Decizia comercială nr. 163/2011, Curtea de Apel Cluj - Litigii cu profesioniștii
| Comentarii |
|
R O M Â N I A
CURTEA DE APEL CLUJ
SECȚIA COMERCIALĂ, DE CONTENCIOS
ADMINISTRATIV ȘI FISCAL
DOSAR NR. (...)
DECIZIE CIVILĂ NR. 163/2011
Ședința publică din data de 26 septembrie 2011
Instanța constituită din: PREȘEDINTE : A. C.
JUDECĂTOR : C. P.
G. : L. F.
S-a luat în examinare, pentru pronunțare, apelul declarat de reclamanta S. DE I. F. B. C. SA împotriva sentinței civile nr. 4593 din (...) pronunțată în dosarul nr. (...) al T.ui M., în contradictoriu cu intimata SC C. SA, având ca obiect autorizare convocare A.G.A.
În data de 20 septembrie 2011 s-a înregistrat la dosarul cauzei un înscris din partea intimatei SC C. SA, la care a anexat copia procesului verbal a adunării
A.G.A. din data de (...).
Se constată că mersul dezbaterilor și susținerile orale ale părților au fost consemnate în încheierea de ședință din data de 19 septembrie 2011, încheiere care face partea integrantă din prezenta hotărâre, când pronunțarea hotărârii s-a amânat pentru termenul de azi .
C U R T E A
Prin sentința civilă nr.4593 din (...) pronunțată de Tribunalul Maramureș în dosarul nr.(...), a fost respinsă cererea formulată de reclamanta S. DE I. F. B. C. SA, în contradictoriu cu pârâta SC C. SA.
Pentru a pronunța această soluție instanța examinând cererea, în raport de dispozițiile art.119 din L. nr.31/1990 republicată și de actele depuse la dosar, a constatat că este neîntemeiată.
Art.119 alin.(3) din L. nr.31/1990 se consacră un drept de apreciere al instanței, care va putea ordona convocarea adunării generale, în funcție de datele concrete.
În speță, A.G.A. a fost convocată pentru data de (...), cu ordinea de zi stabilită de C. de A., din care face parte și un reprezentant al S.I.F. B. C..
O parte din propunerile reclamantei au fost incluse pe ordinea de zi a
ședinței, cu excepția celor vizând revocarea C. de A. și numirea unui nou Consiliu de A.
În condițiile, în care nu s-a demonstrat refuzul C.ui de A. de a convoca Adunarea Generală ci dimpotrivă s-a dovedit că aceasta s-a ținut cu includerea pe ordinea de zi și a unor propuneri ale reclamantei, instanța a apreciat că nu se impune autorizarea convocării unei noi adunări generale.
Împotriva acestei sentințe a formulat apel reclamanta S. DE I. F. B. C. S. solicitând admiterea apelului, schimbarea sentinței atacate în sensul admiterii cererii de chemare în judecată cu obligarea intimatei la plata cheltuielilor dejudecată.
În motivare se arată că instanța a considerat că reclamanta nu a făcut dovada refuzului pârâtei de a convoca AGA aceasta fiind convocată pentru datade 0(...) cu o ordine de zi în care erau cuprinse o parte din chestiunile solicitate spre a fi discutate de către reclamantă.
Solicitarea reclamantei de convocare a adunării generale a acționarilor a fost comunicată pârâtei atât prin fax, la data de (...) cât și prin scrisoare recomandată pe care pârâta a primit-o la data de (...) conform dovezilor anexate cererii.
S. pârâtă nu a răspuns solicitării reclamantei nici nu a convocat A. cu ordinea de zi solicitată de reclamantă. Având în vedere cele expuse mai sus, consideră că sunt îndeplinite condițiile prevăzute de art.119 din L. nr.31/1990, respectiv reclamanta dețin mai mult de 5% din capitalul social, a solicitat convocarea unei adunări generale ordinare pe care consiliul de administrație a omis să o convoace, iar problemele incluse pe ordinea de zi propusă de reclamantă sunt de competența adunării generale ordinare.
