Sentința nr. 519/2012, Curtea de Apel Cluj - Secția Contencios Administrativ și Fiscal
| Comentarii |
|
R O M Â N I A
CURTEA DE APEL CLUJ
SECȚIA A II-A CIVILĂ,
DE contencios ADMINISTRATIV ȘI FISCAL
Dosar nr. (...)
SENTINȚA CIVILĂ Nr. 519/2012
Ședința { F. publică} de la 07 A. 2012
Completul compus din:
PREȘEDINTE M. D.
Grefier M. N. Țâr
S-a luat în examinare cererea de suspendare formulată de petenta SC C. FAN C. SRL, în contradictoriu cu pârâta A. DE P. PENTRU D. R. ȘI P., având ca obiect suspendarea executării procesului verbal nr. 14.395 din data de (...).
La apelul nominal făcut în cauză se prezintă av. Popa E. C. în reprezentarea intereselor petentei.
Procedura de citare este { F. |legal} îndeplinită.
Curtea, din oficiu, în temeiul art. 1591 alin. 4 C. Pr. Civ., raportat la art. 14 din Legea nr. 554/2004, corelat cu art. 3, pct. 1 C. Pr. Civ. constată că este competentă general, material și teritorial să judece pricina.
S-a făcut referatul cauzei de către { F. { F. învederează} faptul că cererea este timbrată, s-a solicitat judecarea cauzei în lipsă, iar la data de (...), reclamanta a depus în original, și în copie xerox recipisa CEC nr. 754189/1 prin care fost consemnată suma de 20.000 lei, cu titlu de cauțiune, stabilită în sarcina sa de către instanță la termenul de judecată anterio. Se mai depune un script intitulat precizare de acțiune în sensul că se solicită suspendarea executării actului administrativ până la soluționarea definitivă și irevocabilă a cauzei având ca și obiect anularea actului administrativ ce formează obiectul dosarului nr. (...) al Curții de A. C., precum și înscrisuri în probațiune, pe care reprezentanta petentei le prezintă în original spre vedere instanței.
Nemaifiind alte cereri de formulat, Curtea declară închise dezbaterile și acordă cuvântul pentru susținerea acțiunii.
Reprezentanta petentei solicită admiterea cererii de suspendare așa cum a fost precizată, fiind întemeiată pe dispozițiile art.15 din Legea nr.554/2004 relevând în susținere că sunt întrunite atât condițiile de admisibilitate prevăzute de art.15 raportat la art.14 din Legea nr.554/2004 în vederea prevenirii pagubei iminente și a cazului bine justificat. Se mai arată că de asemenea se poate reține și nelegalitatea actului administrativ a cărui suspendare se solicită, deoarece pe o presupusă neregulă, ne aflăm în prezența unui al doilea proces verbal, solicitându-se societății restituirea integrală a sumei în baza unor suspiciuni. Se mai arată că nu au fost făcute investigații, nefiind făcut un raport definitiv sau și nici un rechizitoriu al parchetului. Oferta este conformă cu caracteristicile cerinței , al prețului competitiv și era conformă cu originalul, societatea și-a îndeplinit toate obligațiile stabilite în sarcina sa de către legislația națională și europeană, funcționează.
În ceea ce privește paguba iminentă, actul a cărui suspendare se solicită este un titlul de creanță, un titlul executoriu. Reclamanta nu dispune de această sumă, sumă care s-ar resimți la nivelul oricărei cifre de afaceri. Nu se solicită acordarea de cheltuieli de judecată.
