pentru 60 luni Ia care se, împarte. Însă textul menționat din Legea nr.138/1999 a fost abrogat de OG nr.15/2007.
În aceste condiții se constată că până Ia abrogarea lui textul îl îndreptățește pe reclamant la includerea primelor orare de zbor și de clasificare în baza de calcul a pensiei reprezentată de solda brută lunară.
Fiind un drept conferit cu claritate în cadrul pensiei, de lege, acest drept intră sub incidența protecției prevăzute de art. 1 din Protocolul Adițional nr. 1 la CEDO, neclarificările față de alt text legal, art. 21 din Legea nr. 164/2001 coroborat cu art. 3 din Legea nr. 138/1999, atât timp cât textul legal care îl stabilește ca drept există, până Ia momentul în care legiuitorul a înțeles să abroge efectiv dreptul la includerea celor doua categorii de prime în calculul pensiei fără ca prin aceasta să diminueze valoric pensia anterioara eventual mai avantajoasa, nefiindu-i imputabile reclamantului. După abrogarea textului menționat însă nu se mai justifică includerea acestor prime în baza de calcul a pensiei în condițiile în care reclamantul a optat pentru actualizarea acesteia ci nu pentru rămânerea ei la valoarea veche care ar fi inclus și aceste prime și în condițiile în care pe baza actualizării pârâtul nu i-a diminuat, ca valoare totala, pensia anterioară care includea și primele menționate, reclamantul neplângându-se de vreun asemenea lucru.
În consecință, a fost obligat pârâtul să recalculeze pensia reclamantului cu luarea în considerare, începând cu data de 21.08.2005 cerută de reclamant și până la data de 5.02.2007, când OG nr.15/2007 a abrogat textul menționat din Legea nr.138/1999, și a primelor de zbor și clasificare în cadrul soldei brute.
Trebuie avută în vedere de pârât și pensia suplimentară care i se cuvine reclamantului a fi luată în considerare, începând cu data solicitata de reclamant, 21.08.2005, însă în procentul de 6% rezultat din dispozițiile art.78 alin.1 din Legea nr.164/2001 raportate la înscrisurile cauzei și susținerile părților din timpul procesului cu privire la perioada cât reclamantul a contribuit la pensia suplimentară 17 ani 9 luni și 4 zile, nu într-un procent nelegal de 12,4% pretins de reclamant. în reținerea acestui procent de 6%, se are în vedere faptul că nu se pot încălca dispozițiilor legale în vigoare din Legea nr.164/2001 cu ocazia recalculării, astfel încât să i se acorde reclamantului Ia recalculare un procent mai mare decât cel legal, precum și aceeași rațiune menționată la recalcularea cu privire la includerea primelor orare de zbor și de clasificare în cadrul soldei brute.
Potrivit art.78 din Legea nr. 164/2001 cadrelor militare care au contribuit la pensia suplimentara Ii se acorda la stabilirea sau actualizarea pensiei un spor procentual de:
a) 3% pentru o vechime a contribuției între 5 -15 ani;
b) 6% pentru o vechime a contribuției între 15 - 25 de ani;
c) 9% pentru o vechime a contribuției peste 25 de ani, textul nefăcând distincție la data de 21.08.2005 între vreo categorie de pensionari sau alta, adică dacă ei erau deja pensionați anterior Legii 164/2001 sau se pensionaseră după intrarea în vigoare a acestei legi, fiind aplicabil principiul "unde legea nu distinge nici interpretul nu are voie să distingă" respectiv principiul egalității nediscriminării pe care Legea nr. 164/2001 îl preia prin primul său articol la alin. 2 din Legea nr. 19/2000 art. 2. b).
În consecință, a obligat pârâtul să recalculeze pensia reclamantului începând cu cei trei ani anteriori acțiunii, de la data de 21.08.2005, cu luarea în considerare și a pensiei suplimentare de 6%.
