Decizia civilă nr. 5636/2013. Contencios. Anulare act administrativ
| Comentarii |
|
R O M Â N I A
CURTEA DE APEL CLUJ SECȚIA A II-A CIVILĂ,
DE contencios ADMINISTRATIV ȘI FISCAL
Dosar nr._ *
DECIZIE CIVILĂ Nr. 5636/2013
Ședința publică de la 14 Mai 2013
Completul compus din: PREȘEDINTE DP
Judecător C. I.
Judecător F. T. Grefier M. N. Țâr
Pe rol, judecarea recursului declarat de reclamantul M. C. - V. împotriva sentinței civile nr. 447 din_ pronunțată de către Curtea de Apel Cluj în dosarul nr._ în contradictoriu cu intimata GARDA FINANCIARĂ - C. G., având ca obiect anulare act administrativ .
Pentru acest termen de judecată întregirea completului de judecată 2R se face prin participarea d-nei judecător F. T., aflată pe programarea de permanență conform procesului verbal atașat
La apelul nominal, făcut în cauză se prezintă consilier juridic, Chiorean C. în reprezentarea intereselor intimatei cu delegație de reprezentare aflată la fila 7 din dosar.
Procedura de citare este legal îndeplinită.
Recursul promovat este scutit de plata taxelor de timbru.
S-a făcut referatul cauzei ocazie cu care se învederează instanței că pricina se află la primul termen de judecată pentru care procedura de citare este legal îndeplinită, părțile litigante au solicitat judecarea pricinii în lipsă.
Curtea, din oficiu raportat dispozițiile art.20 alin.1 subtitlul VII din Legea nr.247/2005 modificat de art.X din Legea nr.2/2003 coroborat cu art.10 din Legea nr.554/2004, art.3 pct.3 din C.pr.civilă precum și la modificările aduse de art. XXIII, alin. (4) din Capitolul III - Dispoziții tranzitorii și finale al Legii pentru degrevarea instanțelor judecătorești nr. 2/2013 constată că este competentă general, material și teritorial să judece pricina.
Reprezentanta intimatei depune întâmpinare și la întrebarea instanței arată că Ordinul emis în data de_ nu a fost anulat, cauza aflată pe rolul Curții de Apel Ploiești nu a fost soluționată având termen în luna aprilie.
Mai arată că în baza noilor modificări statuate de intrarea, în vigoare, a Noului Cod de Procedură Civilă, cauza se află pe rolul Curții de Apel Ploiești, neexistând o hotărâre irevocabilă privind anularea acestui Ordin, el fiind doar suspendat.
Nemaifiind alte cereri de formulat, Curtea declară închise dezbaterile și acordă cuvântul pentru susținerea recursului.
Reprezentanta intimatei solicită respingerea recursului și menținerea sentinței recurate ca fiind legală și temeinică atât în ceea ce privește suspendare cât și anularea.
Curtea reține cauza în pronunțare.
C u r t e a ,
Prin sentința civilă nr. 447 din_ pronunțată de către Curtea de Apel Cluj în dosarul nr._ a fost respinsă ca neîntemeiată cererea de suspendare.
A fost respinsă ca neîntemeiată acțiunea formulată de reclamantul M.
-V. contradictoriu cu pârâta GARDA FINANCIARĂ-C. G. .
În considerente se reține că prin acțiunea în contencios administrativ formulată la_ de reclamantul M. C. -V. în contradictoriu cu pârâta GARDA FINANCIARĂ-C. G. s-a solicitat:
să se dispună anularea deciziei nr. 1397 din_ emisă de comisarul general al Gărzii Financiare, dl. Arpad Csaba Ladanyi, prin care reclamantul a fost eliberat din funcția publică teritorială de execuție de comisar clasa 1, grad profesional superior;
să se dispună reintegrarea reclamantului pe funcția publică ocupată anterior emiterii deciziei și să fie obligată pârâta la plata unei despăgubiri egale cu salariile indexate, majorate și recalculate, și cu celelalte drepturi de care ar fi beneficiat;
să se dispună În temeiul art. 15 raportat la art. 14 alin. (2)-(7) din Legea nr. 554/2004, suspendarea efectelor deciziei atacate până la soluționarea irevocabilă a prezentei cereri.