CURTEA
Prin cererea formulată la (...) de petenta SC C. FAN C. SRL, în contradictoriu cu pârâta A. DE P. PENTRU D. R. ȘI P., s-a solicitat suspendarea executării actului administrativ - procesul verbal nr. 14.395 din data de (...), cerere formulata din punct de vedere formal pe prev. art.14 alin (1) din Legea nr.554/2004, solicitându-se totodată solutionarea prezentei cereri de urgenta si cu precadere, in camera de consiliu, cu citarea partilor, si fara fixarea unei cautiuni, iar prin hotararea ce se va pronunta:
- sa se dispună suspendarea executarii P. verbal de constatare a neregulilor si de stabilire a creantelor bugetare nr. 14.395 emis de A. de P. pentru D. R. si P. la data de (...) privind proiectul " Infiintare fabrica de procesare carne cu capacitate de 6.000 kg/zi la S., judetul C., pana la pronuntarea instantei de fond, in conditiile in care a demarat procedura prealabila prevazuta de art.7 din lege;
În motivarea cererii, a arătat reclamanta că, în baza contractului nr. C
1.1. / (...) încheiat cu A. de P. pentru dezvoltare R. si P., reclamanta SC C. Fan C.
SRL a beneficiat de o finanțare nerambursabilă în cuantum de 4.480.535,68 lei pentru punerea in aplicare a proiectului intitulat" Infiintare fabrica de procesare carne cu capacitate de 6.000 kg/zi la S., judetul C.".
In urma unor masuri impuse de O. E. de L. A. (O.), parata APDRP a procedat la intocmirea P. verbal de constatare nr. 2211 / O (...) prin care s-a dispus rezilierea contractului si restituirea integrala a finantarii nerambursabile de care a beneficiat reclamanta. O. acuza de manipularea procedurii de licitatie organizata in implementarea proiectului si de prezentare a unor documente neautentice, fara sa faca nici o dovada in acest sens.
Reclamanta a contestat procesul-verbal emis de parata A. Prin SC (...), pronuntata in dos.nr. (...) a Curtii de A. C. s-a dispus suspendarea executarii procesului-verbal contestat pana la pronuntarea instantei cu privire la cererea in anularea actului contestat. Initial APDRP a suspendat solutionarea contestatiei impotriva P.V. nr.(...)11 prin D. nr.6145/(...) pana la primirea, dupa caz, a Notei de control a D., a R. final al O. sau a Rechizitoriului DNA. Urmare a SC nr.403 / (...) pronuntata de Curtea de A. C. in dos.nr.51 (...), prin care s-a dispus anularea Deciziei nr.6145/(...) si obligarea paratei sa solutioneze contestatia reclamantei, parata a emis D. nr.21810/(...) prin care a admis contestatia, cu consecinta anularii procesului verbal contestat, a actelor subsecvente si a debitului - cu precizarea ca in masura in care ulterior se constata ca fondurile nerambursabile acordate prin programul S. au fost prejudiciate, APDRP va demara din nou procedura de recuperare debite.
Chiar daca pana in prezent nu s-a constatat ca fondurile nerambursabile acordate prin programul S. au fost prejudiciate, cu aceeasi mentiune ca daca ulterior se contatata de catre O. prin raportul final sau DNA prin rechizitoriu ca fondurile primite prin finantare au fost prejudiciate si fara elemente noi fata de cele din anul 2011, parata APDRP a intocmit un nou proces verbal, respectiv P. verbal de constatare a neregulilor si de stabilire a creantelor bugetare nr. 14.395 din (...), prin care solicita restituirea sumei de 200.526 lei cu titlu de valoare a creantei bugetare afectata de neregula.
Practic pentru aceeasi presupusa neregula si fara a interveni elemente noi, APDRP apreciaza ca indiferent de rezultatul cercetarilor DNA procedura de achizitii organizata de beneficiara reclamanta a fost o achizitie formala, iar suma platita de parata pentru decontarea utilajelor pentru achizitionarea carora s-a organizat licitatie, reprezinta cheltuiala neeligibila. De data aceasta parata nu a reziliazat contractul, ci doar solicita rambursarea contravalorii utilajului achizitionat cu fonduri nerambursabile.
