Achizitii publice jurisprudenta. Decizia 160/2008. Curtea de Apel Timisoara
| Comentarii |
|
ROMÂNIA OPERATOR 2928
CURTEA DE APEL TIMIȘOARA
SECȚIA contencios ADMINISTRATIV ȘI FISCAL
DOSAR NR--23.11.2007
DECIZIA CIVILĂ NR. 160
Ședința publică din 13 februarie 2008
PREȘEDINTE: Olaru Rodica
JUDECĂTOR 2: Patru Răzvan
JUDECĂTOR 3: Barbă Ionel
GREFIER: - -
S-au luat în examinare plângerea formulată de Spitalul Clinic Județean de Urgență T împotriva deciziei nr. 2965/C3/1.11.2007, pronunțată de Consiliul Național de Soluționare a Contestațiilor, în contradictoriu cu intimata SC Medica SRL T, având ca obiect litigiu privind achizițiile publice.
La apelul nominal făcut în ședință publică, lipsă părțile.
Procedura este legal îndeplinită.
S-a făcut referatul cauzei de către grefierul de ședință, după care se constată că prin încheierea de ședință din 06.02.2008 a fost amânată pronunțarea asupra cauzei, încheiere care face parte integrantă din prezenta decizie.
CURTEA
Deliberând asupra plângerii constată următoarele:
Prin contestația nr. 1/11.07.2007 depusă la Consiliul Național de Soluționare a Contestațiilor și înregistrată sub nr. 9951/12.07.2007, SC Medica SRL a solicitat anularea documentației de atribuire, elaborată de Spitalul Clinic Județean de Urgență T, în calitate de autoritate contractantă, în cadrul procedurii de achiziție publică prin licitație deschisă, organizată pentru atribuirea contractului de fumizare "achiziție dezinfectanți", cod --1, având ca termen limită de depunere a ofertelor data de 01.07.2007.
În motivarea cererii contestatoarea a arătat că autoritatea contractantă a solicitat pentru toate produsele de achiziționat prezentarea dovezii notificări produsului conform nr.HG 956/2005, ceea ce are ca efect restrângerea concurenței datorită faptului că sunt împiedecați să participe ofertanți ce au produse avizate după data de 29.12.2006. de asemenea la toate pozițiile contestatorul susține că unele din standardele solicitate pentru aceste tipuri de dezinfectant sunt anulate, respectiv S 1040:2000 și S 1275:2000.
În ceea ce privește punctul 2 dezinfectant pentru aparatură și suprafețe prin nebulizare, contestatoarea a apreciat că autoritatea contractantă a stabilit drept criteriu de selecție riscul de inflamabilitate, deși spectrul de acțiune al produsului ar trebui să fie determinant în alegerea lui și nu riscul de inflamabilitate.
Contestatorul a susținut că privitor la punctul 4 - chimic instrumentar și materiale termosensibile pe bază de glutaraldehidă 2%, autoritatea contractantă încalcă legislația în vigoare deoarece substanțele destinate sterilizării trebuie preparate în ziua utilizării, cu posibilitatea de utilizare a acestora timp de 24 de ore și nu așa cum s-a solicitat de către aceasta, să aibă o stabilitate în timp de 28 de zile cu prezentarea de teste doveditoare după cele 28 de zile contestatoarea a afirmat că există un singur produs care îndeplinește aceste cerințe, iar menționarea lor în cuprinsul caietului de sarcini îngrădește concurența.
contestatoarea susține că în caietul de sarcini la punctul 5 - lichid dezinfectant pentru mâini, autoritatea contractantă a solicitat ca produsul respectiv să fie pe bază de poliaminopropil biguanida, alchilpoliglicozida, disterat - 150, oxid de cocoamidopropilamina, fiind restrânsă astfel concurența deoarece un singur produs îndeplinește aceste cerințe.
În ceea ce privește punctul 6 - dezinfectant pentru mâini pe bază de alcooli, contestatoarea menționează că cerința autorității contractante de "conservare antimicrobiană timp de minim 28 de zile" duce la restrângerea concurenței deoarece un singur produs o îndeplinește.
Prin Decizia nr. 2965/C3/2139 din data de 01.11.2007 Consiliul Național de Soluționare a Contestațiilor a admis în parte contestația, a dispus continuarea proceduri, după modificarea caietului de sarcini.