Cu privire la sporul de 2% din baza de calcul pentru fiecare an ce depășește vechimea în serviciu de 25 ani, instanța reține că în mod întemeiat solicită reclamantul obligarea pârâtului la recalcularea si plata pensiei conform art.24 din Legea nr.164/2001 modificata prin OUG nr. 77/2007 însa sporul de 2% pentru anii ce depășesc vechimea în serviciu mai mare de 25 ani i se cuvine doar de Ia data când a intrat în vigoare OUG nr. 77/2007, nu de la data de 21.08.2005 cum cere reclamantul. Deși susține că ar fi procedat Ia o recalculare cu privire la acest spor, pârâtul nu face dovada acestui lucru prin nici un fel de înscris probator, întâmpinarea care exprimă propria sa poziție în cursul procesului neavând caracterul unui asemenea înscris probator în favoarea sa. Mai mult, pârâtul trebuia să recalculeze pensia reclamantului prin aplicarea procentului de 2% începând cu data de 03.07.2007, ci nu doar cu data de 1.04.2008, și să procedeze la plata drepturilor bănești, rezultate din această recalculare și neachitate, la data de 1.04.2008. Potrivit art. 1 pct. 7 din OUG nr. 77/2007, Ordonanța modifică art. 24 din Legea nr. 164/2001, stabilind astfel: "Cadrele militare care au o vechime în serviciu mai mare de 25 de ani beneficiază, pentru flecare an în plus, de un spor la pensie de 2% din baza de calcul folosită la stabilirea pensiei." În această situație se găsește reclamantul pentru cei 30 ani în plus recunoscuți de pârâtă prin întâmpinare și rezultați din decizia nr. -/15.11.1984. Art. 3 din OUG nr. 77/2007 a prevăzut că: "Fondurile necesare aplicării prezentei ordonanțe de urgență se asigură prin suplimentarea bugetelor aprobate Ministerului Apărării, Ministerului Internelor și Reformei Administrative și Serviciului Român de Informații. Potrivit prevederilor alin. 1 se autorizează Ministerul Economiei și Finanțelor să efectueze modificările necesare în bugetul de stat și în bugetele instituțiilor menționate". OUG nr. 77/2007 a fost publicată în Monitorul Oficial nr. 444 la data de 29.06.2007. Văzând textul acestei OUG nr. 77/2007 si art. 78, art. 115 alin.5 din Constituție, instanța va obliga pârâtul să recalculeze pensia reclamantului prin aplicarea procentului de 2% prevăzut de art. 24 din Legea nr. 164 /2001 modificată prin OUG nr. 77/2007.
Nu s-a putut reține apărarea pârâtului în sensul că majorarea pensiei reclamantului, pensionar în plată la data intrării în vigoare a OUG nr. 77/2007, prin procentul de 2% prevăzut de art. 24 din Legea nr.164/2001 modificată prin OUG nr. 77/2007 ar avea loc doar de la data primei modificări a valorii de referință sectorială, 01.04.2008 sub pretextul că prin OG nr. 64/2006, valoarea de referință sectorială pentru determinarea soldelor de grad si de funcție pentru personalul militar a crescut la data de 01.04.2008, deoarece textul art. 24 din Legea nr.164/2001 așa cum îl invocă pârâtul alin. 2 nu înlătură drepturile bănești rezultate din acest procent, pentru perioada anterioară primei actualizări rezultate din art. 48 alin. 1 lit. a) din Legea nr. 164/2001, respectiv datei de 01.04.2008, ci face referire la data când aceste drepturi, născute începând de la data intrării în vigoare a OUG, se plătesc Nu s-ar putea înțelege din exprimarea, într-adevăr inexactă, a textului redat de Legea nr.164/2001 după ce a inclus modificarea din OUG nr. 77/2007, că "aplicarea" Ia care se referă textul art. 24 alin. 2 ar reprezenta nașterea dreptului la majorare pentru pensiile aflate în plată, abia de la data primei actualizări rezultate din art. 48 alin. 1 lit. a) din Legea nr. 164/2001, așa încât OUG nr. 77/2007 să producă efecte discriminatorii între cei care se pensionează după intrarea ei în vigoare, care ar beneficia de acest procent de la data stabilirii pensiei, și cei aflați în plată, care să beneficieze de acest procent abia mai târziu, de Ia 01.04.2008, cu atât mai mult cu cât însăși Ordonanța în preambulul ei relevă că scopul pentru care a fost adoptată este pentru a înlătura o serie de discriminări.
S-a reținut astfel că sporul de 2% din baza de calcul, așa cum prevede art.24 din Legea nr.164/2001 modificata de OUG nr. 77/2001, determină creșterea bazei de calcul de la data de 03.07.2007, dar tot de Ia aceasta data în speța reclamantului, în măsura în care pârâtul îi recunoaște procentul inițial de 64% din baza de calcul a pensiei pentru perioada lucrata în condiții speciale cum arata în întâmpinare, pârâtul va avea în vedere că procentul pensiei suplimentarele i se cuvenea reclamantului încă de la data de 21.08.2005, se raportează Ia dispozițiile art. 25 din Legea nr.164/2001 privind nedepășirea bazei de calcul avuta în vedere Ia stabilirea/actualizarea pensiei.
