Art. 188 Societăţile în comandită pe acţiuni

I. Sistemul de administrare al societăţilor în comandită pe acţiuni

1. Spre deosebire de situaţia administratorilor societăţii pe acţiuni, administratorii societăţii în comandită pe acţiuni nu vor putea fi aleşi decât dintre asociaţii comanditaţi. Asociaţii vor putea alege, astfel, în cadrul adunării generale ordinare, unul sau mai mulţi administratori, numărul acestora fiind întotdeauna impar; când sunt mai mulţi administratori, aceştia vor constitui un consiliu de administraţie. La societatea în comandită pe acţiuni ale cărei situaţii financiare fac obiectul unei obligaţii legale de audit se

Citește mai mult

va forma, în mod obligatoriu, un consiliu de administraţie compus din cel puţin trei administratori.

Societatea în comandită pe acţiuni va aplica, în mod inevitabil, sistemul unitar de administrare al societăţii, întrucât Legea nr. 31/1990 privind societățile comerciale arată că acesteia nu i se aplică dispoziţiile privind sistemul dualist de administrare. Potrivit regulilor sistemului unitar, consiliul de administraţie va putea să delege competenţele de conducere unor directori ai societăţii şi va fi obligat să facă această delegare dacă situaţiile financiare ale societăţii fac obiectul unei obligaţii legale de audit.

2. Dar cerinţa ca administratorii societăţii în comandită pe acţiuni să fie numiţi numai dintre asociaţii comanditaţi ridică o serie de dificultăţi în aplicarea sistemului de administrare prevăzut de lege pentru societăţile pe acţiuni şi aplicabil, mutatis mutandis, şi societăţii în comandită pe acţiuni.

în primul rând, este evident că în situaţia în care societatea numără doar doi asociaţi comanditaţi, ea nu va putea forma un consiliu de administraţie compus din minim 3 membri, astfel cum impune art. 137 alin. (2) Legea nr. 31/1990 privind societățile comerciale pentru societăţile ale căror situaţii financiare fac obiectul unei obligaţii legale de audit. Tot astfel, s-ar putea ca în rândul asociaţilor comanditaţi şi respectiv a administratorilor aleşi dintre ei să nu existe nicio persoană care să îndeplinească cerinţele legale pentru a deţine funcţia de administrator independent sau de membru al comitetului de audit, lipsindu-le tuturor experienţa în aplicarea principiilor contabile sau în auditul financiar.

De aceea, credem că în privinţa structurii organului de administraţie a societăţii în comandită pe acţiuni, legiuitorul ar fi trebuit să edicteze norme proprii, care să aibă în vedere constrângerile ce derivă din alegerea administratorilor exclusiv din rândul comanditatilor.

în rest, remarcăm că administratorii societăţii în comandită simplă au aceeaşi poziţie juridică şi, în consecinţă, aceleaşi drepturi şi obligaţii ca şi cele ce revin celor care administrează societatea pe acţiuni, pentru examinarea cărora sunt relevante comentariile de mai sus, privind art. 137-152" Legea nr. 31/1990 privind societățile comerciale.

II. Drepturile şi obligaţiile asociaţilor societăţii în comandită pe acţiuni

3. Asociaţii societăţii în comandită pe acţiuni sunt acţionari, în sensul că sunt titularii acţiunilor emise de societatea comercială în schimbul aportului lor la formarea capitalului sau la majorarea acestuia. Aceste acţiuni le dau dreptul să voteze în adunările generale ale acţionarilor, ordinare şi extraordinare, după diferenţierile făcute de art. 111 şi art. 113 Legea nr. 31/1990 privind societățile comerciale.

Pe lângă drepturile şi obligaţiile conferite de calitatea lor de acţionar, asociaţii societăţii în comandită pe acţiuni se pliază şi dispoziţiilor care guvernează regimul juridic al asociaţilor în nume colectiv (art. 80-83 Legea nr. 31/1990 privind societățile comerciale - în ceea ce îi priveşte pe comanditaţi) şi al asociaţilor comanditari din societatea în comandită simplă (art. 89 şi 90 Legea nr. 31/1990 privind societățile comerciale - în ceea ce îi priveşte pe comanditarii societăţii în comandită pe acţiuni).

4. Astfel, asociaţii comanditaţi nu pot utiliza capitalul, bunurile sau creditul societăţii în folosul lor sau în acela al unei alte persoane, fără consimţământul scris al celorlalţi asociaţi. Ei pot lua din fondurile societăţii numai sumele necesare acoperirii cheltuielilor în interesul societăţii sau sumele fixate pentru cheltuielile lor particulare. Acestor asociaţi li se interzice să participe ca asociaţi cu răspundere nelimitată la alte societăţi concurente sau să exercite acelaşi comerţ sau un comerţ concurent cu cel al societăţii.

încălcarea acestor interdicţii poate atrage varii sancţiuni în sarcina asociaţilor comanditaţi, culminând chiar cu excluderea asociatului vinovat, în conformitate cu prevederile art. 222 Legea nr. 31/1990 privind societățile comerciale.

în fine, atunci când aportul la capitalul social aparţine mai multor asociaţi comanditaţi, aceştia sunt obligaţi solidar faţă de societate şi trebuie să desemneze un reprezentant comun pentru exercitarea drepturilor decurgând din acţiunile emise în contul acestui aport.

5. Asociaţii comanditari vor putea încheia operaţiuni în numele şi pe seama societăţii în comandită pe acţiuni numai în baza unei procuri speciale, sub sancţiunea pierderii beneficiului răspunderii limitate.

Ei vor putea face servicii în administraţia internă a societăţii şi vor putea exercita un drept de supraveghere şi control asupra corectitudinii şi exactităţii situaţiilor financiare, chiar dacă societatea are cenzori sau auditori.

Ei vor avea dreptul să participe şi să voteze în adunările generale, potrivit acţiunilor deţinute, inclusiv pentru numirea sau revocarea administratorilor.

Este drept că Legea nr. 31/1990 privind societățile comerciale arată că acestor asociaţi comanditari li se vor aplica şi prevederile art. 90 dar credem că, în privinţa acestei dispoziţii trebuie să manifestăm rezerve, întrucât art. 90 Legea nr. 31/1990 privind societățile comerciale se referă la dispoziţii care se aplică societăţilor în comandită simplă [art. 75, 76 alin. (1), art. 77, 79, 83, 84, 86 şi 87 Legea nr. 31/1990 privind societățile comerciale] şi trimite la dispoziţii care se aplică asociaţilor comanditaţi şi nu asociaţilor comanditari (art. 80, 81, 82 şi 85 Legea nr. 31/1990 privind societățile comerciale). Din lectura acestora este evident că trimiterea legiuitorului la art. 90 Legea nr. 31/1990 privind societățile comerciale este profund eronată şi presupunem că va fi înlăturată - deşi se pare că legiuitorul a ratat deja câteva ocazii în acest sens.