Evaziune fiscală Spete Jurisprudenta. Decizia 428/2008. Curtea de Apel Ploiesti
| Comentarii |
|
ROMANIA
CURTEA DE APEL PLOIEȘTI
SECȚIA PENALĂ ȘI PENTRU CAUZE DE FAMILIE ȘI CU MINORI
DOSAR NR-
DECIZIA NR.428
Ședința publică din data de 12 mai 2008,
PREȘEDINTE: Gabriela Diaconu
JUDECĂTOR 2: Ștefana Anghel
JUDECĂTOR 3: Cristina Georgescu
GREFIER - - -
Ministerul Publica fost reprezentat de procuror, din cadrul Parchetului de pe lângă Curtea de Apel Ploiești.
Pe rol fiind soluționarea recursului declarat de partea civilă AGENȚIA NAȚIONALĂ DE ADMINISTRARE FISCALĂ, - prin DIRECȚIA GENERALĂ A FINANȚELOR PUBLICE, cu sediul în P,-, județul P, prin reprezentanții săi legali, împotriva deciziei penale nr.17/28 ianuarie 2008 pronunțată de Tribunalul Prahova, prin care s-au respins ca nefondate apelurile declarate de inculpatul, fiul lui și, născut la data de 23.07.1977 domiciliat în comuna, sat, nr.60, județul P și partea civilă Agenția Națională de Administrare Fiscală, reprezentată de P, împotriva sentinței penale nr.1987/28.09.2007 pronunțată de Judecătoria Ploiești, prin care după schimbarea încadrării juridice a faptei reținute în sarcina inculpatului din infracțiunea prev. de art.9 alin.1 lit.b din Legea 241/2005 cu aplicarea art.41 alin.2 cod penal și aart.13 cod penal, în infracțiunea prev. de art.11 lit.c din Legea 87/1994, modificată prin Legea 161/2003 cu aplicarea art.41 alin.2 cod penal, a fost condamnat inculpatul la o pedeapsă de 2 ani închisoare, cu aplicarea disp.art.71 și 64 lit.a,b,c cod penal.
În baza art.65 alin.22 cod penal s-au interzis inculpatului drepturile prevăzute de art.64 lit.a,b,c cod penal pe o durată de 1 an, după executarea pedepsei complementare, iar în baza art.81 cod penal s-a dispus suspendarea condiționată a executării pedepsei rezultante pe o durată de 4 ani, termen de încercare stabilit potrivit art.82 cod penal.
În baza art.71 alin.4 cod penal s-a dispus suspendarea condiționată a executării pedepsei accesorii pe durata termenului de încercare.
În baza art.359 p s-a atras atenția inculpatului asupra disp.art.83 cod penal și 84 cod penal privind revocarea suspendării condiționate în cazul săvârșirii unei noi infracțiuni în cursul termenului de încercare sau a neexecutării obligațiilor civile.
În baza art.14 rap. la art.346 alin.1 p, art.998 și urm cod civil s-a admis în parte acțiunea civilă formulată de partea civilă Ministerul Finanțelor Publice - Agenția Națională de Administrare Fiscală împotriva inculpatului și a fost obligat acesta către partea civilă la plata sumei de 34.555,17 lei la care se va adăuga dobânda legală, de la 23.05.2003 la data plății efective, reprezentând contravaloarea TVA, datorat bugetului de stat.
Au fost respinse în rest pretențiile părți civile, ca fiind neîntemeiate.
La apelul nominal făcut în ședință publică au lipsit: recurenta parte civilă Agenția Națională de Administrare Fiscală - Direcția Generală a Finanțelor Publice P, intimatul inculpat pentru care a răspuns avocat din cadrul Baroului P, potrivit împuternicirii avocațiale nr.38108/2008, intimata parte responsabilă civilmente Asociația Familială ". M ".
Procedura legal îndeplinită.
S-a făcut referatul cauzei de către grefierul de ședință, după care:
Avocat având cuvântul pentru intimatul inculpat declară că nu are cereri de formulat.
Reprezentantul Ministerului Public având cuvântul arată că nu are cereri de formulat.
Curtea, ia act de declarațiile părților, constată terminată cercetarea judecătorească și acordă cuvântul în susținerea recursului.
Avocat, având cuvântul pentru intimatul inculpat solicită respingerea recursului declarat de partea civilă ca nefondat. Precizează că în cauză s-a efectuat un raport de expertiză și chiar s-a făcut o completare a acestuia, care a stabilit suma pe care în solidar cu ANAF trebuie să o plătească inculpatul, aceea de 390 milioane lei. În mod corect s-a reținut și că impozitul pe venit datorat nu se poate stabili în lipsa documentelor care atestă cheltuielile efective făcute de asociați.