În fapt, prin decizia atacată reclamantul a fost eliberat din funcția publică pe care o ocupa, În mod cu totul nelegal.
Prin plângerea prealabilă înregistrată la Garda Financiară - Secția Maramureș atât cu confirmare de primire cât și comunicată prin fax, după cum și scrisoare recomandată cu confirmare de primire și Gărzii Financiare -
G., reclamantul a solicitat revocarea deciziei nr. 1397 din_ emisă de comisarul general al Gărzii Financiare, dl. Arpad Csaba Ladanyi, prin care a fost eliberat din funcția publică teritorială de execuție de comisar clasa 1, grad profesional asistent, cu toate consecințele ce decurg din această revocare, ca fiind emisă cu Încălcarea flagrantă a dispozițiilor Legii nr. 188/1999.
Consideră ca reorganizarea activității ANAF si implicit a Gărzii Financiare nu s-a realizat cu respectarea dispozițiilor lega le incidente, aspect care atrage inclusiv nelegalitatea deciziei atacate.
Astfel, conform dispozițiilor art. 107 alin. 1 si 3, art. 100 alin. 1,2 si 3, art. 99 din Legea nr. 188/1999, ANFP a statuat ca modalitatea de reorganizare a activității institutiilor publice prin reducerea posturilor ocupate de funcționarii publici presupune mai multe etape impuse de lege, respectiv:
stabilirea noii structuri organizatorice cu stabilirea implicita a atribuțiilor si condițiilor specifice pentru fiecare post;
solicitarea si obținerea, in maxim 30 de zile a avizului ANFP
aprobarea structurii organizatorice prin act administrativ al conducătorului instituției publice
identificarea persoanelor care Îndeplinesc condițiile de numire, raportat la noile fise de post.
după aprobarea structurii organizatorice si a statului de funcții, persoanele care nu îndeplinesc condițiile de numire, conform art. 100 alin. 1 si 2 din Legea nr. 188/1999, sunt eliberate din funcția publica, conform art.
99 alin.l lit. b din Legea nr. 188/1999. In cazul in care exista mai mulți funcționari publici care Îndeplinesc condițiile de numire fata de numărul de
posturi aferent funcțiilor publice,devenite astfel vacante, in perioada de preaviz se organizează examen de către autoritatea sau instituția publica.
Pentru persoanele care sunt declarate admise la examen se emite actul administrativ de numire in noua funcție publica pentru care s-a organizat examen iar pentru persoanele declarate respinse la examen, până la expirarea perioadei de preaviz, instituția publica, are printre altele, obligația ca, daca in cadrul instituției exista funcții publice vacante corespunzătoare, sa le pună la dispoziția funcționarilor publici.
Fata de normele legale invocate consideră ca ANAF si G. F. nu au respectat procedura legala, consecința imediata fiind nulitatea examenului de testare profesionala organizat in perioada 11.07-_ .
La data de_ prin Garda Financiară - Secția Județeană Maramureș se comunică reclamantului preavizul nr.8. prin care face cunoscut faptul că funcția publică teritorială de execuție în care a fost numit este supusă reorganizării potrivit noii structuri organizatorice prevăzute în anexa 1 din HG nr.1324/2009 și prin urmare începând cu data comunicării s-a acordat un preaviz de 30 de zile calendaristice în condițiile art.99 alin.1 lit.b și alin.3 din Legea nr.188/1999. Prin același act s-a făcut cunoscut reclamantului că lista funcțiilor publice de execuție vacante pentru care se poate opta va fi publicată pe site-ul Gărzii Financiare ANAF și afișate la avizierul comisariatului general și al secțiilor teritoriale iar opțiunea pentru numire în una din funcțiile publice vacante potrivit noii structuri se va formula în scris și va fi comunicată comisariatului. De asemenea s-a făcut cunoscut că în cazul în care pentru funcția pentru care se optează există și alte opțiuni se va desfășura examen - probă scrisă, interviu - pentru numirea în funcții.
Urmare a preavizului primit la_ reclamantul optează pentru funcția publică teritorială de execuție de comisar clasa I grad profesional superior la Garda Financiară Secția Maramureș. Cum pentru același post au existat și alte opțiuni în condițiile preavizării s-a procedat la testarea personalului. În urma examinării/testării profesionale obținând un punctaj final de 120 reclamantul este declarat respins .