Așadar a fost obligat pârâtul sa recalculeze pensia reclamantului cu luarea în considerare, începând cu data de 21.08.2005 cerută de reclamant și până Ia data de 05.02.2007 când OG 15/2007 a abrogat pct. IV din anexa 3 Legii nr.138/1999 și a primelor de zbor și clasificare, în cadrul soldei brute, începând cu data de 3.07.2007 când a intrat in vigoare OUG nr.77/2007 - și a sporului de 2% din baza de calcul pentru fiecare an ce depășește 25 ani vechime în serviciu, conform art. 24 din Legea nr.164/2001 modificată, și, începând cu data de 21.08.2005 cu luarea în considerare și a pensiei suplimentare de 6% prevăzută de art. 78 alin. 1 din Legea nr.164/2001; a fost obligat pârâtul să plătească reclamantului diferențele dintre pensia recalculată și pensia achitată începând cu data de 21.08.2005 avându-se în vedere dispozițiile art. 1073. civ. potrivit cărora creditorul are dreptul la îndeplinirea exactă a obligației adică integrală și Ia timp, pârâtul a fost obligat să plătească aceste diferențe actualizate cu rata inflației; conform art.1088 civ. care stabilește plata dobânzii legale în obligațiile civile, pârâtul a fost obligat la plata dobânzii legale aferente diferențelor neachitate începând cu data acțiunii, 21.08.2008, până la data plății efective.
Împotriva sus menționatei hotărâri, în termen legal au declarat recurs și Ministerul Apărării Naționale înregistrate pe rolul Curții de APEL BUCUREȘTI -Secția a - VII -a Civilă și pentru Cauze privind Conflicte de Muncă și Asigurări Sociale sub nr-.
În susținerea recursului său, arată că a chemat în instanță Direcția Financiară din -. pentru a-i acorda drepturile de pensie conform Legii nr.164/2001 și Legii nr. 138/1999, având în vedere că după intrarea în vigoare a Legii nr. 164/2001 pârâta nu i-a mai acordat prima de clasificare și prima orară de zbor.
Prin cererea completatoare recurentul a solicitat instanței de fond să oblige pârâta să-i acorde și pensia suplimentară la care am dreptul ca urmare a contribuției la fondul special constituit din contribuția voluntară în acest scop.
Instanța de fond a admis în parte cererea, obligând pârâta să recalculeze pensia cu luarea în considerare, începând cu data de 21.08.2005 și până la data de 05.02.2007, a primelor de zbor și clasificare în cadrul soldei brute, și a sporului de 2% din baza de calcul pentru fiecare an ce depășește 25 ani vechime în serviciu și cu luarea în considerare a pensiei suplimentare de 6% prevăzută de art. 78 alin 1 din Legea nr. 164/2001.
Instanța a obligat pârâta să plătească diferența rezultată dintre pensia recalculată conform sentinței și pensia achitată, începând cu data de 21. 08.2005, actualizată cu rata inflației de la data scadențelor la data plății și la dobânda legală aferentă, începând cu data acțiunii 21.08.2008.
Instanța a considerat că dreptul de a beneficia de includerea primei de zbor și a celei de clasificare a existat numai până la data de 05.02.2007, când actul normativ care le prevedea a fost abrogat expres.
Instanța a considerat în mod eronat că "pe baza actualizării pârâtul nu i-a diminuat (petentului ), ca valoare totală, pensia anterioară, care includea și primele menționate, reclamantul neplângându-se de acest lucru", deoarece pensia actualizată, prin neincluderea în baza de calcul a acestei prime este în mod consistent diminuată, ca valoare totală.
Instanța a apreciat greșit și faptul că nu s-a plâns de un asemenea lucru, când prin acțiunea prezentă tocmai acest lucru recurentul îl face.
Dreptul de a se plânge că baza de calcul a pensiei și, ca urmare, pensia recurentului a fost diminuată există, deoarece art. 7 din Legea pensiilor stipulează că "dreptul la pensie este imprescriptibil; la acest drept nu se poate renunța nici total, nici parțial".
Faptul că textul de lege prin care i s-a acordat acest drept a fost abrogat expres prin OG nr. 15/2007, nu înseamnă că acest drept a fost pierdut, deoarece legea care i-a acordat acest drept ultraactivează și el continuă să existe, așa cum precizează decizia nr. 440 din 10 mai 2007, Curtea Constituțională a statuat în mod constant, de exemplu în decizia nr.290 din 1 iulie 2004, că Ia acordarea drepturilor de pensie sunt aplicabile dispozițiile legale în vigoare la data pensionării, iar titularii acestor drepturi, în raport cu reglementările legale sub imperiul cărora se înscriu la pensie, se află în situații obiectiv deosebite, față de care este justificat tratamentul juridic rezonabil diferit.
În susținerea recursului său, recurentul Ministerul Apărării Naționale arată că a interpretând eronat textele de lege aplicabile în cauză, instanța de fond a admis acțiunea reclamantului, precizată, completată și restrânsă, obligând Ministerul Apărării Naționale să revizuiască drepturile de pensie ale reclamantului și să-i plătească diferența de pensie cuvenită pentru primele de zbor și de clasificare, pentru perioada 21.08.2005-05.02.2007, prin includerea acestora în baza de calcul a pensiei.