Consiliul apreciind drept abuzivă cererea de anulare a documentației de atribuire, în condițiile în care aceasta poate fi remediată, în temeiul art. 278 al.2, 4 și 6 din OUG nr. 34/2006 privind atribuirea contractelor de concesiune de lucrări publice și a contractelor de concesiune de servicii, aprobată prin Legea nr. 337/2006, a admis în parte contestația și a dispus continuarea procedurii de atribuire, după modificarea caietului de sarcini. Autoritate contractantă va încunoștința operatorii economici interesați, prin transmiterea în a următoarelor modificări, ce vor fi operate în termen de cel mult 15 zile de la data primirii prezentei decizii:
referirea la orice standard în cuprinsul caietului de sarcini va fi urmată de expresia "sau echivalent", ce va fi adăugată la conținutul fișei tehnice a fiecărei poziții, după caz;
se elimină din conținutul fișelor tehnice, pentru toate produselor, cerința privind prezentarea dovezii de notificare a produsului conform G: nr. 956/2005 și se menține obligația privind respectarea prevederilor nr.HG 956/2005 privind plasarea pe piață a produselor biocide;
se elimină cerința privitor la obligativitatea dovedirii existenței produselor în Registrul Național al produselor biocide;
se elimină cerința "stabilitate în timp minim 28 de zile impusă la punctul 4
se elimină cerința "să fie pe bază de poliaminopropil biguanidă, oxid de cocoamidopropilamină, impusă la punctul 5
se elimină cerința conservare antimicrobiană conform Europene ediția a Xa timp de 28 de zile, impusă la poziția 6.
Împotriva acestei decizii a formulat plângere Spitalul Clinic Județean de Urgență T prin care solicitat remedierea aspectelor de nelegalitate ce afectează decizia emisă de Consiliul Național de Soluționare a Contestațiilor, în sensul anulării în tot a acesteia potrivit art. 285 lit. a din OUG nr. 34/2006 cu modificările și completările ulterioare, datorită tardivității cu care a fost emisă.
În motivarea plângerii petentul Spitalul Clinic Județean de Urgență Taa rătat că la data de 08.06.2007 acesta a publicat în anunțul nr. 18431 pentru organizarea licitației în vederea achiziționării de dezinfectanți. Termenul pentru deschiderea ofertelor a fost stabilit pentru data de 12.07.2007, prin Adresa nr. 17428/11.07.2007, Spitalul - autoritate contractantă a fost înștiințat că a fost depusă contestație la Consiliul Național de Soluționare a Contestațiilor, motiv pentru care a suspendat procedura de atribuire până la soluționarea contestației, în aceeași zi.
Decizia nr. 2965/C3/2139/01.11.2007 pronunțată de Consiliul Național de Soluționare a Contestațiilor a fost comunicată Spitalului Clinic Județean de Urgență T la data de 07.11.2007, respectiv după 104 zile de la primirea dosarului de achiziție trimis de spital cu Adresa nr.18960/26.07.2007.
Potrivit art. 276 din OUG nr. 34/2006 Consiliul Național de Soluționare a Contestațiilor "are obligația de a soluționa contestația în termen de 30 de zile de la data primiri dosarului achiziției publice de la autoritatea contractantă".
Datorită soluționării cu întârziere a contestației, toate documentele din dosarul de licitație sunt expirate, acestea având o valabilitate de 90 de zile de la data depunerii de către ofertanți, ofertele nu mai sunt de actualitate. Mai mult pe această perioadă de soluționare a contestațiilor, spitalul a achiziționat dezinfectanți potrivit procedurii de negociere fără publicarea prealabilă a unui anunț de participare potrivit art. 122 lit. c din OUG nr. 34/2006, pentru,motive de extremă urgență. Fiind unitate sanitară de urgență, dezinfectanții nu pot lipsi din activitatea spitalului, fiind vitali în prevenirea infecțiilor nosocomiale și dezinfectarea suprafețelor de lucru.
Datorită tardivității cu care a fost emisă Decizia Consiliului Național de Soluționare a Contestațiilor și ținând seama de modificările esențiale ale tuturor datelor de licitație, petentul arată că este în imposibilitate de a pune în aplicare această decizie.
Petentul mai arată că chiar și dacă ar fi fost emisă în termen Decizia atacată mi este aplicabilă datorită viciilor de care este lovită.
Astfel în soluționarea contestației, Consiliul Național de Soluționare a Contestațiilor avea obligația de a verifica condițiile de valabilitate a le contestației, potrivit art. 278 al.2 din OUG nr. 34/2006, examinând mai întâi condițiile de legalitate și temeinicie, deoarece contestația intimatei a fost formulată tardiv. Contestația SC Medica SRL a fost înregistrată la Consiliul Național de Soluționare a Contestațiilor în data de 12.07.2007, șa acum s-a reținut în decizie, cu mult peste termenul stabilit de art. 272 din OUG nr. 34/2006, respectiv în cel mult 10 zile de la data luării la cunoștință, de către contestator de un act al autorității contractante pe care acesta îl consideră nelegal.