In realitate nu s-a constatat vreo neregula, ci doar s-a intocmit un proces-verbal in baza unor aspecte semnalate de D., care la randul sau si-a formulat o opinie in baza sesizarilor si suspiciunilor O. . Potrivit mentiunilor din actul contestat, achizitiile efectuate de reclamantă au fost achizitii formale, intrucat societatea germana E. Gmbh&CoKG nu isi asuma oferta nr.4835 din (...). Faptul ca firma germana nu isi mai asuma raspunderea, nu are relevanta in conditiile in care prin adresa nr.(...) aceasta recunoaste originalitatea actului, insa, probabil la momentul efectuarii controlului, isi exprima regretul emiterii ofertei!
Prin adresa din data de (...), tradusa de traducator autorizat Malutan
Iulia si legalizata de BNP G. B.-L. sub nr. 1164/(...), firma germana E. GmbH&Co
KG recunoaste originalitatea ofertei nr.4835 din (...), in sensul ca este o oferta originala a firmei E., redactata pe un formular original al firmei si care poarta stampila firmei.
Procedura de achizitii organizata de catre beneficiara si la care a participat firma germana E. cu oferta nr.4835 din (...) a fost organizata cu respectarea prevederilor legale in vigoare la data respectiva, precum si cu respectarea prevederilor contractuale, inclusiv ale Anexei IV la C. de finantare ; a respectat conditiile de legalitate, regularitate si conformitate stabilite prin prevederile contractuale si ale legislatiei nationale in vigoare la data contractarii si implementarii proiectului.
Beneficiara nu a incalcat prevederile imputate din A. 1 la C. de finantare
- respectiv art.I (1), a respectat conditiile impuse prin art. 1 (2), nu intra sub incidenta prevederilor art. 14 lit.e) si a respectat instructiunile de achizitii impuse prin A. IV la C. de finantare.
Existand trei oferte valabile in procedura de achizitii, care nu au creat organismelor de control suspiciuni de nevalabilitate, beneficiara si-a indeplinit obligatiile rezultate din lege si contract. Practic existenta a trei oferte implica existenta a trei furnizori independenti, fapt ce asigura realizarea obiectivelor impuse pentru derularea programului. A. in conditiile in care nici actul normativ
- Leg.nr.316/2001 si nici conventia partilor nu obliga beneficiarul contractului la verificari suplimentare privind valabilitatea ofertelor. Intelege sa facă precizarea ca notiunea de " autenticitate" folosita de O. nu este sinonima juridic cu notiunea de " act autentic" din dreptul roman, asa cum este definit prin N. A. ca in speta, in termeni romanesti, se poate vorbi de valabilitatea ofertelor. Se reproseaza reclamantei ca nu a verificat valabilitatea ofertelor, iar lipsa sa de diligenta a fost apreciata ca intentie de fraudare in obtinerea fondurilor comunitare. O asemenea afirmatie nu se circumnscrie insa notiunii de" neregula "asa cum este ea definita de dispozitiile contractuale si ale art.2 lit.a din OG nr. 66/2011, deoarece nici o dispozitie legala nationala si / sau comunitara nu obliga reclamanta la verificarea formala a ofertelor, a semnatarului lor si a limitelor lui de competenta.
In mod cu totul eronat APDRP-ul constituie debit valoarea cheltuielilor afectata de nereguli, pe care o apreciaza creanta bugerata, in conditiile in care nu exista nici un prejudiciu. Prejudiciul constă în consecințele dăunătoare de natură patrimonială sau nepatrimonială, efecte ale încălcării de către debitor a dreptului de creanță aparținând creditorului său contractual, prin neexecutarea lata sensu a prestației sau prestațiilor la care s-a îndatorat. E. prejudiciului da dreptul la repararea lui, iar pentru a se naste obligatia de reparare, prejudiciul patrimonial trebuie să fie cert. Iar APDRP-ul recunoaste prin concluziile activitatii de verificare - materializate la cap.8 - ca nu exista prejudiciu cert actual si nici siguranta ca se va constata in viitor.
Cele 4 conditii ale antrenarii raspunderii civile contractuale trebuie indeplinite cumulativ, ori, in cazul de fata conditia existentei unui prejudiciu cert nu este indeplinita, astfel ca lipsa acestei conditii face inutila analiza celorlalte.
