Spete procedura insolventei. Decizia 406/2008. Curtea de Apel Oradea
| Comentarii |
|
ROMÂNIA
CURTEA DE APEL ORADEA
SECȚIA COMERCIALĂ ȘI DE CONTENCIOS
ADMINISTRATIV ȘI FISCAL
Dosar nr.--
DECIZIA NR. 406/C/2008 -
Ședința publică
din data de 05 noiembrie 2008
PREȘEDINTE: Toros Vig Ana Maria
JUDECĂTOR 2: Marinescu Simona
Judecător: - -- președinte secție
Grefier:
S-a luat în examinare recursul comercial declarat de recurenta creditoare SC SRL, cu sediul în nr. 135 cod poștal -, județul B în contradictoriu cu intimatul debitor, domiciliat în com., nr. 28 cod poștal -, județul B împotriva Sentinței nr.593/F din 18.06.2008 pronunțată de Tribunalul Bihor în dosarul nr-, având ca obiect PROCEDURA INSOLVENȚEI - PERSOANE FIZICE.
La apelul nominal făcut în cauză se prezintă consilier juridic în reprezentarea CABINETULUI DE INSOLVENȚĂ - pentru recurenta creditoare SC SRL în baza delegației nr.565/05.11.2008 și avocat în reprezentarea intimatului debitor în baza împuternicirii avocațiale din 04.11.2008 emisă de Baroul Bihor - Cabinet de Avocat, lipsă fiind intimatul debitor.
Procedura de citare este legal îndeplinită.
S-a făcut referatul cauzei învederându-se instanței că recursul este la primul termen de judecată în recurs, este legal timbrat, fiind achitată taxa de timbru în valoare de 19,5 lei prin chitanța seria - nr. - și timbru judiciar mobil în valoare de 0,15 lei, după care:
Nefiind alte cereri de formulat sau excepții de invocat, instanța consideră cauza lămurită și în baza art.150 Cod procedură civilă închide dezbaterile și acordă cuvântul asupra recursului.
Reprezentantul recurentei solicită admiterea recursului și rejudecând pe fond cauza, deschiderea procedurii insolvenței împotriva debitorului comerciant.
În susținerea cererii arată că s-au pus la dispoziția debitorului sume pentru înființarea culturii de căpșuni, care se obliga să vândă întreaga producție. Se pune în discuție faptul dacă debitorul are sau nu calitatea de comerciant, astfel că potrivit art.7 din Codul comercial sunt considerați comercianți cei care fac acte de comerț. În cazul din speță actele de comerț au fost făcute în nume propriu de către debitor.
Fără cheltuieli de judecată.
Reprezentanta intimatului debitor solicită respingerea recursului și menținerea sentinței atacate ca fiind temeinică și legală.
Cu cheltuieli de judecată, conform chitanței anexate.
În susținerea cererii arată că instanța de fond la pronunțarea sentinței a reținut prevederile Legii nr.85/2006, conform căreia debitorul nu avea calitatea de comerciant sau independent, fiind necesară în acest sens o autorizare.
Intimatul a încheiat un contract de colaborare, prin care punea la dispoziție terenul în vederea înființării unei plantații de căpșuni pe o suprafață de 5 ha, a cărui clauze nu au fost respectate, pretențiile recurentei putându-se clarifica în opinia sa printr-o acțiune în pretenții și nu prin procedura insolvenței.
Mai arată că s-au făcut cercetări de către Garda Financiară din care a rezultat că intimatul nu are calitate procesuală pasivă.
În replică reprezentantul recurentei susține că prevederile art.1 alin.2 din Legea nr.85/2006 se aplică persoanelor fizice, autorizarea fiind necesară doar pentru a putea fi urmărit fiscal.
CURTEA DE APEL
DELIBERÂND:
Asupra recursului comercial, constată că prinSentința nr.593/F din 18.06.2008pronunțată în dosarul nr-, Tribunalul Bihora respins cererea introdusă de creditoarea SC SRL cu sediul în, având ca obiect deschiderea procedurii insolvenței persoanei fizice.
Pentru a pronunța această hotărâre, analizând cererea și actele anexate la aceasta, judecătorul sindic a reținut următoarele:
Conform art. 3 pct. 5 din Legea nr. 85/2006, debitorul este persoana fizică sau persoana juridică de drept privat, care face parte din una dintre categoriile prevăzute la art. 1 al cărei patrimoniu este în stare de insolvență.
Art. 1(2) lit. a) din legea susmenționată, include în categoria debitorilor față de care se aplică procedura insolvenței și comercianții, persoane fizice, acționând individual.
Conform art. 4 din Legea nr. 300/2004, actualizată, privind autorizarea persoanelor fizice și a asociațiilor familiale care desfășoară activități economice în mod independent, "persoana fizică care desfășoară activități economice în mod independent trebuie să dețină autorizația și certificatul de înregistrare eliberate în condițiile prezentei legi".
Rezultă că, dobândirea calității de comerciant a persoanelor fizice și a asociațiilor familiale este condiționată de obținerea autorizației și a certificatului de înregistrare eliberate în condițiile legii susmenționate.
Pentru termenul de judecată din 18.06.2008, creditoarea a fost citată cu mențiunea înscrisă pe dovada de îndeplinire a procedurii de citare să facă dovada că debitorul face parte din categoria debitorilor față de care se aplică procedura insolvenței prevăzută de Legea nr. 85/2006.
