Art. 234 Noul cod civil Fuziunea Reorganizarea persoanei juridice
| Comentarii |
|
CAPITOLUL V
Reorganizarea persoanei juridice
Reorganizarea persoanei juridice
Art. 234
Fuziunea
Fuziunea se face prin absorbţia unei persoane juridice de către o altă persoană juridică sau prin contopirea mai multor persoane juridice pentru a alcătui o persoană juridică nouă.
| ← Art. 233 Noul cod civil Modurile de reorganizare Reorganizarea... | Art. 235 Noul cod civil Efectele fuziunii Reorganizarea... → |
|---|
1. Legea naţională a unui stat membru care interzice realizarea unei fuziuni transfrontaliere între o entitate având cetăţenia unui stat membru şi o entitate cu sediul în alt stat membru şi înregistrarea acesteia în registrul comerţului contravine flagrant libertăţii de stabilire şi egalităţii de tratament a societăţilor comerciale, astfel cum sunt consacrate prin Tratatul Uniunii Europene (C.J.C.E., C-411/03, SEVIC Systems, 13 decembrie 2005, curia.europa.eu).
2. Fuziunea se hotărăşte de fiecare societate în parte, în condiţiile de cvorum constitutiv şi deliberativ şi cu
Citește mai mult
respectarea formalităţilor stabilite pentru modificarea actului constitutiv al societăţii (C.A. Constanţa, s. com., dec. nr. 460/COM/2008, portal.just.ro).3. Judecătorul delegat nu este abilitat prin lege să suspende executarea fuziunii, măsura intrând în sfera de competenţă generală privitoare la soluţionarea cererilor în materie comercială neevaluabile în bani aparţinând tribunalului, conform Legii nr. 31/1990 (C.A. Constanţa, s. com., dec. nr. 87/COM/2004, portal.just.ro).
Citește mai mult
însumează, formând un capital unic, la care se vor raporta toate participările sociale.2. Prin urmare, în cazul fuziunii societăţilor comerciale, transmiterea universală a patrimoniului are loc în schimbul atribuirii către asociaţii societăţilor fuzionate a unor noi acţiuni şi, eventual, a unor rambursări sau a sultei. în acest profil, transmiterea universală a patrimoniului trebuie înţeleasă ca un mijloc necesar realizării extensiunii societăţilor comerciale prin unificarea de patrimonii, sens în care se explică sintagmele „Fuziunea este
operaţiunea prin care: a) una sau mai multe societăţi sunt dizolvate fără a intra în lichidare (...); sau b) mai multe societăţi sunt dizolvate fără a intra în lichidare (...)" (art. 238 alin. (1) LSC) sau „Dizolvarea are loc fără lichidare, în cazul fuziunii (...)" (art. 233 alin. (1) LSC).
3. în cazul fuziunii prin contopire, societatea rezultantă emite, în mod necesar, noi acţiuni. în acest profil, noua societate rezultantă nu va putea să îşi atribuie acţiuni noi, identice acţiunilor proprii deţinute anterior la una, la mai multe sau la toate societăţile contopite. Cu alte cuvinte, acţiunile nou emise trebuie să aibă la bază o nouă fracţionare a capitalului social.
4. Fuziunea nu este aplicabilă decât persoanelor juridice. Nu este posibilă fuziunea între o societate comercială şi un comerciant persoană fizică (O. Ungureanu, C. Jugastru, Drept civil. Persoanele, Ed. Rosetti, Bucureşti, 2003, p. 327). Ca principiu, nu este posibilă fuziunea între o persoană juridică şi o persoană fizică.
5. Reorganizarea asociaţiilor şi fundaţiilor prin formarea unei federaţii nu se confundă cu fuziunea prin contopire, deoarece asociaţiile sau fundaţiile constituite în federaţie îşi păstrează propria personalitate juridică, inclusiv patrimoniul (0.6. nr. 26/2000).