Potentialul prejudiciu, chiar daca s-ar dovedi, se datoreaza definirii neclare si insuficiente a procedurilor de lucru, de management si control care sa asigure corectitudinea acordarii si utilizarii fondurilor comunitare, lipsa de informare a beneficiarilor asupra riscului producerii de nereguli.
Intelege sa invoce principiul certitudinii juridice - principiul fundamental al dreptului comunitar, potrivit căreia aplicarea legii la o situație specifică trebuie să fie previzibilă. Principiul poate fi descris ca obligația ce revine autorităților publice de a asigura ca legea să fie ușor de stabilit de către aceia cărora li se aplică și ca aceștia să poată, nu fără temei, să prevadă existența ei, ca și modul în care ea va fi aplicată și interpretată.
O componenta esentiala a principiului de care se prevaleată o reprezinta obligatia organului fiscal de a-si defini in mod clar exigentele si de a-si respecta angajamentele luate. Potrivit opiniei Curtii de J. E., asigurarea securitatii juridice trebuie observata cu mai multa strictete in cazul regulilor succeptibile sa produca consecinte financiare, astfel incat cei vizati de aceste reguli sa cunoasca precis intinderea obligatiilor impuse si sa poata hotara daca si le asuma sau nu.
Prin OG nr.66 / 2011 Guvernul Romaniei a adoptat masurile de implementare a principiului securitatii si certitudinii juridice si principiul proportionalitatii, doua dintre principiile fundamentale ale dreptului comunitar. A. ordonanta de guvern, impreuna cu normele metodologice de aplicare aprobate prin H., modificate si completate prin H. 2., au fost emise din necesitatea ( conform preambului OG 66/2011 si a notei de fundamentare a actelor normative invocate ):
- introducerii unor masuri de prevenire a aparitiei neregulilor in gestionarea fondurilor europene (inexistente pana in luna iunie 2011) " in absenta carora ... exista riscul permanent al finantarii unor proiecte /contracte a caror contravaloare nu va putea fi solicitata/rambursata de C. E. ":
- finalizarii cat mai urgente a procedurilor de constatare si recuperare de la debitori a sumelor 000 ca urmare a constatarii unor nereguli de sistem ... "
Conform Cap.II - Activitatea de prevenire a neregulilor - autoritatilor cu competenta in gestionarea fondurilor europene ( in speta APDRP ) le revine obligatia elaborarii si utilizarii de reguli si proceduri pentru gestionarea eficienta a fondurilor europene.
A. C. / parata incearca sa se apere cu propria-i culpa, invocandu-si propria turpitudine în ceea ce privește procedurile de control, de verificare a dosarelor de achizitii si implicit a proiectului, de luare a tuturor masurilor necesare prevenirii neregulilor, de informare corecta si la timp asupra riscurilor producerii de nereguli. A. timp cat Proiectul s fost implementat cu aprobările și verificările prevăzute de A. C., nu se poate susține ca reprezintă o cheltuiala neeligibilă.
De asemenea apreciază ca cererea de suspendare este in acord si cu
Recomandarea nr.89/(...) data de C. de ministri din cadrul Consiliului Europei referitoare la protectia jurisdictionala provizorie in materie administrativa.
Dovedirea pagubei iminente si necesitatea prevenirii acesteia trebuie apreciata prin faptul neplata la scadenta a creantei bugetare, transforma titlul de creanta in titlu executoriu, ceea ce da dreptul, in orice moment, organelor competente de executare silita a creantei bugetare, sa poata incepe procedura de executare silita a sumelor bugetare. O eventuala suspendare a executarii silite pe calea contestatie la executare presupune plata unei cautiuni cuantificata intre 10 si 20% din valoarea creantei.