Anunțul de participare al procedurii de licitație a fost publicată în sub nr. 18431 la data de 12.06.2007, împreună cu documentele de atribuire, acesta fiind momentul nașterii dreptului la contestație și al curgerii termenului de decădere de 10 zile.
Prin OUG nr. 97/2007 pentru modificarea și completarea OUG nr. 34/2006, s-a statuat la art. 272 al.4 că în cazul în care documentația de atribuire este publicată în, data luării la cunoștință se consideră a fi data publicării documentației de atribuire.
Decizia atacată este netemeinică în ce privește conținutul său și măsurile dispuse a fi aduse la îndeplinire. Astfel petentul are obligația legală de a utiliza în mod eficient fondurile publice alocate acestuia, care presupune o acordare deplină a caracteristicilor tehnice și funcționale ale produselor pe care le achiziționează cu necesitățile pe care le are și pe care sunt cei mai în măsură să le cunoască.
Este lipsită de temei decizia Consiliului Național de Soluționare a Contestațiilor privind aprecierea măsurilor luate de petentul Spitalul Clinic Județean de Urgență T prin documentația de atribuire ca restrângere a concurenței între operatoriii economici, în condițiile în care aceste măsuri nu făceau altceva decât a asigura o mai bună protecție a petentului împotriva produselor de slabă calitate, a pretinde cerințe pentru minimul presupus de standardele în vigoare în materia dezinfectanților și strict în vederea eficientizării activității și utilizării fondurilor.
Analizând actele dosarului, criticile petentului Spitalul Clinic Județean de Urgență T și examinând cauza sub toate aspectele,Curtea de Apel constată următoarele:
Prezenta plângere are ca obiect plângerea formulată de Spitalul Clinic Județean de Urgență T împotriva deciziei nr. 2965/C3/1.11.2007, pronunțată de Consiliul Național de Soluționare a Contestațiilor.
Prin această decizie, Consiliul Național de Soluționare a Contestațiilor a admis contestația înregistrată sub nr. 9951/12.07.2007, formulată de SC SRL împotriva documentației de atribuire, elaborată de Spitalul Clinic Județean de Urgență T, în calitate de autoritate contractantă în cadrul procedurii de achiziție publică prin licitație deschisă, organizată pentru atribuirea contractului de furnizare "achiziție dezinfectanți", s-a solicitat anularea documentației de atribuire.
Consiliul Național de Soluționare a Contestațiilor a admis în parte contestația formulată de SC SRL și a dispus continuarea procedurii, după modificarea caietului de sarcini, conform motivării Consiliului, în cel mult 15 zile de la luarea la cunoștință a prezentei, a tuturor modificărilor.
Curtea reține că Spitalul Clinic Județean de Urgență Tai nvocat tardivitatea formulării contestației, tardivitate care nu a fost examinată de Consiliul Național de Soluționare a Contestațiilor în decizia nr. 2965/C3/1.11.2007.
În plângerea înaintată Curții de APEL TIMIȘOARA, Spitalul Clinic Județean de Urgență Tai nvocat, de asemenea, tardivitatea formulării contestației de către SC SRL.
Examinând excepția tardivității, Curtea constată SC SRL a contestat condițiile de participare impuse de Spitalul Clinic Județean de Urgență T, astfel cum acestea au fost publicate în Sistemul Electronic de Publice () în anunțul de participare cu nr. 18.431/12.06.2007, (atașat la fila 73 din dosarul Consiliului Național de Soluționare a Contestațiilor).
Curtea observă că SC SRL a formulat contestație la data de 12.07.2007, în condițiile în care anunțul contestat a fost publicat în Sistemul Electronic de Publice () la data de 12.06.2007.
Potrivit art. 272 alin. 2-4 din Ordonanța de Urgență nr. 34 din 19 aprilie 2006, privind atribuirea contractelor de achiziție publică, a contractelor de concesiune de lucrări publice și a contractelor de concesiune de servicii, "în cazul în care valoarea estimată conform prevederilor cap. II secțiunea a 2-a a contractului/acordului-cadru care urmează să fie atribuit/încheiat este mai mare decât pragurile valorice prevăzute la art. 55 alin. (2), contestația poate fi depusă în cel mult 10 zile de la data luării la cunoștință, în condițiile prezentei ordonanțe de urgență, de către contestator, de un act al autorității contractante pe care acesta îl consideră nelegal.
(3) În cazul în care valoarea estimată conform prevederilor cap. II secțiunea a 2-a a contractului/acordului-cadru care urmează să fie atribuit/încheiat este egală cu sau mai mică decât pragurile valorice prevăzute la art. 55 alin. (2), contestația poate fi depusă în cel mult 5 zile de la data luării la cunoștință, în condițiile prezentei ordonanțe de urgență, de către contestator de un act al autorității contractante pe care acesta îl consideră nelegal.