Potrivit dispozițiilor art. 21 alin. (1) din Legea nr. 164/2001 privind pensiile militare de stat, republicată, cu modificările și completările ulterioare, pensiile militare de stat se stabilesc pe baza soldei lunare brute din ultima lună de activitate, așa cum este definită la art. 3 din Legea nr. 138/1999 privind salarizarea și alte drepturi ale personalului militar din instituțiile publice de apărare națională, ordine publică și siguranță națională, precum și acordarea unor drepturi salariate personalului civil din aceste instituții.
Actualizarea pensiilor militare de stat, în conformitate cu dispozițiile art. 48 alin. (1) lit. a) din Legea nr. 164/2001, se face pe baza acelorași elemente ale soldei lunare.
În baza prevederilor art. 3 din Legea nr. 138/1999, solda lunară se compune din următoarele elemente: solda de funcție, solda de grad, solda de merit, indemnizația de comandă, gradații și indemnizația de dispozitiv.
Așa cum rezultă din cele de mai sus, prima pentru clasificare profesională precum și prima orară de zbor de care intimatul a beneficiat în perioada cât a fost cadru militar activ nu fac parte din solda lunară brută pentru efectuarea actualizării pensiei militare de stat si, prin urmare, nu există temei legal ca la actualizarea pensiei militare să fie avute în vedere aceste sporuri.
Faptul că, inițial, la data deschiderii dreptului de pensie, în baza de calcul au fost cuprinse și aceste două elemente, nu are nicio relevanță atâta timp cât legiuitorul a stabilit în mod clar care este structura elementelor ce se iau în considerare la calculul pensiei militare de stat.
Recurentul -.N a menționat și faptul că înainte de abrogarea expresă a dispozițiilor pct. IV din Anexa nr. 3 Legii nr. 138/1999 (invocate de reclamant) prin Ordonanța Guvernului nr. 15/2007, acestea deveniseră caduce prin intrarea în vigoare a Legii nr. 164/2001 privind pensiile militare de stat, prin care a fost introdus un nou algoritm de calcul al pensiei militare.
Sistemul public de pensii din România (din care face parte și Legea nr. 223/2007 privind Statutul Personalului aeronautic civil navigant profesionist din aviația civilă din România), face parte din pilonul I de securitate socială, guvernat de Directiva 1911 IE. Acesta este un sistem legal de pensii, bazat pe principiul contributivității, conform căruia fondurile de asigurări sociale se constituie pe baza contribuțiilor datorate de persoanele fizice și juridice, participante la sistemul public, drepturile de asigurări sociale cuvenindu-se pe temeiul contribuțiilor de asigurări sociale plătite.
Sistemul pensiilor militare de stat din România, reglementat de Legea nr. 164/2001 privind pensiile militare de stat, republicată, cu modificările și completările ulterioare este un sistem ocupațional care se încadrează în pilonul al II-lea privind schemele ocupaționale (profesionale) guvernate de Directiva 97/96/EC. Acest sistem de pensii nu este un sistem contributiv și conform art. 5 alin. (2) din Legea nr. 164/2001, fondurile necesare pentru plata pensiilor militare de stat se asigură de la bugetul de stat.
În concordanță cu prevederile Directivei 86/378/, unul dintre elementele definitorii ale sistemelor ocupaționale îl reprezintă faptul că baza de calcul pentru stabilirea pensiei este ultimul salariu (solda lunară brută în cazul pensiilor militare de stat).
Hotărârea judecătorească este criticabilă și sub aspectul datei de la care instanța a obligat Ministerul Apărării Naționale să ia în considerare sporul de 2% progresiv, corespunzător vechimii în serviciu de peste 25 de ani, respectiv data de 03.07.2007.
Instanța a aplicat retroactiv prevederile legale incidente în speță, dând, astfel, eficiență juridică prevederilor art. 304 pct. 9 din Codul d e procedură civilă.
În argumentarea aplicării greșite a legii, precizăm că în conformitate cu dispozițiile art. 24 alin. (1) și (2) din Legea nr. 164/2001, republicată, modificat și completat prin Legea nr. 14/2008 privind aprobarea Ordonanței de Urgență a Guvernului nr. 7/2007 pentru modificarea și completarea Legii nr. 164/2001 privind pensiile militare de stat, precum și pentru modificarea Legii nr. 80/1995 privind statutul cadrelor militare, cadrele militare care au o vechime în serviciu mai mare de 25 de ani beneficiază, pentru fiecare an în plus, de un spor la pensie de 2% din baza de calcul folosită la stabilirea/actualizarea pensiei. Aceste prevederi se aplică de la data intrării în vigoare a Ordonanței de Urgență a Guvernului nr. 77/2007, pentru pensiile militare aflate în plată la acea dată, la prima actualizare, conform dispozițiilor art. 48 alin. (1) lit. a) din Legea nr. 164/2001.