Datorită faptului că în perioada_ -_ reclamantul s-a aflat în incapacitate temporară de muncă, fiind în concediu medical, la_ se emite decizia nr.1397 prin care se stabilește că începând cu_ urmare a reorganizării reclamantul se eliberează din funcția publică teritorială de execuție de comisar clasa I grad profesional superior.
Conform celor consemnate în decizie, eliberarea din funcție a fost luată avându-se în vedere: Hotărârea Guvernului nr.1324/2009, ordinul nr.2253/2011, avizul ANAF, preavizul de 30 de zile calendaristice acordat potrivit prevederilor Legii nr.188/1999, lista funcțiilor publice corespunzătoare puse la dispoziție odată cu preavizul pentru a se opta în vederea numirii în una din funcțiile vacante, opțiunea reclamantului, rezultatul examenului de testare pentru ocuparea funcției publice de execuție consemnate în raportul 804716/2011 prin care reclamantul a fost respins.
Actul normativ evocat prin decizie respectiv Legea nr.188/1999, prin art.99 alin.1 prevede că (1) Persoana care are competența legală de numire în funcția publică va dispune eliberarea din funcția publică prin act administrativ, care se comunică funcționarului public în termen de 5 zile
lucrătoare de la emitere, în următoarele cazuri:
autoritatea sau instituția publică și-a încetat activitatea ori a fost mutată într-o altă localitate, iar funcționarul public nu este de acord să o urmeze;
autoritatea sau instituția publică își reduce personalul ca urmare a reorganizării activității, prin reducerea postului ocupat de funcționarul public;
ca urmare a admiterii cererii de reintegrare în funcția publică ocupată de către funcționarul public a unui funcționar public eliberat sau destituit nelegal ori pentru motive neîntemeiate, de la data rămânerii definitive și irevocabile a hotărârii judecătorești prin care s-a dispus reintegrarea;
pentru incompetența profesională, în cazul obținerii calificativului "nesatisfăcător" la evaluarea performanțelor profesionale individuale;
funcționarul public nu mai îndeplinește condiția prevăzută la art. 54 lit.
g);
starea sănătății fizice sau/și psihice a funcționarului public, constatată
prin decizie a organelor competente de expertiză medicală, nu îi mai permite acestuia să își îndeplinească atribuțiile corespunzătoare funcției publice deținute;
ca urmare a refuzului neîntemeiat al înaltului funcționar public de acceptare a numirii în condițiile art. 93.
În cazul eliberării din funcție prevede alin.3 al articolului menționat autoritatea sau instituția publică este obligată să acorde funcționarilor publici un preaviz de 30 de zile calendaristice.
Tot astfel prin alin.5 al articolului arătat se prevede că în cazul alin.1 lit.b (autoritatea/instituția își reduce personalul ca urmare a reorganizării prin reducerea postului…) în perioada de preaviz, dacă în cadrul autorității sau instituției publice există funcții publice vacante corespunzătoare, aceasta are obligația de a le pune la dispoziție funcționarilor publici iar prin alin.6 se prevede că în cazul prevăzut la alin.1 lit.a (autoritatea/instituția și- a încetat activitatea ori a fost mutată…), dacă nu există funcții publice vacante corespunzătoare în cadrul autorității sau instituției publice, autoritatea ori instituția publică are obligația de a solicita Agenției Naționale a Funcționarilor P. i, în perioada de preaviz, lista funcțiilor publice vacante.
Același act normativ prin art.100 prevede că în caz de reorganizare a instituției În caz de reorganizare a autorității sau instituției publice, funcționarii publici vor fi numiți în noile funcții publice sau, după caz, în noile compartimente în următoarele cazuri:
se modifică atribuțiile aferente unei funcții publice mai puțin de 50%;
sunt reduse atribuțiile unui compartiment;
este schimbată denumirea fără modificarea în proporție de peste 50% a atribuțiilor aferente funcției publice;
este schimbată structura compartimentului.
În cazul în care există mai mulți funcționari publici, se organizează examen de către autoritatea sau instituția publică.
În cazul reorganizării activității prin reducerea posturilor, autoritatea sau instituția publică nu poate înființa posturi similare celor desființate pentru o perioadă de un an de la data reorganizării.