Apreciază că instanțele anterioare au stabilit corect suma la care a fost obligat inculpatul, avându-se în vedere atât concluziile raportului de expertiză, cât și celelalte înscrisuri aflate la dosar.
Solicită respingerea recursului ca nefondat, menținerea hotărârilor anterioare ca fiind legale și temeinice.
Reprezentantul Ministerului Public apreciază ca fiind întemeiate motivele de recurs formulate de partea civilă împotriva sentinței penale nr.1987/28.09.2007 pronunțată de Judecătoria Ploiești și a deciziei penale nr.17/28.01.2008 pronunțată de Tribunalul Prahova, deoarece instanțe anterioare nu au dispus obligarea inculpatului la plata sumelor cu titlu de impozit pe venit. Din probatoriul administrat în cauză, rezultă că inculpatul a săvârșit infracțiunea prev. de art.9 al.1 lit.b din Legea 241/2005 constând în acea că în perioada martie - 23 mai 2005, în calitate de asociat la Asociația Familială " M" s-a sustras de la plata obligațiilor fiscale către stat, chiar prin actul de inculpare reținându-se că inculpatul s-a sustras de la plata obligațiilor fiscale către stat reprezentând TVA și de la un impozit pe venit de 47.949 milioane lei.
CURTEA:
Asupra recursului penal de față constată:
Prin sentința penală nr.1987/28.09.2007, pronunțată de Judecătoria Ploiești, în baza art.334 C.P.P. s-a dispus schimbarea încadrării juridice a faptei reținute în sarcina inculpatului, din infracțiunea prev. de art.9 alin.1, lit.b din Legea 241/2005 cu aplicarea art.41 alin.2 p și art.13 p, în infracțiunea prev. de art.11 lit.c din Legea 87/1994 modificată prin Legea 161/2003 cu aplicarea art.41 alin.2 În baza art.11 lit.c din Legea 87/1994, modificată prin Legea 161/2002 cu aplicarea art.41 alin.2, faptă din perioada 1 martie - 23 mai 2003, text de lege în baza căruia a dispus condamnarea inculpatului la 2 ani închisoare.
S-a făcut aplicarea art.71 și art.64 lit.a,b,c cod penal, iar în baza art.65 alin.2 cod penal i s-au interzis inculpatului drepturile prev. de art.64 lit.a,b,c cod penal pe o durată de 1 an, după executarea pedepsei principale.
În baza art.81 cod penal s-a dispus suspendarea condiționată a executării pedepsei rezultante, pe o durată de 4 ani, termen de încercare stabilit potrivit art.82
În baza art.71 alin.4 cod penal s-a dispus suspendarea condiționată a executării și a pedepsei accesorii pe durata termenului de încercare.
În baza art.359 p s-a atras atenția inculpatului asupra disp.art.83 și aart.84 privind revocarea suspendării condiționate în cazul săvârșirii unei noi infracțiuni în cursul termenului de încercare sau a neexecutării obligațiilor civile.
În baza art.14 rap. la art. 346 alin.1 p rap. la art.998 și urm civil, a fost admisă în parte acțiunea civilă formulată de partea civilă Ministerul Finanțelor Publice - Agenția Națională de Administrare Fiscală, împotriva inculpatului.
Inculpatul a fost obligat către partea civilă la plata sumei de 34.555,17 lei la care s-a adăugat dobânda legală de la 23.05.2003 la data plății efective, reprezentând contravaloarea TVA datorat bugetului de stat.
Pentru a hotărî astfel, prima instanță, a reținut că Asociația Familială " LM" a fost administrată de inculpat, fiind înmatriculată la ORC P sub nr.F-. Obiectul de activitate al acestei societăți a constat în colectarea și vânzarea deșeurilor feroase. SC SRL, are sediul în Scăieni,-,.59,.113, județ P și are ca asociat pe, cumnatul inculpatului.
La solicitarea inculpatului, Prefectura Județului Pae mis ordinul nr.117 din 16.07.2001 conform căruia F LM era autorizată să colecteze deșeuri industriale reciclabile de la persoane fizice. Inculpatul nu a solicitat emiterea unei noi autorizații la expirarea termenului pentru care a fost acordată, însă a continuat să desfășoare activități de colectare a deșeurilor.
În urma efectuării unui control s-a stabilit de către P - autoritatea de control fiscal, că în perioada 01.03. - 23.05.2003 AF. LM a desfășurat activitate de colectare a cantității de 500.840 kg deșeuri feroase în valoare de 1.834.482,915 rol (fără TVA) și de vânzare a acesteia către SC SRL. Pentru veniturile realizate din vânzarea acestora, inculpatul, ca asociat al AF LM nu a întocmit, nu a depus la organele fiscale teritoriale declarații de impozite și taxe și nu a virat la bugetul statului TVA și impozitul pe venit aferente vânzărilor de deșeuri feroase.
