Procedura insolventei practica judiciara. Decizia 215/2008. Curtea de Apel Constanta

Dosar nr-

ROMÂNIA

CURTEA DE APEL CONSTANȚA

SECȚIA COMERCIALĂ, MARITIMĂ ȘI FLUVIALĂ,

CONTENCIOS ADMINISTRATIV ȘI FISCAL

DECIZIA CIVILĂ NR. 215/COM

Ședința publică de la 19 Martie 2008

Completul compus din:

PREȘEDINTE: Mihaela Davidencu Șerban

JUDECĂTOR 2: Nastasia Cuculis

JUDECĂTOR 3: Elena Carina Gheorma

Grefier - - -

Pe rol judecarea recursului declarat de recurenta creditoare SC DE TURISM PENTRU TINERET -, cu sediul în B, Calea, nr.155, - 7,.12, sect.1, împotriva Sentinței civile nr. 6210/COM/26.11.2007 pronunțată de Tribunalul Constanța în dosarul nr- în contradictoriu cu intimata debitoare SC DE ȘI DIN CEREALE "" - - prin lichidator, cu sediul în C,- și intimatul OFICIUL REGISTRULUI COMERȚULUI C, cu sediul în C,-, având ca obiect procedura insolvenței.

La apelul nominal făcut în ședință publică a răspuns pentru recurenta creditoare av. în baza împuternicirii avocațiale nr. 69370/2008 depusă la dosar, pentru intimata debitoare prin lichidator judiciar a răspuns în baza delegației depusă la dosar (fila 18).

Procedura de citare este legal îndeplinită.

În referatul oral făcut asupra cauzei grefierul de ședință învederează asupra recursului formulat de creditoare care este motivat, timbrat cu taxă judiciară de timbru în sumă de 19,50 lei conform chitanței nr. -/22.02.2008, timbru judiciar de 0,15 lei.

Pentru recurenta creditoare apărătorul ales și pentru intimata debitoare reprezentantul legal, întrebați fiind arată că nu au cereri prealabile de formulat, probe de administrat solicită cuvântul pentru dezbateri.

Curtea ia act că nu mai sunt cereri prealabile de formulat, probe de administrat, constată dosarul în stare de judecată și acordă cuvântul pentru dezbateri.

Pentru recurenta creditoare av. solicită admiterea recursului astfel cum a fost formulat, iar pe fond admiterea cererii.

Susține motivele de recurs arătând că recurenta are calitate procesuală activă să promoveze o astfel de cerere, având în vedere calitatea de acționar majoritar, al de și din cereale -, cât și față de dispozițiile art. 270 ind.1din Legea nr. 31/1990. De asemenea arată că recurenta a fost prejudiciată de atitudinea abuzivă a lichidatorului judiciar.

Pentru intimata debitoare prin lichidator judiciar solicită respingerea recursului declarat de creditoare ca nefondat și menținerea sentinței pronunțată de instanța de fond ca fiind legală și temeinică.

În ce privește excepția lipsei calității procesuale active a recurente, consideră nefondată precizarea acesteia potrivit cu care acționarul unei societăți în faliment are calitate procesuală activă de a declanșa procedura insolvenței prevăzută de Legea nr. 85/2006. De asemenea arată că dispozițiile art. 270 ind.1 din Legea nr.31/1990 republicată prevede în mod clar că, în cazul în care societatea aflată în lichidare se află în stare de insolvență, lichidatorul este obligat să ceară deschiderea procedurii insolvenței. În atare situație legiuitorul atribuie în mod evident și singular lichidatorului prerogativa declanșării procedurii insolvenței reglementată de Legea nr. 85/2006.

În ce privește fondul cauzei arată că prin cererea formulată SC - solicită deschiderea procedurii insolvenței însă fără a-și enunța calitatea de creditor, bazându-se doar pe faptul că debitoarea este dizolvată și pe notificarea făcută lichidatorului de a declanșa procedura insolvenței. Lichidatorul a fost desemnat prin voința tuturor acționarilor debitoarei situația în care nu poate acționa doar la solicitarea unuia. Arată că debitoarea nu se află în stare de insolvență ci este o investiție neterminată.