Tot astfel prin HG nr.1324/2009 și HG nr.566/2011 pentru modificare și completare se prevede că numărul maxim de posturi pentru Garda Financiară este de 1092 iar încadrarea personalului în limita numărului de posturi se face în condițiile legii în termen de 45 de zile de la intrarea în vigoare a legii.
Din normele enunțate reiese că eliberarea din funcție se face în situația reorganizării cu condiția preavizării și oferirii posturilor vacante celor în cauză. Mai reiese din norme că numirea directă pe postul vacant corespunzător în cazul reorganizării se face doar în situația în care acesta a avut loc urmare a reducerii atribuțiilor aferente funcției sau unui compartiment, în celelalte situații de reorganizare cum este reducerea posturilor prin efectul legii ocuparea posturilor rămase cu atribuții similare postului desființat se realizează în lipsa unei stipulații exprese prin raportare la art.99 alin.3 și 100 alin.3 din Legea nr.188/1999 prin examen/testare profesională.
Actele dosarului relevă că a avut loc o reorganizare prin efectul Legii (HG nr.1324 cu modificările aduse prin HG nr.566/2011 - ce prevăd numărul maxim al posturilor la nivelul instituției și reducerea realizată în 45 zile); reorganizarea prin reducerea posturilor de același fel a vizat întreg personalul iar în condițiile reducerii posturilor personalul a fost preavizat. Tot astfel relevă actele că în condițiile informării făcute în contextul preavizării s-a procedat la afișarea numărului posturilor rămase respectiv la punerea la dispoziție sens în care au și fost făcute opțiuni.
Pentru ocuparea posturilor rămase au fost mai multe opțiuni pentru care s-a procedat la examinare iar rezultatul s-a consemnat în raportul final reclamantul fiind respins.
Ulterior atestă actele ca fiind expirat termenul indicat în preaviz și nefiind posibilități pentru încadrare pe postul vacant a fost emis ă și decizia de eliberare.
Se poate observa din acte că reorganizarea a avut loc prin reducere de posturi - nu prin modificare de atribuții, ca personalul a fost în condițiile reorganizării preavizat de eliberarea din funcție si că posturile rămase au fost puse la dispoziție pentru acestea existând mai multe opțiuni s-a procedat la examinare iar eliberarea din funcție a avut loc în condițiile în care nu exista posibilitatea încadrării. Ori față de cele rezultate din acte nu se poate susține nu a fost realizată o reorganizare și efectiv realizată eliberarea din funcție în raport cu normele mai sus enunțate.
Reclamantul a susținut că actul de eliberare din funcție este nelegal
întrucât a fost emis în perioada în care se găsea în concediu medical. Într- adevăr actele dosarului relevă că reclamantul a fost o perioadă în concediu medical însă încetarea raportului de serviciu prin eliberarea din funcție a operat ulterior perioadei de incapacitate context în care nu se poate reține o nelegalitate a actului atacat.
O nelegalitate nu poate fi reținută nici din perspectiva emiterii preavizului. Normele mai sus enunțate prevăd expres că în caz de reorganizare personalul se eliberează din funcție iar în cazul eliberării se emite preaviz. Așadar prin norme nu se prevede că preavizarea trebuie să aibă loc ulterior examenului. Dimpotrivă se stabilește că în caz de reorganizare personalul trebuie eliberat din funcție dar acesta se face cu preaviz, cu obligația ca în perioada preavizului să se ofere posturile vacante și dacă pentru acestea sunt mai multe opțiuni sa se procedeze la examinare. Prin urmare preavizul se emite anterior oricăror demersuri pentru ocuparea posturilor vacante.
În condițiile normelor mai sus arătate atât competența de numire cât și competența de eliberare revine aceleiași persoane mai exact a comisariatului G. și nu reprezentantului Secției Financiare. Prin urmare în lipsa unei competențe corespunzătoare și în contextul existenței unui act de eliberare nu se poate reține o anulare în sensul invocat de reclamant.