6. Legea nr. 62/2011 reglementează într-o manieră similară celei incidente asociaţiilor şi fundaţiilor o modalitate specifică de asociere care evocă, de fapt, extinderea activităţii sau fortificarea acţiunilor nepatrimoniale într-un cadru asociativ superior realizat prin asocierea în federaţii sindicale. Deşi are ca rezultat crearea unui nou subiect de drept în persoana federaţiei, asocierea sindicatelor în federaţii nu are natura juridică a unei operaţiuni de fuzionare prin contopire, întrucât, în cazul fuziunii prin contopire, persoanele juridice implicate îşi încetează existenţa, în timp ce, în cazul constituirii în federaţie, sindicatele asociate îşi păstrează existenţa şi autonomia funcţională.
7. Deşi în materia societăţilor comerciale dispoziţiile Legii nr. 31/1990 fac referire doar la „acţionari" şi „acţiuni", reglementările privitoare la fuziunea (dar şi la divizarea) societăţilor comerciale se aplică tuturor acestora, indiferent de forma juridică în care s-au constituit (SNC, SCS, SA, SCA sau SRL).
8. Fuziunea (şi divizarea) se poate realiza atât între societăţi comerciale de aceeaşi formă, cât şi între societăţi comerciale de forme juridice diferite (de exemplu, o societate cu răspundere limitată şi o societate pe acţiuni), în doctrina juridică a altor state identificând fuziunea omogenă, care reprezintă operaţiunea realizată între societăţi comerciale de acelaşi tip, şi fuziunea eterogenă, care are loc între societăţi de tip diferit (A. Fiole, Diritto commerciale, XVII edizione, Ed. Giuridiche Simone, Napoli, 2006, p. 478).
9. Societăţile bancare de economisire şi creditare în domeniul locativ pot fuziona numai cu alte societăţi comerciale bancare, bănci de economisire şi creditare în domeniul locativ.
10. Legea reglementează actualmente doar fuziunea între persoane juridice aparţinând aceleiaşi specii juridice (între două sau mai multe asociaţii, între două sau mai multe societăţi comerciale etc.), nu şi între persoane aparţinând unor specii juridice diferite (de pildă, între societăţi comerciale şi fundaţii, între asociaţii şi grupuri de interes economic etc.).
11. Grupurile de interes economic aflate în lichidare pot fuziona sau se pot diviza, însă numai dacă nu a început repartiţia între membri a părţilor ce li s-ar cuveni din lichidare.
12. Societăţile comerciale pe acţiuni, în comandită pe acţiuni, societăţile cu răspundere limitată - persoane juridice române - şi societăţile europene cu sediul social în România
pot participa la operaţiuni de fuziune transfrontalieră cu respectarea dispoziţiilor Legii nr. 31/1990 şi ale Directivei Parlamentului European şi a Consiliului nr. 2005/56/CE din 26 octombrie 2005 privind fuziunile transfrontaliere ale societăţilor de capitaluri (J.O. L 310/2005).
13. Societăţile comerciale pe acţiuni, persoane juridice române, pot fi implicate în operaţiuni de fuziune (prin absorbţie ori prin constituirea unei noi societăţi) în vederea creării unei societăţi europene, operaţiuni de reorganizare supuse Regulamentului nr. 2157/ 2001/CE cu privire la statutul societăţii europene şi Legii nr. 31/1990, în ipoteza în care SE îşi stabileşte sediul pe teritoriul României (A.C. Târşia, The European Trading Company, the Mean which Ensures the Free Capital, Goods and Person Flow on the Unique Market, în volumul Conferinţei internaţionale „Consecinţe politico-juridice ale integrării statelor în Uniunea Europeană", Sibiu 1-2 iunie 2007, Ed. Hamangiu, Bucureşti, 2008, p. 233-234).
Legislaţie conexă: ► art. 238 şi urm. LSC; ► art. 76 şi urm. din Legea nr. 1/2005 privind organizarea şi funcţionarea cooperaţiei (M. Of. nr. 172/2005); ► art. 193 şi urm. din Legea nr. 161/2003 privind unele măsuri pentru asigurarea transparenţei în exercitarea demnităţilor publice, a funcţiilor publice şi în mediul de afaceri, prevenirea şi sancţionarea corupţiei (M. Of. nr. 279/2003).