Creditoarea nu a depus la dosar actele menționate mai sus, în dovedirea calității de comerciant a debitorului, considerente pentru care, judecătorul sindic a apreciat că acesta nu are calitate procesuală pasivă în cauză. Drept urmare, cererea creditorului nu a putut fi admisă, deoarece este făcută împotriva unei persoane fără calitate procesuală pasivă, creditorul având la dispoziție alte mijloace procedurale prevăzute de lege pentru satisfacerea creanței sale.
Împotriva acestei hotărâri a declarat recurs, în termen și legal timbrat, creditoarea SC SRL, solicitând admiterea acestei căi de atac și modificarea sentinței atacate în sensul admiterii cererii de deschidere a procedurii insolvenței față de debitorul.
În motivarea recursului se arată că afirmația judecătorului sindic că nu are calitate procesuală pasivă în acest proces deoarece trebuie să dețină certificat de înregistrare, este greșită deoarece această cerință reprezintă condiție pentru funcționarea persoanei fizice care are calitate de comerciant și nu condiție pentru dobândirea calității de comerciant, scopul obținerii autorizației și certificatului de înregistrare fiind acela de a putea fi urmarit din punct de vedere fiscal pentru plata impozitelor pe veniturile obținute din activitatea economică independentă.
Conform art.1 alin.2 lit. a din Legea nr.85/2006, procedura simplificată se aplică debitorilor comercianți, persoane fizice, acționând individual, iar potrivit art.7 teza I din Codul comercial, sunt comercianți aceia care fac fapte de comerț, având comerțul ca profesie obișnuită. Deci persoanele fizice care săvârșesc fapte de comerț în nume propriu și cu titlu profesional au calitatea de comercianți.
Întrucât contractul încheiat între recurent și debitor este de natură comercială, fiecare parte urmărind realizarea unui profit, iar debitorul nu și-a respectat decât în parte obligația de a vinde întreaga producție de căpșuni pentru perioada 2006 - 2008, iar valoarea contractului este 50.784 EURO, recurentul consideră că sunt îndeplinite condițiile cerute de Legea nr.85/2006 pentru a se deschide procedura insolvenței pentru persoane fizice comercianți.
În drept se invocă dispozițiile art.340 Cod Procedură Civilă.
Intimatul deși legal citat în cauză, nu a formulat întâmpinare.
Examinând cauza prin prisma motivelor de recurs invocate și din oficiu, în temeiul dispozițiilor art.304 ind. 1 Cod Procedură Civilă, instanța constată că recursul declarat în cauză este neîntemeiat.
Dispozițiile art.1 alin.2 lit. a din Legea nr.85/2006 includ în categoria debitorilor față de care se aplică procedura insolvenței și pe comercianții, persoane fizice acționând individual.
Atât dispozițiile art.4 din Legea nr.300/2004 privind autorizarea persoanelor fizice și a asociațiilor familiale care desfășoară activități economice în mod independent, cât și dispozițiile cuprinse în OUG nr.44/2008, prin care a fost abrogată Legea nr.300/2004, prevăd că persoanele fizice pot desfășura activități economice doar ca persoane fizice autorizate, ceea ce înseamnă că o condiție prealabilă ar fi îndeplinită în acest sens este aceea de autorizare a funcționării.
În speță, debitorul nu deține autorizație de funcționare ca persoană fizică autorizată și prin urmare nu are calitatea de comerciant, astfel cum corect a reținut și prima instanță.
Dispozițiile cuprinse în Legea nr.300/2004 și OUG nr. 44/2008 reglementează modul de desfășurare a activităților economice de către persoanele fizice autorizate și sunt dispoziții speciale față de cele cuprinse în Codul comercial.
Prin urmare, nu poate fi comerciant o persoană fizică care face fapte de comerț în sensul prevăzut de art.7 teza I Cod comercial, dacă nu sunt respectate dispozițiile privind desfășurarea activității economice de către persoanele fizice, prevăzute de normele speciale.
Pentru aceste considerente, instanța constată că recursul declarat este neîntemeiat și în temeiul dispozițiilor art.312 Cod Procedură Civilă va fi respins și menținută în totalitate hotărârea atacată.
În baza art.274 Cod Procedură Civilă va fi obligată partea recurentă să plătească părții intimate sume de 300 lei cheltuieli de judecată în recurs, reprezentând onorariu de avocat.
PENTRU ACESTE MOTIVE
ÎN NUMELE LEGII
DECIDE:
RESPINGE ca nefondat recursul declarat de recurenta creditoare SC SRL, cu sediul în nr. 135 cod poștal -, județul B în contradictoriu cu intimatul debitor, domiciliat în com., nr. 28 cod poștal -, județul B împotriva Sentinței nr.593/F din 18.06.2008 pronunțată de Tribunalul Bihor în dosarul nr-, pe care o menține în totul.
Obligă partea recurentă să plătească părții intimate suma de 300 RON cheltuieli de judecată în recurs.
IREVOCABILĂ.
Pronunțată în ședință publică azi, 05 noiembrie 2008.
Președinte Judecător Judecător Grefier
- - - - - - - -
Red.dec. M - 24.11.2008
Jud.fond -
Tehnored. - 24.11.2008
2 exemplare
Președinte:Toros Vig Ana MariaJudecători:Toros Vig Ana Maria, Marinescu Simona