Reclamantul mai susține că reorganizarea activității determină după caz fie numirea funcționarului, fie eliberarea din funcție iar autoritățile au inversat etapele procedurale. De asemenea susținerea nu poate fi reținută întrucât numirea are loc în cazul unor noi funcții rezultate în urma
modificării atribuțiilor cu 50%, sau a reducerii atribuțiilor compartimentelor. Or în cauză nu au fost create noi funcții cu atribuții modificate și nu au operat reduceri de atribuții ci este vorba de reducere a numărului de posturi/funcții similare celui desființat. Nefiind create noi funcții cu atribuții modificatoare sau atribuții reduse susținerea referitoare la numire și la inversare etape se vădește nefondată și va fi respinsă.
A fost respinsă și susținerea constând în aceea că trebuie făcută identificarea persoanelor ce îndeplinesc funcții de numire raportat la fișele de post. O numire doar în funcție de fișa de post nu putea fi făcută în cazul reducerii posturilor legea neprevăzând că posturile vacante să fie ocupate într-o altă formă decât examinarea.
Reclamantul a relevat că nu a avut loc o vacantare a posturilor deoarece nu au fost făcute demersuri. În cauză nu se poate reține o lipsă a demersurilor pentru vacantarea posturilor câtă vreme tot personalul a fost prevaizat, a opta pentru un post și de vreme ce au fost cerute avizele obligatorii prevazute de lege. Ori în condițiile date ale preavizări și opțiuni reiese că posturile au fost eliberate și ca atare vacantate.
Tot astfel reclamantul a susținut că la testarea profesională și respectiv reorganizare nu a respectat principiile publicității transparenței și a acelor principii care stau la baza oricărei funcționar public. Susținerile de asemenea nu pot fi reținute întrucât a fost făcută informarea cu privire la reducerea posturilor, au fost publicate - afișate listele posturilor vacante, făcute cunoscute condițiile de participare. Ori în atare situații nu se poate reține o lipsă a transparenței ,a tratamentului egal evocate de reclamant .
În fine un alt argument adus de reclamant constă în aceea că actul atacat se fundamentează pe un ordin revocat. Chiar dacă decizia consemnează și ordinul evocat nu se poate omite însă că verificarea trebuie făcută cu corelarea tuturor actelor normative și a tuturor celor evocate prin actul contestat. În decizia atacată au fost avute în vedere HG nr.1324/2009, Legea nr.188/1999, actele premergătoare și inclusiv de testare. Ori din perspectiva acestor din urmă acte normative nu se poate vorbi de o nelegalitate.
Mai mult, prin decizia nr._ a Înaltei Curți de casație și Justiție, pronunțată în dosar nr._ s-a arătat: ,,hotărârea judecătorească indicată anterior - SC nr. 22/_ a Curții e Apel Galați - a fost pronunțată în dosarul nr._ care s-a aflat pe rolul Curții de Apel Galați
…. Iar efectele acesteia se produc numai în ceea ce privește părțile din respectiva cauză,,
Ca atare susținerile reclamantului au fost apreciate ca fiind neîntemeiate și au fost respinse.
Cât privește susținerile vizând suspendarea instanța a reținut că art.14 și 15 din Legea nr.554/2004 prevăd posibilitatea suspendării dacă sunt întrunite cumulativ anumite condiții: un caz bine justificat (o îndoială) și respectiv o pagubă iminentă. În cauză chiar dacă s-ar reține producerea unei pagube în lipsa unui salariu nu se întrevede raportat la argumentele de mai sus o îndoială care să releve un caz bine justificat. Prin urmare nefiind întrunite cumulativ cerințele cererea a fost apreciată neîntemeiată și a fost respinsă.
Așadar față de cele arătate în baza art.18 din Legea nr.554/2004 și a dispozițiilor Legii nr.188/1999 Curtea a dat o soluție de respingere a acțiunii formulate.
Împotriva sentinței a formulat recurs M. Cornel V.,
solicitând modificarea sentinței în sensul admiterii acțiunii așa cum a fost formulată.