În anul 2008, majorarea pensiilor militare de stat s-a efectuat la datele de 01 aprilie și 01 octombrie, prin actualizare, în baza prevederilor art. 48 alin. (1) lit. a) din Legea nr. 164/2001, ca urmare a majorării soldei de grad și soldei de funcție ale cadrelor militare în activitate, potrivit prevederilor Ordonanței Guvernului nr. 8/30.01.2008 pentru modificarea și completarea Legii nr. 138/1999 privind salarizarea și alte drepturi ale personalului militar din instituțiile publice de apărare națională, ordine publică și siguranță națională, precum și acordarea unor drepturi salariale personalului civil din aceste instituții și pentru modificarea Ordonanței Guvernului nr. 38/2003 privind salarizarea și alte drepturi ale polițiștilor și a Ordonanței Guvernului nr. 64/2006 privind salarizarea și alte drepturi ale funcționarilor publici cu statut special din sistemul administrației penitenciare.
Potrivit prevederilor art. 48 alin. (1) lit. a) din Legea nr. 164/2001 privind pensiile militare de stat, republicată modificat prin Legea nr. 14/2008, cuantumul pensiilor militare se actualizează ori de câte ori se majorează solda de grad și/sau solda funcției maxime/salariului de bază al funcției îndeplinite/indemnizația lunară ale cadrelor militare în activitate, potrivit gradului militar și funcției maxime avute la data cerii în rezervă, în raport cu procentul de stabilire a pensiei în condițiile prevăzute la 22 - 25, art. 33 și art. 78 alin. (1).
Ca urmare a acestor prevederi și succesiunii de acte normative, apreciem că în mod eronat instanța a reținut că sporul de 2% trebuie acordat de la data de 03.07.2007.
Față de momentul de la care Ministerul Apărării Naționale a inclus în calculul pensiei procentul reclamat, recurentul consideră întemeiat recursul pe acest segment legal și solicită admiterea sau respingerea acțiunii sub acest aspect.
Aceeași critică referitoare la data de la care instanța a obligat Ministerul Apărării Naționale să ia în considerare procentul de 2% corespunzător pensiei suplimentare, respectiv 21.08.2005 o recurentul prin raportarea motivării hotărârii judecătorești recurate la prevederile legale aplicabile speței.
Astfel, potrivit dispozițiilor art. 61-62 din Decretul nr. 214/1977 " care au contribuit la constituirea fondului pentru pensia suplimentară beneficiază de această pensie de la data ieșirii lor din cadrele permanente ca urmare a pensionării. Pentru militarii care au contribuit cu 2%, pensia suplimentară se stabilește în procente din retribuția tarifară folosită la calcularea pensiei militare, după anii de contribuție. care au contribuit în mod benevol cu 4% din retribuția tarifară lunară beneficiază de pensie suplimentară stabilită în procente din retribuția folosită la calcularea pensiei militare, după anii de contribuție."
În perioada ianuarie 2002 - iulie 2004 s-a desfășurat procesul de recalculare a pensiilor militare stabilite anterior datei de 10.04.2001, conform Normelor metodologice privind recalcularea pensiilor militare de stat, aprobate prin Hotărârea Guvernului nr. 1188/2001.
Potrivit dispozițiilor art.80 din Legea nr. 164/2001 privind pensiile militare de stat la data încheierii procesului de recalculare a pensiilor militare de stat, efectuat potrivit prevederilor art. 79 din același act normativ, pensiile militare și pensiile suplimentare, aflate în plată, au devenit pensii militare de stat. Astfel, pentru pensionarii ale căror drepturi de pensie au fost stabilite în baza vechii legislații, pensia suplimentară a fost adăugată la pensia de serviciu în plată, ambele devenind pensie militară de stat.
În acest sens este și decizia Curții Constituționale nr. 1162/11.12.2007, conform cărei 2 tipuri de pensie au devenit pensie militară de stat, în scopul evitării oricăror lari nejustificate.
În consecință, în luna iulie 2004 (data finalizării procesului de recalculare a pensiilor militare de stat) pensia suplimentară de care beneficia intimatul a fost adăugată pensia de serviciu în plată, acestea devenind pensie militară de stat. In baza dispozițiilor privind actualizarea pensiilor în sistem militar, cuantumul ara s-a actualizat ori de câte ori s-a majorat solda de grad și/sau de funcție a or militare în activitate, potrivit gradului militar și funcției exercitate la data în rezervă, într-o proporție care să acopere cu până la 100% rata inflației, în procentul de stabilire a pensiei în condițiile prevăzute de art. 22-24 din legea cadru.