Daca s-ar executa procesul verbal contestat, s-ar ajunge in situatia in care reclamanta ar inceta sa mai functioneze, cu consecinta imposibilitatii de plata a obligatiilor bugetatare fiscale, a imposibilitatii de plata a celorlalti creditori ai acesteia, a onorarii obligatiilor contractuale a reclamantei asumate fata de clienti si furnizori, a imposibilitatii rambursarii creditelor bancare contractate, a disponibilizarii personalului angajat. Falimentul societatii reclamante ar putea atrage falimentul altor firme creditoare. P. creata ar fi incomensurabila, avandu- se in vedere contextul acestei crize economice acute.
Inceperea executarii silite echivaleaza cu blocarea activitatii reclamantei si implicit falimentul si lichidarea societatii, deoarece:
- reclamanta nu dispune de suma respectiva;
- reclamanta functioneaza cu fonduri creditate, respectiv un credit in suma de 1.340.000 lei si unul in suma de 2.638.500 lei;
- in situatia blocarii conturilor, ca urmare a executarii silite prin poprire, reclamanta va fi in imposibilitate de a achita dobanzile bancare lunare aferente creditelor bancare, ceea ce atrage scadentarea anticipata a intregii sume cu care a fost creditata societatea;
- patrimoniul imobiliar al reclamantei este afectat in totalitate activitatii comerciale curente si grevat de sarcini in favoiarea bancii creditoare, ceea ce face imposibila valorificarea acestora in scopul platii sumei cuprinsa in procesul verbal contestat;
- falimentul societatii inseamna pierderea a 110 locuri de munca, inchiderea celor 19 magazine proprii, afectarea numerosilor furnizori de animale, anularea a cca.l2 contracte cu spitale, crese, scoli, s.a., diminuarea veniturilor la bugetul de stat cu aprox. lOO.OOO lei lunar si diminuarea bugetului local cu cca. l 00.000 lei 1 anual;
Pârâta A. DE P. PENTRU D. R. ȘI P. a formulat întâmpinare prin care solicită respingerea cererii de suspendare a efectelor actului adminstrativ reprezentat de P. verbal de constatare nr. 14.395/(...), În principal, ca inadmisibilă și, În subsidiar, ca neîntemeiată.
Asupra cererii de suspendare, Curtea va reține următoarele:
Potrivit dispozițiilor art. 14, 15 din Legea nr. 554/2004, în cazuri bine justificate și pentru prevenirea unei pagube iminente… persoana vătămată poate să ceară instanței competente să dispună suspendarea executării actului administrativ până la pronunțarea instanței de fond.
Rezultă din dispozițiile legale enunțate anterior că, pentru a se dispune suspendarea executării unui act administrativ, persoana vătămată trebuie să facă dovada îndeplinirii cumulative a două condiții, respectiv existența cazului bine justificat și a pagubei iminente.
Cazul bine justificat este definit de dispozițiile art. 2 lit. t din Legea contenciosului administrativ, ca fiind o împrejurare legată de starea de fapt și de drept care este de natură să creeze o îndoială serioasă în privința legalității actului administrativ, iar paguba iminentă este definită la lit. ș ca fiind prejudiciul material, viitor și previzibil sau, după caz, perturbarea previzibilă gravă a funcționării unei autorități publice sau unui serviciu public.
În ceea ce privește condiția cazului bine justificat, practica judiciară a stabilit că îi este permisă instanței investită cu soluționarea cererii de suspendare să procedeze la o analiză sumară a legalității actului de impunere, din perspectiva susținerilor părților. E. cazului bine justificat nu presupune prezentarea unor dovezi de nelegalitate evidentă, căci o asemenea cerință și interpretare ar echivala cu prejudecarea fondului cauzei.
Instanța consideră că argumentele ample ale reclamantei cu privire la nelegalitatea procesului-verbal de constatare a neregulilor și de stabilire a creanțelor bugetare nr. 14.395/(...) emis de pârâtă și care urmează a fi pusă în executare sunt aparent valabile și justifică măsura suspendării, coroborând aceste susțineri cu materialul probator administrat în cauză.