În motivarea recursului arată că a formulat acțiunea având ca obiect anularea deciziei nr. 1397/_ emisa de intimata, arătând instanței faptul ca a fost eliberat din funcție cu încălcarea grava a legii, in sensul nerespectarii dispoziției Legii nr.188/1999 cu modificările ulterioare, respectiv potrivit dispozițiilor art. 107 alin. 1 si 3, art. 100 alin. 1,2 si 3 si art. 99 din legea sus menționata. Astfel potrivit art. 99 alin. .1 "persoana care are competenta legala de numire in funcția publica va dispune eliberarea din funcția publica prin act administrativ care se comunica funcționarului public in termen de 5 zile lucratoare de la data emiterii, in următoarele cazuri": in speța fiind aplicabile dispozițiile articolului sus menționat litera b" autoritatea sau instituția publica isi reduce personalul ca urmare a reorganizării activității prin reducerea postului ocupat de funcționarul public ". La alineatul 3 se precizează "in cazul eliberării din
funcția publica autoritatea sau instituția publica este obligata sa acorde funcționarilor publici un preaviz de 30 de zile calendaristice " Prin urmare preavizul acordat recurentului a fost emis anterior susținerii examenului pentru ocuparea posturilor vacante si astfel acesta este netemeinic si nelegal, cu atat mai mult cu cat legea funcționarului public se coroborează cu dispozițiile codului muncii in ceea ce privește aceste aspecte.
De asemenea, in perioada preavizului instituția publica trebuia sa pună la dispoziția recurentului exercitarea profesiei îîntr-unul din posturile vacante, asa cum este evidențiat in dispozițiile alin. 5 din aceeași lege sau sa solicite Agenției Naționale a Funcționarilor P. i lista cu funcțiile publice vacante, pentru ca, in situația in care ar exista un post vacant, funcționarul public, in speța recurentul sa fie transferat pe acel post, asa cum prevăd dispozițiile alin. 6 din aceeași legea. Ori toate aceste aspecte au fost ignorate de către intimata, desi sunt imperative.
De asemenea, potrivit art. 100 din legea 188/1999, "in caz de reorganizare a instituției publice, funcționarii publici vor fi numiți in noile funcții publice sau dupa caz in noile compartimente in anumite condiții, asa cum este stipulat in alineatul 1 lit. a-d, iar potrivit alin. 2 "aplicarea
prevederilor alin..l se face de asemenea cu îndeplinirea anumitor condiții, respectiv - categoria, clasa si dupa caz gradul profesional al funcționarului,
îndeplinirea criteriilor specifice stabilite pentru funcția publica, pregătirea profesionala. Toate aceste dispoziții au fost incalcate de către intimata, inversând in mod vădit si nelegal etapele procesuale prevăzute de art. 100 din lege tocmai pentru a-i crea dificultăți intimatului.
Un alt aspect de nelegalitate vizează faptul ca in urma reorganizării activității, dupa obținerea avizului ANFP si aprobarea structurii organizatorice prin act normativ al conducerii instituției publice, trebuia sa se faca identificarea persoanelor care îndeplinesc condițiile de numire, raportat la fisa postului. Aceasta identificare nu s-a realizat in nici un fel si in condițiile legii ea trebuia efectuata la nivelul ANAF- si nu la nivelul unor structuri teritoriale. T. area profesionala organizata de ANAF s-a făcut cu incalcarea dispozițiilor legale, respectiv Legii nr. 161/2003, care a fost practic preluata de Legea nr. 188/1999, in sensul nerespectarii transparentei publicității, competentei profesionale si competiției. încalcandu-se de altfel si dispozițiile HG, Nr. 611/2008 pentru aprobarea
normelor privind organizarea si dezvoltarea carierei, funcționarilor publici. Este un non-sens sa supui procedurii preavizului, urmând a fi eliberat din funcție un funcționar public, iar apoi sa organizezi examen si sa reîncadrezi pe aceeași funcție si cu aceleași atribuții. întrucât potrivit-legislației in materie, in cazul reorganizării activității prin reducerea posturilor, instituția publica nu poate înființa posturi similare celor destinate pentru o perioada de minim un an de la data reorganizării.
Potrivit art. 3 alin. 4 din HG 1324/2009, cu modificările aduse prin HG 566/201 "Comisarul general numește, angajaza, promovează, sancționează si eliberează din funcție in condițiile legi personalul de execuție din G. F. ", aspect preluat si de prevederile art. 99 alin.l din Legea nr. 188/1999. Ori in speța eliberarea din funcție a recurentului s-a făcut de către o alta persoana si nu de către cea de către am fost numit, respectiv de comisarul general. Raportat la temeiurile de drept sus menționate, acesta este un alt motiv de nulitate a deciziei atacate.
