Insolventa societati comerciale pe actiuni. Decizia 386/2009. Curtea de Apel Brasov
| Comentarii |
|
ROM ÂNIA
CURTEA DE APEL BRAȘOV
Secția Comercială
Decizia nr. 386/ Dosar nr-
Ședința publică din 20 august 2009
Completul constituit din:
PREȘEDINTE: Carmen Bujan judecător
- - - - judecător
- - - - judecător
- - - - grefier
Pentru astăzi a fost amânată pronunțarea asupra recursurilor declarate de creditoarele BV (fostă AN CENTRAL ) și AUTORITATEA PENTRU VALORIFICAREA ACTIVELOR STATULUI împotriva sentinței civile nr.101/Sind din 7 februarie 2008, pronunțate de JUDECĂTOR 2: Gabriel Ștefăniță l-sindic în dosarul nr- al Tribunalului Brașov - Secția Comercială și de Contencios.
La apelul nominal făcut în ședință publică, la pronunțare, se constată lipsa părților.
Dezbaterile în cauză s-au desfășurat în ședința publică din 18 august 2009, conform celor consemnate în încheierea din acea zi, ce face parte integrantă din prezenta hotărâre.
Instanța, în temeiul art.260 alin.1 Cod procedură civilă, a amânat pronunțarea pentru 20 august 2009.
CURTEA
Asupra recursului de față:
Prin sentința civilă nr. 101/SIND/7.02.2008, pronunțată de JUDECĂTOR 3: Codruța Vodă l-sindic în dosar nr- al Tribunalului Brașov - secția comercială și de contencios administrativ, s-a admis contestația formulată de creditoarea B împotriva tabelului preliminar al creditorilor debitoarei SC SA.
S-a dispus înscrierea în tabel a acestui creditor cu sumele de 1.291,36 lei reprezentând suma solicitată prin declarația de creanță și 42 lei reprezentând taxa judiciară de timbru și timbru judiciar.
S-a admis contestația formulată de creditoarea Vest SA în privința sumei de 417,6 lei reprezentând creanța cesionată în baza contractului de cesiune nr. 504/23.11.2007 și s-a dispus înscrierea sa în tabelul creanțelor cu această sumă.
S-a admis contestația creditoarei Vest SA în privința sumei de 26.537,77 lei reprezentând cheltuieli de judecată potrivit Sentinței civile nr. 43/CC/2007 a Tribunalului Brașov și s-a dispus înscrierea provizorie în tabel a acestei creanțe.
S-a admis contestația formulată de creditoarea Romtelecom SA și s-a dispus înscrierea în tabelul creanțelor a acestei creditoare cu suma de 9.901,88 lei.
S-a respins contestația formulată de creditoarea Vest SA pentru suma de 244,5 lei reprezentând cota din patrimoniul societar.
S-a respins contestația formulată de creditoarea AVAS
În baza art. 155/1 Cod procedură civilă s-a dispus suspendarea contestației formulată de. European Central (Europa - BV).
A reținut judecătorul-sindic că în privința contestației formulate de B s-a reținut că lichidatorul a precizat prin concluziile formulate că, astfel cum rezultă din actele contabile ale debitoarei, suma solicitată de această creditoare este justificată, astfel că va fi înscrisă în tabel cu întreaga sumă înscrisă în declarația de creanță.
Aceleași împrejurări au fost menționate de lichidator și cu privire la contestația formulată de Romtelecom SA, astfel că și contestația acestei creditoare s-a admis în aceleași condiții.
În privința taxelor judiciare aferente cererii de înscriere a creanței, susținerile lichidatorului, potrivit cărora această sumă, având natura unor cheltuieli de judecată, nu poate fi înscrisă în tabel întrucât nu a fost admisă de către o instanță judecătorească, nu s-au primit, avându-se în vedere că achitarea acestora este obligatorie pentru depunerea la dosarul cauzei a declarației de creanță, iar în condițiile admiterii acestei cereri, vor face parte din creanța pe care creditoarea SC B SA o are față de debitoarea falită.
Prin urmare, considerând că taxele judiciare achitate de un creditor pentru înregistrarea creanței sale împotriva averii debitoarei nu poate fi considerată ca o cheltuială ulterioară deschiderii procedurii, judecătorul sindic va admite contestația creditoarei SC B SA și în această privință, dispunând înscrierea în tabelul creanțelor a sumei de 39 lei reprezentând taxă judiciară de timbru.
Analizând contestația formulată de creditoarea Vest SA cu privire la suma de 417,60 lei reprezentând creanța cesionată de creditorul SC Teritorial d e Calcul Electronic SA P N, judecătorul sindic a constatat că facturile pentru încasarea acestei sume au fost emise de cedent în executarea contractului nr. 67/05.04.2000 încheiat cu debitoarea, pentru prestații efectuate înaintea deschiderii procedurii.