Curtea pune în vedere recurentei să precizeze dacă își menține motivul de recurs prin care solicită ca lichidatorul judiciar să ceară deschiderea procedurii insolvenței.

Recurenta prin apărătorul ales arată că își menține concluziile formulate în sensul că SC - are calitate procesuală activă de a formula cererea de deschidere a procedurii.

CURTEA

Asupra recursului comercial d e față:

Prin cererea înregistrată sub nr- la ribunalul Constanța, creditoarea SC de Turism pentru Tineret - a formulat cerere de deschidere a procedurii insolvenței față de debitoarea SC de și din Cereale - reprezentată prin lichidator

În motivarea cererii, creditoarea a susținut că debitoarea a fost dizolvată iar ulterior, acționarii au desemnat ca lichidator, pe.

În raport de prevederile art. 2701din Legea nr. 31/1990, lichidatorul era obligat să ceară deschiderea procedurii insolvenței. A arătat creditoarea că, la data de 24.01.2007, cu adresa nr. 179, solicitat lichidatorului să promoveze o cerere de deschidere a procedurii față de debitoare și că, până în prezent, acesta nu a dat curs cererii sale.

Pe calea contestației, debitoarea SC de și din Cereale - prin lichidator a invocat excepția autorității de lucru judecat și excepția de inadmisibilitate a cererii iar pe fondul cauzei a solicitat respingerea acesteia ca nefondată.

La solicitarea judecătorul sindic, creditoarea a formulat precizări la acțiune, arătând că debitoarea are datorii neachitate din anul 2004, în valoare de 1.591.477.756 lei (factura fiscală nr. -/2004 emisă de SC "H" -), înregistrată în bilanțul contabil, fiind întrunite exigențele art. 3 pct. 1 lit. a și b din Legea nr. 85/2006 și că în calitate de acționar majoritar al debitoarei, solicită deschiderea procedurii în temeiulart. 2701din Legea nr. 31/1990care obligă pe lichidator să facă acest demers.

În raport de precizările aduse cererii, debitoarea contestatoare a invocat și excepția lipsei calității procesuale active a SC "" -.

Prin Sentința civilă nr. 6201/26.11.2007 judecătorul sindic a respins excepția autorității de lucru judecat invocată de debitoarea contestatoare SC " de și din Cereale " - reprezentată prin lichidator, a admis contestația formulată de debitoarea contestatoare, a admis excepția lipsei calității procesuale active a creditoarei SC de Turism pentru Tineret () - și a respins cererea de deschidere a procedurii insolvenței față de debitoarea SC de și din Cereale - ca fiind introdusă de o persoană lipsită de calitate.

Pentru a pronunța această soluție judecătorul sindic, în temeiul dispozițiilor art. 137 alin. 1 Cod procedură civilă, mai înainte de a intra în cercetarea în fond a pricinii, s-a pronunțat asupra excepțiilor de procedură cât și asupra excepțiilor de fond.

În referire la excepția autorității de lucru judecat invocată de debitoarea contestatoare a reținut că potrivit art. 1201 Cod civil, este lucru judecat atunci când a doua cerere are același obiect, este întemeiată pe aceeași cauză și este între aceleași părți, făcută de ele și în contra lor, în aceeași calitate.

Prin Sentința civilă nr.5747/COM/20.09.2006 pronunțată de Tribunalul Constanța prin judecătorul sindic, devenită irevocabilă, a fost respinsă cererea SC - privind deschiderea procedurii insolvenței față de debitoarea SC de și din Cereale -, ca efect al admiterii contestației celei din urmă.

Cum însă, în cauza soluționată prin sentința enunțată, SC - a invocat o creanță proprie asupra debitoarei, în valoare de 143.834 Euro, iar în cererea de față s-a solicitat deschiderea procedurii insolvenței pentru o creanță aparținând SC -, în temeiul art. 2701din Legea nr. 31/1990, judecătorul sindic a constatat că nu există identitate de obiect și de cauză.