Adunarea generală ordinară poate fi convocată fie la inițiativa consiliului de administrație fie la inițiativa acționarilor. Faptul că pârâta a convocat adunarea generală la data de 0(...) și a inclus o parte din solicitările reclamantei pe ordinea de zi a acestei adunări nu poate fi considerată o îndeplinire a solicitării reclamantei de convocare a A. P. a considerat cererea reclamantei ca fiind o cerere de introducere a unor noi puncte pe ordinea de zi a A. din data de 0(...) formulată în baza prevederilor art.1171 din L. nr.31/1990. Reclamanta a solicitat convocarea A. și nu introducerea unor noi puncte pe ordinea de zi a A. care fusese deja convocată, fapt ce rezultă din modul cum a fost formulată adresa trimisă de reclamantă pârâtei. În ceea ce privește convocarea A. la inițiativa acționarilor legea societăților comerciale impune două condiții pentru admiterea de către consiliul de administrație a unei astfel de solicitări: în primul rând trebuie formulată de acționarii care dețin cel puțin 5% din capitalul social dacă actul constitutiv nu prevede un procent mai mic. A doua condiție impune ca discutarea punctelor incluse pe ordinea de zi propusă de acționari să intre în atribuțiile A.. Dacă aceste condiții sunt respectate, consiliul de administrație are obligația de a convoca A., cu ordinea de zi propusă de acționari. L. nu dă consiliului de administrație posibilitatea de a cenzura ordinea de zi propusă de acționari printr-o astfel de cerere. D. cum s-a subliniat și în doctrina de specialitate atunci când adunarea generală este convocată de către acționari, consiliul de administrație/directoratul nu poate interveni asupra convocatorului propus de inițiatori, art.119 aplicându-se alternativ cu art.117 din L. nr.31/1990. Potrivit art.119 alin.1 consiliul de administrație are obligația legală de a convoca adunarea generală la solicitarea acționarilor reprezentând cel puțin 5% din capitalul social. Pe de altă parte procedura prevăzută de art.119 alin.3 este una necontencioasă instanța fiind chemată să suplinească acțiunea consiliului de administrație și nu să rezolve o dispută între organele societății. Prin urmare suplinind pasivitatea consiliului de administrație, instanța nu poate avea o putere de decizie mai mare decât acesta. Analizând apelul declarat prin prisma motivelor de apel invocate în raport de care se verifică determinarea stării de fapt de către prima instanță și aplicareadispozițiilor legale potrivit prevederilor art.296 C.pr.civ. Curtea reține următoarele: Reclamanta S. DE I. F. B. C. SA prin cererea înregistrată a solicitat, în contradictoriu cu pârâta SC C. SA, ca prin hotărârea ce se va pronunța, instanța să autorizeze convocarea adunării generale a acționarilor pârâtei, de către SIF B.- C. în calitate de acționar al SC C. SA, în conformitate cu prevederile art.119 alin.3 din L. nr.31/1990 - data ținerii AGA fiind în termen de 30 de zile de la comunicarea sentinței cu următoarea ordine de zi: 1. revocarea C.ui de A. 2. alegerea C.ui de A. prin metoda votului cumulativ, în conformitate cu prevederile Legii nr.297/2004 și a Regulamentului nr.1/2006 al CNVM; 3. stabilirea duratei mandatului administratorilor; 4. stabilirea remunerației administratorilor; 5. stabilirea remunerației directorului general; 6. mandatarea unei persoane pentru semnarea în numele acționarilor, a hotărârilor adunării generale a acționarilor 7. împuternicirea unei persoane care să îndeplinească formalitățile necesare cu privire la ducerea la îndeplinire a hotărârilor adoptate de prezenta adunare generală a acționarilor. În motivarea acțiunii, reclamanta a arătat că are calitatea de acționar al societății pârâte, cu un procent de 34,15% din capitalul social, astfel încât justifică calitatea procesuală activă pentru promovarea prezentei acțiuni. A solicitat convocarea adunării generale a acționarilor cu următoarea ordine de zi: 1. revocarea C.ui de A. 2. alegerea C.ui de A. prin metoda votului