Modificările aduse la grila de calcul a pensiei de către Ordonanța de Urgență nr. 77/2007 și Legea nr. 14/2008 se reflectă în algoritmul de calcul al procentului pentru vechimea în serviciu și în faptul că procentul suplimentar pentru contribuția la fondul de pensie suplimentară se acordă la stabilirea/actualizarea pensiei în condițiile dispozițiilor art. 22-24 și art. 48 alin. (1) din Legea nr. 164/2001.
În consecință, interpretând în mod greșit actele normative invocate, instanța, în mod eronat, a reținut că procentul pentru pensia suplimentară trebuie acordat începând cu data de 21.08.2005.
În dovedirea celor susținute la pct. 2 și 3 se înscrie și sentința civilă nr.991/07.05.2009, pronunțată în dosarul nr. 6472/2008 de către Tribunalul Prahova.
Partile au formulat intampinare solicitand respingerea recursurilor ca nefondate.
Examinând sentința atacată, prin prisma criticilor invocate și ținând seama de dispozițiile art.3041pr.civ. Curtea retine urmatoarele:
Prima instanta a facut o gresita aplicare a dispozitiilor legale incidente in speta, motiv de modificare a hotararii prevazut de art. 304 pct. 9.proc.civ. Prin urmare, in temeiul art. 312.proc.civ. se va dispune admiterea recursului declarat de paratul Ministerul Apararii Nationale, modificarea sentintei, in sensul respingerii actiunii ca neintemeiata. In ceea ce priveste recursul declarat de reclamant, acesta va fi respins ca nefondat.
Dispozitiile legale aplicate in mod gresit de catre instanta de fond sunt cele referitoare la includerea, in calculul pensiei, a primelor acordate personalului aeronautic militar.
Reclamantul a fost trecut in rezerva in anul 1984, iar drepturile de pensie i-au fost stabilite in baza Decretului nr. 214/1977. Potrivit art. 11 din acest decret, baza de calcul a pensiei era constituita din media retributiilor tarifare din 5 ani consecutivi, la alegere, din ultimii ani 10 premergatori iesirii din cadrele permanente, la care se adauga solda gradului avut la data iesirii din cadrele permanente.
Odata cu intrarea in vigoare a Legii nr. 164/2001 s-a modificat radical sistemul de stabilire, recalculare si actualizare a pensiilor militare de stat, in sensul ca intregul sistem de calcul nu se mai raporteaza la nivelul retributiilor, soldelor si primelor incasate de solicitant, in perioada de activitate (in 5 ani consecutivi, la alegere, din ultimii 10), ci la nivelul soldelor pe care le incaseaza cadrele militare in activitate.
Retinand faptul ca cererea de chemare in judecata a fost introdusa la data de 21.08.2008, putem analiza numai modul de calcul al pensiei reclamantului pe perioada de 3 ani anterioara acestui moment, asa cum in mod corect a retinut si prima instanta, adica pe perioada 21.08.2005-la zi.
La data de 21.08.2005 se incheiase deja procesul de recalculare a pensiilor militare stabilite in baza legislatiei existente anterior intrarii in vigoare a Legii nr. 164/2001, proces care s-a desfasurat in baza art. 79 din acest act normativ, pe baza metodologiei aprobate prin HG nr. 1188/2001, cu modificarile si completarile ulterioare.
Recalcularea mentionata a vizat si pensia reclamantului, care a fost stabilita ca procent dintr-o baza de calcul, determinata numai in raport de anumite elemente prevazute limitativ de art. 3 din HG nr. 1188/2001, respectiv solda de functie corespunzatoare functiei maxime exercitate la data trecerii in rezerva, solda de grad corespunzatoare ultimului grad militar avut la data trecerii in rezerva, solda de merit, indemnizatia de comanda, gradatii si indemnizatia de dispozitiv. Nu au intrat in acest calcul niciun fel de prime orare de zbor sau prime de clasificare.
Incepand cu data de 01.10.2004 s-a trecut deja la actualizarea pensiilor militare aflate in plata (atat cele care au fost supuse procesului de recalculare, in baza art. 79 din lege, cat si cele stabilite direct in baza Legii nr.164/2001). Aceasta actualizare reprezinta si in prezent singurul procedeu de majorare (indexare, in sens larg), a pensiilor militare si se desfasoara conform art. 48 alin. 1 lit. a din Legea nr. 164/2001, adica ori de câte ori se majorează solda de grad și/sau solda funcției maxime ale cadrelor militare în activitate, potrivit gradului militar și funcției exercitate, avute la data trecerii în rezervă, în raport cu procentul de stabilire a pensiei.