Judecătorul sindic a constatat ca fiind întemeiată excepția lipsei calității procesuale active a creditoarei SC - întrucât aceasta a invocat starea de insolvență a debitoarei și o datorie a acesteia față de SC -, în valoare de 1.591.477.756 ROL, acțiunea fiind promovată în temeiul art. 2701din Legea nr. 31/1990,conform căruia în cazul în care societatea în lichidare este în stare de insolvență, lichidatorul este obligat să ceară deschiderea procedurii insolvenței.

Cum titularul cererii este identificat în mod clar, în persoana lichidatorului, SC - nu justifică legitimarea sa procesuală activă.

Împotriva acestei hotărâri a declarat recurs creditoarea SC - care a criticat-o pentru nelegalitate și netemeinicie, arătând că, în calitate de acționar majoritar al SC de și din Cereale -, fiind prejudiciată de atitudinea abuzivă a lichidatorului judiciar și având în vedere teza 1 art. 270 ind.1 din Legea nr. 31/1990, se legitimează procesual activ, putând să promoveze o cerere prin care să solicite ca lichidatorul judiciar să ceară deschiderea procedurii insolvenței.

Pârâta, prin lichidator a formulat întâmpinare prin care a solicitat respingerea recursului declarat de creditoare ca nefondat și menținerea sentinței pronunțată de instanța de fond ca fiind legală și temeinică, creditoarea, în calitate de acționar neavând legitimare procesuală activă potrivit textului de lege invocat în susținerea acțiunii.

La solicitarea Curții, recurenta a precizat că nu înțelege să își modifice acțiunea în sensul de a fi obligat lichidatorul să ceară deschiderea procedurii insolvenței.

Examinând cauza prin prisma argumentelor invocate în susținerea motivului de recurs întemeiat pe dispozițiile art.304 ind.1 pr.civ. Curtea constată că recursul nu este fondat.

Calitatea procesuală activă presupune existența unei identități între persoana reclamantului și cel care ar fi titularul dreptului afirmat.

Potrivit art. 270^1 din Legea nr.31/1990, teza 1, în cazul în care societatea aflată în lichidare este în stare de insolvență, lichidatorul este obligat să ceară deschiderea procedurii insolvenței.

Rezultă că în speță calitate procesuală activă poate avea doar lichidatorul societății aflate în lichidare voluntară.

Prin urmare, în mod corect a reținut și judecătorul sindic în sensul că SC - în calitate de creditoare nu poate formula cerere de deschidere a procedurii insolvenței în temeiul art. 270^1 din Legea nr.31/1990.

Pe cale de consecință, neexistând motive de nelegalitate a hotărârii atacate, Curtea apreciază că recursul este nefondat, urmând ca în temeiul art.312 Cod pr.civilă să fie respins.

PENTRU ACESTE MOTIVE,
ÎN NUMELE LEGII

DECIDE

Respinge ca nefondat recursul declarat de recurenta creditoare SC DE TURISM PENTRU TINERET -, cu sediul în B, Calea, nr.155, - 7,.12, sect.1, împotriva Sentinței civile nr. 6210/COM/26.11.2007 pronunțată de Tribunalul Constanța în dosarul nr- în contradictoriu cu intimata debitoare SC DE ȘI DIN CEREALE "" - - prin lichidator, cu sediul în C,- și intimatul - OFICIUL REGISTRULUI COMERȚULUI C, cu sediul în C,-.

Irevocabilă.

Pronunțată în ședința publică astăzi, 19 Martie 2008.

Președinte, Judecător, Judecător,

- - - - - - - -

Pentru grefier - -

Conform.art.261 al.2 Cod pr.civilă

Semnează Prim Grefier

Jud.fond

Tehnored.dec.jud. - -

2 ex./05.05.2008

Președinte:Mihaela Davidencu Șerban
Judecători:Mihaela Davidencu Șerban, Nastasia Cuculis, Elena Carina Gheorma

Vezi şi alte speţe de drept comercial:

Comentarii despre Procedura insolventei practica judiciara. Decizia 215/2008. Curtea de Apel Constanta