Recurs incheiere judecator delegat Registrul Comertului. Decizia 152/2009. Curtea de Apel Constanta
| Comentarii |
|
Dosar nr-
ROMÂNIA
CURTEA DE APEL CONSTANȚA
SECȚIA COMERCIALĂ, MARITIMĂ ȘI FLUVIALĂ, contencios ADMINISTRATIV ȘI FISCAL
DECIZIA CIVILĂ NR.152/COM
Ședința publică de la 02 februarie 2009
Completul compus din:
PREȘEDINTE: Adriana Gherasim
JUDECĂTOR 2: Monica Costea
JUDECĂTOR 3: Kamelia Vlad
Grefier - -
Pe rol, judecarea recursului comercial formulat de recurentul asociat la SC PROJE-, domiciliat în T,-, județul T, împotriva Încheierii nr.4068 din 26.11.2008 a judecătorului delegat la Oficiul Registrului Comerțului de pe lângă Tribunalul Tulcea, pronunțată în dosarul nr.32508/2008, în contradictoriu cu intimatul OFICIUL REGISTRULUI COMERȚULUI, cu sediul în T,- ( ), județul
La apelul nominal făcut în ședința publică răspuns pentru recurent avocat în baza împuternicirii avocațiale nr.100 din 30.01.2009 depusă la dosar, lipsind intimatul.
Procedura de citare este legal îndeplinită.
S-a făcut referatul cauzei de către grefierul de ședință care evidențiază părțile, obiectul litigiului și stadiul procesual, învederează că intimatul a depus la dosar întâmpinare, după care:
Avocat solicită a se lua act că recursul este formulat de în nume propriu și nu de SC 47 SRL T cum s- întocmit citativul dosarului.
Instanța dispune rectificarea citativului în sensul că recursul în cauză este formulat de și nu de SC 47 SRL
Reprezentantul recurentului depune la dosar copie a Monitorului Oficial nr.7346/18.12.2008.În conformitate cu art.6 al.3 din Legea nr.26/1990, termenul de recurs este de 15 zile. Precizează că s-a încadrat în termen și a formulat recurs. Cu privire la excepția lipsei calității procesuale a intimatei invocată prin întâmpinare arată că în conformitate cu practica instanței lasă la aprecierea instanței. Arată că nu mai are alte cereri de formulat sau probe de administrat în cauză.
Instanța constată dosarul în stare de judecată și acordă cuvântul pentru dezbateri.
Având cuvântul pe fondul cauzei, avocat arată că a formulat recurs în calitate de asociat al SC 47, împotriva încheierii nr.4068/26.11.2008 a judecătorului delegat la ORC T, prin care s-a respins cererea de înscriere în Registrul Comerțului unor mențiuni privind modificarea actului constitutiv al SC 47 SRL, cu motivarea că actul actualizat nu este semnat de asociații prezenți la adunarea generală. Apreciază că este nelegală hotărârea în raportat de: prevederile art.204 alin.4 din Legea nr.31/1990 a societăților comerciale prevăd obligația administratorilor ca după fiecare modificare a actului constitutiv să se depună la Registrul Comerțului. Actul modificator a fost depus cu semnătura asociaților prezenți la adunarea generală a asociaților. Ulterior administratorii au actualizat actul constitutiv, fiind depus la ORC, fără semnăturile asociaților deoarece legea nu solicită acest lucru. Obligația actualizării lui rămâne în sarcina administratorului. Asociații fiind placați din țară. Arată că SC 47 SRL are 5 asociați care și-au dat acordul privind modificarea actului constitutiv prin hotărârea adunării generale. Nu poare fi primită susținerea intimatei cu privire la faptul că nu sunt îndeplinite condițiile art.5 alin.6 din Legea nr.31/1990, deoarece textul de lege se referă la constituirea societății comerciale, deci la actul constitutiv de înființare a societății și nu la actul constitutiv modificat în temeiul art.204 din Legea nr.31/1990. Solicită admiterea recursului și să se dispună înscrierea în Registrul Comerțului a actului modificator. Fără cheltuieli de judecată doar acordarea taxei de timbru.
Instanța rămâne în pronunțare.
CURTEA:
Asupra recursului comercial d e față:
Prin încheierea nr.4068/26.11.2008 pronunțată de judecătorul delegat la. T s-a respins cererea formulată de SC PROJE- de înregistrare în registrul comerțului a mențiunilor referitoare la modificarea actului constitutiv.