In concret, aceasta actualizare presupune modificarea soldei de functie si/sau a soldei de grad (ca elemente componente ale bazei de calcul a pensiei), in functie fie de noii coeficienti de ierarhizare stabiliti pentru functia sau gradul cadrelor militare in activitate, fie de noua valoare de referinta sectoriala. Celelalte elemente care fac parte din baza de calcul a pensiei raman neschimbate, astfel ca, dupa efectuarea actualizarii, noua baza de calcul a pensiei militare de stat se compune din elementele mentionate mai sus, configurate deja, in cazul reclamantului, cu ocazia efectuarii recalcularii in baza art. 79 din Legea nr. 164/2001,si anume:
-solda de functie corespunzatoare functiei maxime exercitate la data trecerii in rezerva (eventual majorata, in raport de noua solda de functie a cadrelor militare in activitate);
- solda de grad corespunzatoare ultimului grad militar avut la data trecerii in rezerva (eventual majorata, in raport de noua solda de functie a cadrelor militare in activitate);
- solda de merit (daca a beneficiat de ea in ultima luna de activitate);
- indemnizatia de comanda (daca a beneficiat de ea in ultima luna de activitate);
- gradatii;
-indemnizatia de dispozitiv.
Dupa cum se poate observa, nici in acest calcul nu sunt cuprinse niciun fel de prime orare de zbor sau prime de clasificare, astfel ca prima instanta a facut o gresita aplicare a legii sub acest aspect.
Curtea mai noteaza si faptul ca, odata cu intrarea in vigoare a Legii nr. 164/2001, au fost abrogate, prin efectul art. 88 din acest act normativ, orice dispozitii legale contrare. Asa cum s-a aratat mai sus, Legea nr. 164/2001, prin instituirea unui nou sistem de calcul si actualizare a pensiilor militare, care se raporteaza nu la sumele efectiv incasate de solicitant in perioada de activitate, ci la cele pe care le incaseaza in prezent cadrele militare in activitate, a abrogat implicit orice dispozitii contrare anterioare, asa cum era si cea cuprinsa in pct. IV din anexa 3 Legii nr. 138/1999, care prevedea includerea in baza de calcul a pensiei a primelor mentionate.
Abrogarea expresa a acestei dispozitii legale prin OG nr. 15/2007 nu reprezinta decat confirmarea unei abrogari implicite care a avut loc anterior, prin efectul art. 88 din Legea nr. 164/2001.
In consecinta, Curtea constata ca nu exista niciun temei legal pentru includerea in baza de calcul a pensiei reclamantului a primelor orare de zbor si a primei de clasificare, hotararea tribunalului urmand a fi modificata sub acest aspect.
Referitor la procentul pentru perioada de contributie la fondul pentru pensia suplimentara, Curtea retine ca art. 48 alin. 1 lit. a din Legea nr. 164/2001, in forma in vigoare anterior modificarii survenite prin OUG nr. 77/2007, aprobata prin Legea nr. 14/2008, dispunea "Cuantumul pensiilor militare se actualizeaza-ori de cate ori se majoreaza solda de grad si/sau solda functiei maxime ale cadrelor militare in activitate, potrivit gradului militar si functiei exercitate, avute la data trecerii in rezerva, in raport cu procentul de stabilire a pensiei in conditiile prevazute la art. 22-24; cadrele militare pot opta pentru baza de calcul cea mai avantajoasa luata in considerare la calculul pensiei."
In urma modificarii survenite prin OUG nr. 77/2007 aprobata prin Legea nr. 14/2008 (aplicata efectiv cu ocazia primei actualizari, care a avut loc la data de 01.04.2008), se face referire expresa nu numai la art. 22-24, ci si la art. 25, art. 33 si art. 78, acesta din urma fiind cel mai important in contextul de, intrucat se refera la procentele cuvenite pentru perioada de contributie la fondul pentru pensia suplimentara.
Pentru o corecta interpretare trebuie avute în vedere in primul rand dispozițiile art. 1 alin. 2 din Legea nr.164/2001, care face aplicarea principiului contributivității în mod corespunzător și in cazul pensiilor militare.
Dupa cum s-a aratat mai sus, ceea ce se modifica, in cazul actualizarilor ulterioare, nu este procentul care se aplica asupra bazei de calcul (care, odata determinat, ramane acelasi), ci numai unele dintre elementele componente ale bazei de calcul, si anume solda de grad si/sau solda de functie. O interpretare contrara ar putea conduce la situatia absurda ca pensia sa scada cu ocazia actualizarii, desi actualizarea in sine este un procedeu prevazut in favoarea pensionarilor militari, ca mijloc de marire a pensiilor, atunci cand se majoreaza soldele de functie si/sau de grad ale cadrelor militare in activitate.