Aparenta nelegalitate a deciziei de impunere contestate rezidă din faptul că, în baza aceleiași situații de fapt, în sarcina reclamantei a mai fost anterior emis un proces verbal de constatare, respectiv cel cu nr. 2211/0(...), prin care s-a dispus rezilierea contractului și restituirea integrală a finanțării nerambursabile de care a beneficiat. Executarea acestui proces verbal a fost suspendată prin sentința civilă nr. 321/(...) a Curții de A. C., reținându-se în considerentele acestei sentințe, printre altele, că nu există încă un raport final al O. sau un rechizitoriu DNA care să confirme suspiciunile ce au stat la baza emiterii procesului verbal.
Or, de la pronunțarea acestei sentințe și până în prezent nu au apărut elemente noi, în sensul că un raport final al O. cu privire la cele reținute în cuprinsul procesului verbal a cărui suspendare se solicită nu a fost finalizat nici până în prezent și nici nu a fost întocmit vreun rechizitoriu DNA. Singurul element de noutate constă în precizările făcute de societatea germană E. Gmbh&Co KG în data de (...), la solicitarea D., potrivit cărora nu ar fi primit nici o invitație de a participa la procedurile de achiziții organizate de SC C. Fan C. SRL, oferta nu ar proveni de la această societate și că nu are nici o înțelegere verbală sau scrisă cu persoane sau firme care să reprezinte această firmă în R.
Or, societatea germană nu face nici o referire la adresa din data de (...), în care recunoaște originalitatea ofertei nr. 4835/(...), precizând că aceasta este o ofertă originală a firmei E., redactată pe un formular original al firmei și care poartă ștampila firmei.
Este, desigur, rolul instanței investite cu soluționarea pe fond a cauzei să decidă cu privire la realitatea celor susținute în cuprinsul procesului-verbal de constatare contestat, dar însăși poziția contradictorie a societății germane E. Gmbh&Co KG cu privire la oferta nr. 4835/(...) este de natură să creeze suspiciuni cu privire la legalitatea procesului verbal de constatare a neregulilor și de stabilire a creanțelor bugetare nr. 14.395/(...), mai ales în condițiile în care nici O. și nici DNA nu s-au pronunțat, încă, cu privire la aceste aspecte.
Prin urmare, Curtea constată că este îndeplinită condiția cazului bine justificat, astfel cum aceasta este definită de lege.
În ceea ce privește condiția pagubei iminente, Curtea constată că și aceasta este îndeplinită în speță, reclamanta dovedind faptul că a contractat 2 credite, unul în cuantum de 1.340.000 lei și altul în cuantum de 2.638.500 lei, astfel încât prin punerea în executare a procesului verbal contestat s-ar putea ajunge la situația imposibilității plății ratelor și intrării într-un blocaj financiar, din care societatea reclamantă cu greu și-ar mai putea reveni.
În consecință, pentru toate considerentele expuse anterior, Curtea constată că cererea formulată este întemeiată, motiv pentru care o va admite și va dispune în consecință.
PENTRU ACESTE MOTIVE, ÎN NUMELE LEGII
H O T Ă R Ă Ș T E
Admite cererea formulată de reclamanta SC C. FAN C. SRL cu sediul în com. Apahida, sat S., str. 1 Mai, nr. 40, jud. C., în contradictoriu cu pârâta A. DE P. PENTRU D. R. ȘI P. cu sediul în B., str. Ș.-V., nr. 43, sector 1.
Dispune suspendarea executării P. verbal de constatare a neregulilor și de stabilire a creanțelor bugetare, nr. 14395 emis de A. DE P. PENTRU D. R. ȘI P. la data de (...) privind proiectul " Înființare fabrică de procesare carne cu capacitatea de 6.000 kg/zi la S., jud. C." până la soluționarea irevocabilă a dosarului nr. (...) al Curții de A. C.
Cu drept de recurs în termen de 5 zile de comunicare.
Pronunțată în ședința publică din (...).
PREȘEDINTE, GREFIER, M. D. M. N. Țâr
Red.M.D./dact.L.C.C.
4 ex./