cumulativ, în conformitate cu prevederile Legii nr.297/2004 și a Regulamentului nr.1/2006 al CNVM; 3. stabilirea duratei mandatului administratorilor; 4. stabilirea remunerației administratorilor; 5. stabilirea remunerației directorului general; 6. mandatarea unei persoane pentru semnarea în numele acționarilor, a hotărârilor adunării generale a acționarilor 7. împuternicirea unei persoane care să îndeplinească formalitățile necesare cu privire la ducerea la îndeplinire a hotărârilor adoptate de prezenta adunare generală Solicitarea a fost comunicată pârâtei prin fax, la data de (...) cât și prin scrisoare recomandată, pe care pârâta a primit-o la data de (...). C. de administratie, respectiv directoratul, convoaca de indata adunarea generala, la cererea actionarilor reprezentand, individual sau impreuna, cel putin 5% din capitalul social sau o cota mai mica, daca in actul constitutiv se prevede astfel si daca cererea cuprinde dispozitii ce intra in atributiile adunarii potrivit art.119 alin.1 din LSC. Adunarea generala va fi convocata in termen de cel mult 30 de zile si se va intruni in termen de cel mult 60 de zile de la data primirii cererii. In cazul in care consiliul de administratie, respectiv directoratul, nu convoaca adunarea generala, instanta de la sediul societatii, cu citarea consiliului de administratie, respectiv a directoratului, va putea autoriza convocarea adunarii generale de catre actionarii care au formulat cererea. Prin aceeasi incheiere instanta aproba ordinea de zi, stabileste data de referinta prevazuta la art. 123 alin. (2), data tinerii adunarii generale si, dintre actionari, persoana care o va prezida. Prima instanță a reținut că nu a fost demonstrat refuzul C.ui de administrație de a convoca adunarea generală ci dimpotrivă aceasta a fost ținută cu includerea pe ordinea de zi a unor propuneri ale reclamantei astfel că nu se impunea autorizarea convocării unei noi adunări, însă a omis din analiză faptul că nu s-a procedat al convocarea adunării cu includerea tuturor punctelor de pe ordinea de zi propusă de reclamantă. Totuși Curtea va reține în analiza excepției lipsei de interes împrejurarea că la (...) a avut loc adunarea generală ordinară a acționarilor S.C. C. S.A care a avut inclus în ordinea de zi alegerea consiliului de administrație. Interesul ca și condiție de exercitare a demersului judiciar indiferent dacă se urmărește investirea primei instanțe sau instanței de control judiciar se analizează la momentul promovării actului de investire. Interesul pentru a justifica declanșarea demersului judiciar trebuie să fie între altele actual ori la data investirii instanței pretențiile reclamantei apelante erau satisfăcute astfel că această condiție nu apărea ca fiind îndeplinită. Constatând lipsa unei din elementele esențiale pentru declanșarea demersului judiciar Curtea va respinge ca lipsit de interes apelul declarat de reclamantă. Intimata deși a solicitat obligarea apelantei la plata cheltuielilor de judecată nu a făcut dovada efectuării oricăror cheltuieli de judecată simplele presupuneri ale existenței unor costuri referitoare la deplasare nu fac dovada existenței acestui drept astfel că în baza art.274 C.pr.civ. Curtea va respinge cererea privind plata cheltuielilor de judecată. PENTRU ACESTE MOTIVE ÎN NUMELE LEGII DECIDE: Respinge ca lipsit de interes apelul declarat de reclamanta S. DE I. F. B. C. S. împotriva sentinței civile nr.4593 din (...), pronunțată în dosarul nr. (...) al T.ui M. pe care o menține în întregime. Respinge cererea privind plata cheltuielilor de judecată. Decizia este definitivă și executorie. Cu drept de recurs în termen de 15 zile de la comunicare. Pronunțată în ședința publică din (...). PREȘEDINTE JUDECĂTOR G. A. C. C. P. L. F. Red.A.C./S.M.D. 2 ex./(...) Jud.fond.N. B.
| ← Decizia comercială nr. 1738/2011, Curtea de Apel Cluj - Litigii... | Decizia comercială nr. 1364/2011, Curtea de Apel Cluj - Litigii... → |
|---|