(4) În cazul în care documentația de atribuire este publicată în în condițiile prevăzute la art. 75 alin. (5), art. 89 alin. (4) și art. 127 alin. (2), data luării la cunoștință se consideră a fi data publicării documentației de atribuire."
În privința pragurilor valorice, art. 55 alin. 2 din Ordonanța de Urgență nr. 34/2006 prevede că "publicarea în Oficial al Uniunii Europene este obligatorie în toate situațiile în care:
a) autoritatea contractantă se încadrează în una dintre categoriile prevăzute la art. 8 lit. a) - c), iar valoarea estimată a contractului/acordului-cadru de furnizare sau de servicii care urmează să fie atribuit/încheiat este mai mare decât echivalentul în lei a 125.000 euro;
b) autoritatea contractantă se încadrează în una dintre categoriile prevăzute la art. 8 lit. d) sau e), iar valoarea estimată a contractului/acordului-cadru de furnizare sau de servicii care urmează să fie atribuit/încheiat este mai mare decât echivalentul în lei a 420.000 euro;
c) valoarea estimată a contractului/acordului-cadru de lucrări care urmează să fie atribuit/încheiat este mai mare decât echivalentul în lei a 5.000.000 euro."
În ceea ce privește valoarea contractului în litigiu, Curtea reține că - potrivit anunțului de participare cu nr. 18.431/12.06.2007 - valoarea estimată a contractului, fără TVA este de 210,084 RON, adică mai puțin de 125.000 euro, cum prevede art. 55 alin. 2 din Ordonanța de Urgență nr. 34/2006.
În consecință, Curtea constată că termenul pentru formularea contestației este de 5 zile de la data luării la cunoștință, conform art. 272 alin. 3 din Ordonanța de Urgență nr. 34/2006.
În privința momentului luării la cunoștință, Curtea reamintește dispozițiile art. 272 alin. 4 din Ordonanța de Urgență nr. 34/2006, potrivit cărora"în cazul în care documentația de atribuire este publicată în în condițiile prevăzute la art. 75 alin. (5), art. 89 alin. (4) și art. 127 alin. (2), data luării la cunoștință se consideră a fi data publicării documentației de atribuire."
În speță, data publicării în este 12.06.2007, iar data înregistrării contestației de către SC SRL este 12.07.2007.
În aceste condiții, Curtea constată tardivitatea contestației înregistrată la Consiliul Național de Soluționare a Contestațiilor sub nr. 9951/12.07.2007, formulată de SC SRL, contestație care a fost formulată cu depășirea termenului de 5 zile prevăzut de art. 272 alin. 3 din Ordonanța de Urgență nr. 34/2006.
În consecință, Curtea reține nelegalitatea deciziei nr. 2965/C3/1.11.2007 a Consiliului Național de Soluționare a Contestațiilor, decizie prin care a fost soluționat fondul contestației formulate de SC SRL cu ignorarea dispozițiilor art. 272 alin. 3 din Ordonanța de Urgență nr. 34/2006.
În consecință, constatând caracterul nelegal al deciziei atacate - în condițiile în care s-a reținut tardivitatea contestației formulate de SC SRL - Curtea va admite plângerea formulată de Spitalul Clinic Județean de Urgență T împotriva deciziei nr. 2965/C3/1.11.2007, pronunțată de Consiliul Național de Soluționare a Contestațiilor
În consecință, Curtea va modifica decizia nr. 2965/C3/1.11.2007 a Consiliului Național de Soluționare a Contestațiilor, în sensul că respinge contestația formulată de Medica sub nr. 9951/12.07.2007.
PENTRU ACESTE MOTIVE
ÎN NUMELE LEGII
DECIDE:
Admite plângerea formulată de Spitalul Clinic Județean de Urgență T împotriva deciziei nr. 2965/C3/1.11.2007, pronunțată de Consiliul Național de Soluționare a Contestațiilor.
Modifică decizia nr. 2965/C3/1.11.2007 a Consiliului Național de Soluționare a Contestațiilor, în sensul că respinge contestația formulată de SC Medica sub nr. 9951/12.07.2007.
Irevocabilă.
Pronunțată în ședința publică din 13 februarie 2008.
PREȘEDINTE JUDECĂTOR JUDECĂTOR
- - - - - -
GREFIER
- -
Red.//19.03.2008
Tehnored.//20.03.2008/ 2 ex
Președinte:Olaru RodicaJudecători:Olaru Rodica, Patru Răzvan, Barbă Ionel