Problema in speta de este aceea ca, desi, de principiu, la calculul pensiilor militare de stat trebuia luat in calcul, pe perioada 01.04.2001-01.04.2008, si acest procent corespunzator perioadei de contributie la fondul pentru pensia suplimentara, reclamantul trebuia sa solicite acest lucru in forma prevazuta de lege, si anume in forma contestatiei impotriva deciziei de pensionare, adresata Comisiei de Contestatii Pensii din cadrul Ministerului Apararii, iar in cazul unui raspuns nefavorabil, sa se adreseze cu contestatie la instanta de judecata.
Din inscrisurile aflate la dosar rezulta ca reclamantul nu a contestat in niciun fel deciziile de pensionare prin care i s-au stabilit drepturile de pensie pentru perioada relevanta in speta, astfel ca aceste decizii au devenit definitive, conform art. 54 alin. 4 din Legea nr. 164/2001.
In lipsa unei astfel de contestatii formulate in termen legal, nu mai pot fi puse in discutie aspecte referitoare la neluarea in considerare a procentului corespunzator perioadei de contributie la fondul pentru pensia suplimentara.
Cu alte cuvinte, paratul a exprimat o pozitie din punct de vedere juridic cu privire la actele care i-au fost prezentate si la modul in care intelege sa aplice dispozitiile art. 48 alin. 1 lit. a din Legea nr. 164/2001. Nemultumirea privind modul in care paratul a actualizat drepturile de pensie ale reclamantului, prin aplicarea necorespunzatoare a prevederilor art. 48 alin. 1 lit. a, nu poate fi exprimata decat in forma prevazuta de lege (contestatie), ceea ce reclamantul a si facut, sesizand Tribunalul B la data de 21.08.2008, dar dupa implinirea termenului legal de 30 de zile de la comunicare.
Daca am aprecia cererea de recalculare a pensiei cu luarea in considerare a procentului corespunzator perioadei de contributie la fondul pentru pensia suplimentara, ca pe o cerere de sine statatoare, atunci, prin repunerea in discutie a acestui aspect, s-ar ajunge la eludarea dispozitiei legale imperative din art. 54 din Legea nr. 164/2001, care prevede termenul de 30 de zile de la comunicarea deciziei pentru contestarea acesteia.
Reclamantul a depus in sprijinul recursului formulat o alta hotarare judecatoreasca, cu titlu de practica judiciara, prin care s-a acordat acest spor, dar omite din vedere faptul ca situatia sa nu este similara cu cea retinuta in hotararea respectiva, intrucat el nu a contestat nicio decizie de pensionare.
De altfel, acelasi rationament este valabil si pentru pretentia analizata anterior, si anume cea referitoare la includerea in baza de calcul a pensiei a anumitor prime. Dar Curtea a facut analiza mai sus expusa, intrucat pentru aceasta pretentie nu exista nici macar temei legal, adica nu ar fi putut fi admisa chiar daca ar fi fost solicitata in forma si termenul prevazut de lege.
Nu poate fi retinuta nici incidenta in speta a dispozitiilor art. 56 din Legea nr. 164/2001, intrucat acest text prevede ca "in cazul in care organele de pensii constata unele erori in stabilirea si plata drepturilor de pensie, se vor opera revizuirile si modificarile legale". Or, in cauza de, nu este vorba despre vreo eroare in stabilirea drepturilor de pensie, ci despre un mod de aplicare a unor dispozitii legale, singura cale de remediere a unor deficiente fiind aceea a contestatiei.
de aceste considerente de fapt si de drept, se va dispune admiterea recursului declarat de parat, modificarea sentintei, in sensul respingerii actiunii ca neintemeiata si respingerea recursului declarat de reclamant.
PENTRU ACESTE MOTIVE
ÎN NUMELE LEGII
DECIDE:
Admite recursul declarat de recurentul-pârât MINISTERUL APĂRĂRII NAȚIONALE împotriva sentinței civile nr.5794/01.07.2009 pronunțate de Tribunalul București -Secția a VIII-a Conflicte de Muncă și Asigurări Sociale în dosarul nr-, în contradictoriu cu recurentul-intimatul .
Modifică în tot sentința atacată, în sensul că respinge acțiunea ca neîntemeiată.
Respinge, ca nefondat, recursul declarat de recurentul împotriva sentinței civile nr.5794/01.07.2009 pronunțate de Tribunalul București -Secția a VIII-a Conflicte de Muncă și Asigurări Sociale în dosarul nr-, în contradictoriu cu recurentul-intimat MINISTERUL APĂRĂRII NAȚIONALE.
IREVOCABILĂ.
Pronunțată în ședință publică, azi,18.11.2009.
PREȘEDINTE, JUDECĂTOR, JUDECĂTOR,
GREFIER,
Red:
Tehnored:
2 EX./30.11.2009
Jud. fond:.
.
Președinte:Maria CeaușescuJudecători:Maria Ceaușescu, Lizeta Harabagiu, Silvia Georgiana