În consecință, în condițiile în care cesionara a făcut dovada îndeplinirii formalităților impuse de art.1391 și urm. Cod civil, nu se poate considera că numai o parte din suma solicitată reprezintă o creanță anterioară deschiderii procedurii insolvenței, astfel încât creditoarea este îndreptățită să figureze în tabelul creanțelor cu întreaga sumă reprezentând creanța cesionată, contestația fiind admisă în privința acesteia.
Relativ la contestația formulată de creditoarea Vest SA vizând suma de 26.537,77 lei reprezentând cheltuieli de judecată potrivit Sentinței civile nr. 43/CC/2007 a Tribunalului Brașov, s-a reținut faptul că la plata acestei sume debitoarea a fost obligată printr-o hotărâre judecătorească obligatorie, susceptibilă de executare silită, astfel că este îndreptățită să solicite înscrierea acestei sume în tabelul creanțelor.
Întrucât, astfel cum a susținut lichidatorul, împotriva acestei hotărâri a fost formulat apel, în baza art. 73(3) din nr. 85/2006, creanța s-a înscris în tabel în mod provizoriu.
Contestațiile formulate de Vest SA și AVAS B cu privire la neînscrierea în tabel a sumelor reprezentând cote din patrimoniul societar al debitoarei s-au apreciat neîntemeiate.
Astfel, art. 123 din nr. 85/2006 stabilește imperativ ordinea în care urmează a fi efectuată distribuirea și categoriile de creanțe care vor participa la distribuirile de sume rezultate în urma lichidării, în care nu este inclusă și cea a asociaților debitoarei.
Ipoteza prevăzută de art. 133 din Lege se referă la situația în care sumele de bani disponibile rămase după lichidarea tuturor bunurilor din averea debitorului, sumele reziduale, vor fi depuse de lichidator într-un cont afla la dispoziția acționarilor și nu poate fi interpretată în sensul conferirii unui drept pentru acționari de a se înscrie în tabelul creanțelor la categoria creanțe chirografare și de a participa la procedură în calitate de creditori.
Pentru aceste considerente contestațiile formulate de AVAS B și Vest SA s-au respins ca neîntemeiate.
Împotriva acestei soluții au declarat recurs creditoarele Europe BV și AVAS B, aducându-i critici pentru nelegalitate și netemeinicie solicitând prima, admiterea recursului și casarea în parte a încheierii recurate, în sensul trimiterii cauzei în vederea continuării judecății, iar a-II-a, admiterea recursului și modificarea sentinței atacate în sensul admiterii contestației la tabelul creditorilor debitorului, cu consecința includerii AVAS în categoria alte creanțe chirografare conform art. 123 pct.8 din Legea nr. 85/2006 cu suma de 167.530.65,56 RON, echivalentul a 76.150.298 acțiuni.
În expunerea motivelor de recurs Europe BV se arată că, hotărârea recurată a fost pronunțată cu încălcarea formelor de procedură prevăzute sub sancțiunea nulității. Astfel, procedura de citare a recurentei, pentru termenul din 31.01.2008, termen la care a fost pusă în discuție suspendarea contestației CO, s-a efectuat prin publicarea în Buletinul insolvenței, cu încălcarea art.7 alin.1 teza a-II-a din Legea nr. 85/2006. Astfel, se precizează că, instanța de fond ar fi trebuit să dispună citarea pentru termenul din 31.08.2008 prin scrisoare recomandată cu confirmare de primire pentru ca discutarea oricăror aspecte procedurale să se realizeze în condițiile de regularitate procedurală.
Pe cale de consecință, suspendând cauza, în condițiile în care procedura de citare n-a fost legal îndeplinită, s-a pronunțat o hotărâre nelegală, fiind încălcat principiul contradictorialității și al dreptului la apărare garantat de art. 24 din Constituția României și art.6 paragraf 1 din CEDO.
În drept, art. 2441Cod procedură civilă raportat la art. 304 pct.5 Cod procedură civilă.
În susținerea motivelor sale de recurs, creditoarea AVAS învederează că, deși art.123 din Legea nr. 85/2000 nu mai cuprinde expres dreptul acționarilor debitorului de-a participa la distribuirea de sume realizate în cadrul procedurii de lichidare, prin art. 133 nu se înlătură dreptul acestora de-a depune declarație de creanță și de-a participa la distribuirea de sume. Același drept, rezultă și din art. 64 alin.1 și 2 ce permit titularilor de acțiuni, să depună declarații de creanță, întrucât nu se poate face discriminare între deținătorii diferitelor forme de acțiuni.
Se mai arată că, prevederile art. 95 alin.7 lit.b menționează situația în care, în caz de faliment, membrilor sau asociaților nu li s-ar cuveni nimic, ceea ce însemnă că, în principiu, acționarii iau parte la distribuirea sumelor și numai prin excepție nu participă. Totodată, potrivit art. 123 din Legea nr.85/2006 creanțele urmează a fi plătite la ordinea stabilită, iar la punctul 8 se face referire la alte creanțe chirografare.
De asemenea, potrivit art. 133 lit.b din Legea nr. 85/2006 în cazul acoperirii integrale a creanțelor prin distribuirile făcute, eventualele sume reziduale ultimei distribuiri vor fi depuse într-un cont la dispoziția acționarilor sau asociaților.