Pentru a pronunța această încheiere judecătorul delegat a reținut că nu sunt îndeplinite condițiile art. 204 alin.4 din Legea 31/1990.Actul constitutiv nu este semnat de toți asociații participanți la adunarea generală astfel că nici dispozițiile art.5alin.6 din lege nu sunt îndeplinite.
Împotriva acestei încheieri a declarat recurs SC PROJE-.
Se susține în criticile formulate că actul modificator respectiv Hotărârea nr.1/19.04.2008 a fost depusă cu semnătura asociaților. Ulterior, administratorii au actualizat actul constitutiv și potrivit art.204.alin.4 din Legea 31/1990 înscrisul a fost depus la ORC fără semnăturile asociaților prezenți la adunarea generală deoarece, legea nu cere acest lucru.
În mod greșit judecătorul delegat a menționat că nu sunt îndeplinite condițiile de la art.5 alin.6 Legea 31/1990. Acest text se referă la actul constitutiv de la înființarea societății comerciale și nu la actul constitutiv modificat în temeiul art.204 din lege.
Verificând legalitatea încheierii atacate din prisma criticilor formulate instanța apreciază nefondat recursul pentru următoarele considerente:
Prin cererea depusă la depusă la ORC T SC PROJE- a solicitat înregistrarea mențiunilor referitoare la modificarea actului constitutiv al societății depunând,în acest sens,hotărârea nr.1 din 19.04.2008 a adunării generale a asociaților prin care au fost aprobate aceste modificări,semnată de către asociați și actul constitutiv modificat.
Potrivit art. 204 alin.1 din Legea 31/1990 modificată "actul constitutiv poate fi modificat prin hotărâre a adunării generale "iar, alineatul 4 al aceluiași articol stipulează că: "după fiecare modificare a actului constitutiv, administratorii, respectiv directoratul, vor depune la registrul comerțului actul modificator și textul complet al actului constitutiv, actualizat cu toate modificările, care vor fi înregistrate"
Referitor la forma actului constitutiv, art. 5 alin.6 stabilește că acesta se semnează de către toți asociații.
Societatea comercială exprimă voința celor care s-au asociat iar, modificarea societății comerciale se concretizează practic în modificarea actului constitutiv, acesta fiind cel care exprimă formal acordul de voință al asociaților.
Urmând regula simetriei formei actelor juridice, este evident că actul modificator al actului constitutiv îmbracă aceeași formă pe care o are actul constitutiv.
Ori, dacă legiuitorul a stabilit că actul constitutiv trebuie să fie semnat de toți asociații și, sub acest aspect, s-a statuat că și actul modificator trebuie să respecte aceleași cerințe, rezultă fără echivoc faptul că actul constitutiv, astfel cum a fost modificat, trebuie să poarte semnătura tuturor asociaților.
actul constitutiv al societății, în art.5 din Legea 31/1990 legiuitorul a stabilit natura juridică a acestuia cât și trăsăturile și condițiile de fond și de formă ale înscrisului.
Aceste dispoziții legale, aplicabile actului constitutiv,trebuie respectate nu numai în momentul constituirii societății,așa cum susține recurenta, ci, actul constitutiv trebuie să îmbrace, în permanență condițiile de fond și de formă prevăzute de art.5 din legea societăților comerciale.
Cum, recurenta nu a depus la registrul comerțului actul constitutiv modificat semnat de toți asociații, Curtea apreciază că, în mod corect și legal, judecătorul delegat a respins cererea de înregistrare a mențiunilor.
Pe cale de consecință,față de considerentele sus expuse, în conformitate cu dispozițiile art. 312 Cod de procedură civilă, recursul va fi respins ca nefondat.
PENTRU ACESTE MOTIVE,
ÎN NUMELE LEGII
DECIDE:
Respinge recursul comercial formulat de recurentul asociat la SC PROJE-, domiciliat în T,-, județul T, împotriva Încheierii nr.4068 din 26.11.2008 a judecătorului delegat la Oficiul Registrului Comerțului de pe lângă Tribunalul Tulcea, pronunțată în dosarul nr.32508/2008, în contradictoriu cu intimatul OFICIUL REGISTRULUI COMERȚULUI, cu sediul în T,- ( ), județul T, ca nefondat.
Irevocabilă.
Pronunțată în ședința publică, astăzi 02 februarie 2009.
Președinte, - - | Judecător, - - | Judecător, - - |
Grefier, - - |
Jud.fond:
Red.dec.jud.-
2 ex./27.03.2009
Președinte:Adriana GherasimJudecători:Adriana Gherasim, Monica Costea, Kamelia Vlad