Un alt aspect de nelegalitate al deciziei atacate il reprezintă faptul ca Ordinul ANAF in baza căruia s-a emis decizia atacata a fost suspendat.
In prezent Ordinul nr. 2253/_ emis de Președintele ANAF cel care a stat la baza emiterii decizie atacate, a fost anulat de către Curtea de Apel Ploiești in dosarul nr._, proces in care si subsemnatul este parte in calitate de intervenient in interes propriu si astfel in condițiile in care ordinul care a stat la baza emiterii decizie acatate a fost anulat, pe cale de consecința toate actele subsecvente sunt anulate.
Examinând recursul, curtea reține următoarele:
Intimata Garda Financiară a respectat prevederea legală privind reorganizarea, iar prin preavizul comunicat recurentului i s-a adus la cunoștință faptul că funcția publică în care era numit a fost supusă reorganizării.
Recurentului i s-a acordat un preaviz de 30 de zile calendaristice cu data comunicării preavizului fiindu-i adus la cunoștință faptul că putea opta pentru numirea în una din funcțiile publice vacante corespunzătoare din cadrul Gărzii Financiare potrivit noii structuri organizatorice aprobate prin Ordinul nr. 2358/2012 al președintelui ANAF conform art. 99 alin. 5 și 7 din Legea nr. 188/1999.
De asemenea, în conținutul aceluiași preaviz s-a menționat că în situația în care pentru funcția pentru care a optat recurentul la data de_ există și alte opțiuni exprimate în zilele de 11 iulie și 15 iulie 2012, urmând să se desfășoare examenul pentru numirea în funcție.
Fiind mai multe opțiuni pentru acest post s-a organizat concurs la care a participat și recurentul, dar nu a luat examenul.
La emiterea preavizului au fost pe deplin respectate dispozițiile Legii nr. 188/1999 privind Statutul funcționarilor publici, republicată, cu modificările și completările ulterioare.
Dispozițiile art. 99 alin. 5 din Legea nr. 188/1999 privind Statutul funcționarilor publici, republicată, cu modificările și completările ulterioare arată că, în cazurile prevăzute la alin. 1 lit. b,c și e, în perioada de preaviz, dacă în cadrul autorității sau instituției publice există funcții publice vacante corespunzătoare, aceasta are obligația de a le pune la dispoziția funcționarilor publici.
Dispozițiile art. 100 alin. 3 din același act normativ prevăd pentru ipoteza reorganizării și în cazul când există mai mulți funcționari publici care optează pentru aceeași funcție publică, organizarea unui examen de către autoritatea publică.
Din cele arătate anterior, rezultă că susținerile recurentului reclamant, în sensul că preavizul nu trebuia să fi comunicat înainte de susținerea examenului pentru ocuparea funcției publice și că ANAF și G. F. au inversat în mod nelegal etapele procedurale, nu puteau fi reținute de către instanța de fond.
Sentința la care se face referire în acțiune prin care s-a dispus suspendarea efectelor Ordinului nr. 2253/_ emis de Președintele ANAF, nu produce nici un fel de efecte în ceea ce-l privește pe recurentul reclamant, ci doar față de pârâții din acest dosar, nefiind făcută dovada că recurentul avea calitate de parte în dosarul sus arătat.
La nivelul Gărzii Financiare nu s-a procedat la reducerea unui post urmare a modificărilor aduse atribuțiilor de serviciu, ci a avut loc o reorganizare a instituției, prin reducerea numărului de posturi, cu obligarea la încadrarea în cheltuielile bugetare alocate, astfel că nu se pune problema identificării persoanelor care îndeplinesc condițiile de numire, ci conform art. 100 alin. 3 din Legea nr. 85/2006 privind Statutul funcționarilor publici republicată, cu modificările și completările ulterioare, trebuia organizat examen în situația în care existau mai multe persoane care optaseră pentru ocuparea aceleiași funcții publice.
Prin HG nr. 566/2011 pentru modificarea și completarea HG nr. 1324/2009 privind organizarea și funcționarea Gărzii Financiare, hotărâre necontestată de recurent, a fost redus numărul de posturi al acestei instituții de la 1805 la 1092.