Se conchide că, acționarii au calitatea de creditori ai debitorului, în insolvență, iar aceștia se încadrează în categoria creditorilor, creanța acestora reprezentând ponderea pe care o dețin din capitalul social, element de pasiv al patrimoniului debitorului. Aceștia beneficiază de sumele reziduale rămase după distribuirile făcute celorlalți creditori, cu acoperirea integrală a creanțelor acestora, similar creanțelor subordonate.
În drept, art. 304 pct.9, 3041Cod procedură civilă, art. 312, art.129 Cod procedură civilă, art. 8 din Legea nr. 85/2006.
Recursurile sunt întemeiate.
Potrivit art. 7 alin.1 din Legea nr. 85/2006 comunicarea citațiilor, a convocărilor și notificărilor față de participanții la proces al căror sediu, domiciliu sau reședință, se află-n străinătate este supusă dispozițiilor Codului d e procedură civilă, cu modificări și completări, iar conform art. 87 pct.8 Cod procedură civilă, citarea Europe BV, pentru termenul din 31.01.2008 ar fi trebuit să se facă prin scrisoare recomandată cu confirmare de primire, astfel încât discutarea suspendării conform art. 1551Cod procedură civilă să se realizeze în condiții de regularitate procedurală.
Neprocedându-se în consecință, judecătorul-sindic a încălcat formele de procedură prevăzute sub sancțiunea nulității de art. 105 alin.2, fiind aplicabil art. 312 alin.3, respectiv casarea sentinței recurate, relativ la contestația formulată de Europe BV la tabelul preliminar al creanțelor B, și trimiterea ei pentru continuarea judecății.
În ceea ce privește recursul AVAS, criticile recurentei creditoare se susțin. Astfel că, deși art. 123 din Legea nr. 85/2006 nu mai cuprinde expres dreptul acționarilor debitoarei, titulari ai acțiunilor deținute, de a participa la distribuirile de sume realizate, în urma lichidării, însă acest aspect nu înlătură dreptul acestora de-a depune declarație de creanță și de-a beneficia de distribuirea de sume în condițiile art. 133 din lege. Acest drept rezultă și din dispozițiile art. 64 alin.1 și 2 din lege, prevederi ce permit titularilor de acțiuni la purtător să depună declarații de creanțe. Ori, nu se poate face o discriminare între acționarii deținători ai diferitelor forme de acțiuni, deoarece calitatea de creditor derivă din calitatea de acționar și nu din forma acțiunilor deținute, cu atât mai mult cu cât acțiunile nominative, pot fi convertite în acțiuni la purtător și invers, conform art.92 din Legea nr.31/1991.
Pe de altă parte, prevederile art.95 alin.7 lit.b din Legea nr. 85/2006, menționează că-n caz de faliment, membrilor sau asociaților debitorului nu li s-ar cuveni nimic din distribuire, ceea ce înseamnă că, în principiu, acționarii iau parte la distribuirea sumelor și numai prin excepție nu participă la distribuire.
Raportat la aceste considerente, recursul AVAS, potrivit art. 312 alin.3 raportat la art. 304 pct.9 Cod procedură civilă, va fi admis, modificându-se în parte sentința recurată în ce privește contestația creditoarei AVAS B, în sensul admiterii contestației și a înscrierii sale în tabel cu suma de 16.753.065,56 RON, echivalentul a 76.150.298 acțiuni, potrivit art.123 pct.8 din Legea nr.85/2006.
Pentru aceste motive
În numele legii
DECIDE:
Admite recursurile creditoarelor BV și AVAS B declarate împotriva sentinței civile ne. 101/SIND7.02.2008 pronunțată de judecătorul-sindic în dosar nr- al Tribunalului Brașov - secția comercială și de contencios administrativ, și-n consecință:
Casează în parte sentința recurată în sensul că, trimite contestația formulată de creditoarea BV la tabelul preliminar al creanțelor B, judecătorului sindic, pentru continuarea judecății.
Modifică, în parte,sentința recurată, în ceea ce privește contestația creditoarei AVAS B, formulată împotriva aceluiași tabel preliminar al creanțelor, în sensul că:
Admite contestația creditoarei AVAS B, și-n consecință:
Dispune înscrierea în tabel a acestui creditor cu suma de 16.753.065,56 RON, echivalentul a 76.150.298 acțiuni, potrivit art. 123 pct.8 din Legea nr. 85/2006.
Irevocabilă.
Pronunțată în ședință publică, astăzi 20.08.2009.
Președinte Judecător Judecător
- - - - - -
Grefier
- -
Red.CV/10.09.2009
Dact.MC/14.09.2009/ 6 ex.
Jud.sindic
Președinte:Carmen BujanJudecători:Carmen Bujan, Gabriel Ștefăniță, Codruța Vodă
| ← Procedura insolvenței societăți cu răspundere limitată .... | Procedura insolvenței societăți cu răspundere limitată .... → |
|---|