În ceea ce privește susținerea recurentului reclamant potrivit căreia procedura de examinare aplicabila la nivelul A.N.A.F., adoptata prin Ordinul Președintelui A.N.A.F, nr.2253/2011, contravine dispozițiilor imperative ale Legii nr.188/1999 si H.G. nr.611/2008 nu are corespondent in realitate deoarece Ordinul nr. 2253/2011 emis de Președintele A.N.A.F. nu formează obiectul prezentei cauzei. In acest sens, recurentul reclamant a solicitat suspendarea si anularea deciziei nr. 1397/_ emisa de G. F. -C.
G., fiind fara echivoc ca nu s-a solicitat nicidecum suspendarea sau anularea ordinului menționat anterior.
In al doilea rand, testarea profesionala la care au fost supuși funcționarii publici din cadrul Gărzii Financiare nu a fost un concurs in sensul recrutării sau promovării astfel cum este prevăzut in Legea nr.188/1999, ci o modalitate prevăzuta de lege de a se asigura celor ale căror funcții se reduc, posturi de nivelul celei deținute sau inferioare.
Nici susținerea recurentului reclamant potrivit căreia decizia atacata a fost emisa de o alta persoana decât cea care are competenta legala de numire in funcția publice nu este fondată.
Astfel, potrivit art.11 din H.G. nr.566/2011 pentru modificarea și completarea Hotărârii Guvernului nr.1324/2009 privind organizarea și funcționarea Gărzii Financiare: "(1) încadrarea personalului în limita numărului de posturi și în noua structură organizatorică se face în condițiile legii, în termen de 45 de zile de la data intrării în vigoare a prezentei hotărâri.(2) Până la data expirării termenului prevăzut la alin. (1), activitatea Gărzii Financiare este supusă dispozițiilor cuprinse în actele normative privind organizarea și funcționarea acesteia, în vigoare până la data intrării în vigoare a prezentei hotărâri."
Potrivit art.3 alin.(4) din H.G.nr.1324/2009, asa cum a fost modificata si completata prin H.G. nr.566/2011: "(4) Comisarul general numește, angajează, promovează, sancționează și eliberează din funcție, în condițiile legii, personalul de execuție din Garda Financiară, precum și personalul de
conducere din C. G., secțiile județene și Secția Municipiului B.
, cu excepția comisarilor generali adjuncți, a comisarilor șefi de secție și comisarilor șefi de secție adjuncți ai secțiilor județene și ai Secției Municipiului B., precum și comisarilor șefi de divizie din cadrul C. ui G., care se numesc în condițiile legii, prin ordin al președintelui Agenției Naționale de Administrare Fiscală, la propunerea comisarului general."
Deci, potrivit formei textului art.3 alin.{4) în vigoare la data emiterii deciziei atacate si anume_, Comisarul G. numește, angajează, promovează, sancționează și eliberează din funcție, în condițiile legii si personalul de execuție din Garda Financiară.
Fata de cele arătate anterior, rezulta fără putința de tăgada ca, in mod vădit eronat, recurentul reclamant a susținut ca, G. F. -C. G. nu avea competenta legala de a emite decizia de eliberare din funcție atacata in prezenta cauza.
In ceea ce privește cererea de suspendare a deciziei nr.1397/_ emisa de G. F. - C. G., în mod legal instanța de fond a respins-o ca neîntemeiata, nefiind îndeplinite și dovedite condițiile prevăzute de art. 14 din Legea nr. 554/2004, paguba iminentă și cazul bine justificat.
Pentru considerentele sus arătate, instanța în baza art.312(1) Cpr.civ, va respinge ca nefondat recursul.
PENTRU ACESTE MOTIVE, ÎN NUMELE LEGII
D E C I D E :
Respinge recursul declarat de reclamantul M. C. - V. împotriva sentinței civile nr. 447 din_, pronunțată în dosarul nr._ al Curții de Apel Cluj pe care o menține în întregime.
Decizia este irevocabilă.
Pronunțată în ședința publică din 14 mai 2013.
PREȘEDINTE | JUDECĂTORI | GREFIER | ||||
DP C. | I. | F. | T. | M. N. | ȚÂR |
Red. D.P., dact. GC
2 ex/_
Jud.primă instanță: M. H.