În urma controlului efectuat de către reprezentanții H la SC SRL, s-a constatat că aferent cantităților de deșeuri livrate conform avizelor de însoțire a mărfii, AF LM a emis către societatea din facturile nr. -/12.02.2003 și nr.-/20.02.2003 reprezentând vânzarea a 9360 kg, respectiv 9440 kg deșeuri feroase în valoare de 34.8337.920 ROL și 35.755.246 ROL fără TVA.
În urma controlului încrucișat efectuat la SC SRL și AF LM, s-a stabilit că în perioada 01.01 - 23.05.2003 inculpatul a vândut către prima societate cantitatea de 561.860 kg deșeuri feroase din care 500.840 kg în valoare de 1.834.482.915 ROL (fără TVA), vânzări în perioada 01.03 - 23.05.2003.
Pentru vânzarea produselor, AF LM a emis 43 facturi(nr.-/30.01.2003 - -/13.05.2003, nr.-/15.05.2003 și nr.-/23.05.2003). dintre acestea 41 facturi aparțin AF LM, iar 2 aparțin SC SRL, inculpatul declarând că a folosit din greșeală aceste ultime facturi, dat fiind că cele două societăți au același punct de lucru. Facturile emise către SC SRL au fost înregistrate în Registrul Jurnal de încasări și plăți al asociației și jurnalul de vânzări.
În aceste condiții stabilirea obligațiilor fiscale datorate bugetului de stat din obținerea veniturilor în sumă de 1.834.482,915 ROL s-a efectuat de către reprezentanții P P - Autoritatea de control fiscal pe baza actelor și documentelor puse la dispoziție de asociație.
S-a stabilit, de altfel, că efectuând vânzări de deșeuri feroase către SC SRL în valoare de 1.834.482.915 ROL, neîntocmind și nedepunând declarațiile privind aceste venituri, asociația administrată de inculpat, datora bugetului de stat TVA în sumă de 345.551.753 ROL și impozit pe venit în sumă de 47.949.600 ROL.
Pentru nevirarea la termenul legal a diferenței suplimentare, la TVA s-au calculat dobânzi și penalități de întârziere în valoare de 101.358.636 rol, respectiv 27.896.809 Rol.
Din adresa nr.4427/23.11.2004 a PE. Scăieni, rezultă că F LM, nu a depus declarații de venit pentru perioada februarie - iulie 2003 și nici după această dată, până la 29.09.2004, când a fost deschisă procedura falimentului, asociația nu a achitat nici o sumă la bugetul de stat, volumul datoriilor depășind 7 miliarde Rol.
Împotriva acestei sentințe au formulat apel inculpatul și partea civilă Agenția Națională de Administrare Fiscală, reprezentată prin DGFP P, criticând-o ca nelegală și netemeinică.
În motivarea apelului, partea civilă agenția Națională de Administrare Fiscală, a arătat că în mod greșit instanța de fond a respins capătul de cerere privitor la suma solicitată cu titlu de impozit pe venit, ignorând constatările din procesul verbal încheiat de organele de control fiscal în data de 22.09.2004, potrivit cărora impozitul pe venit neachitat ar fi de 47.949.600 Rol.
A mai arătat apelanta parte civilă că, în luna februarie 2003 F LM a cumpărat de la persoane fizice deșeuri de fier la prețul de 2000 - 2200 lei/kg, pe care le-a vândut la un preț unitar cuprins între 3318 - 3890 Rol, rezultând un adaos de cel puțin 1118 Rol/kg deșeu.
S-a arătat că pentru cantitatea de 500.840 kg deșeuri feroase vândută în anul 2003, prin luarea în calcul a unui venit net obținut de membrii asociați de numai 500 lei Rol/kg, a rezultat un venit net total de 250.420.000 Rol, rezultând ca atare, un venit impozabil de 102.410.000 Rol/membru asociat.
Urmare a aplicării cotelor prevăzute de nr.192/2004, a rezultat un impozit pe venit per total asociație în sumă de 47.949.600 Rol.
Ca atare, a solicitat apelanta parte civilă admiterea apelului, desființarea în parte a hotărârii în ceea ce privește latura civilă a cauzei și obligarea inculpatului și la plata impozitului pe venit.
Apelantul inculpat a criticat soluția pronunțată de instanța de fond sub aspectul individualizării judiciare a pedepsei, arătând că pedeapsa de 2 ani aplicată este prea mare, în raport cu gradul de pericol concret al faptei și cu împrejurările comiterii faptei.
Prin decizia penală nr.17/28.01.2008, Tribunalul Prahovaa respins ca nefondate apelurile declarate de inculpatul și partea civilă Agenția Națională de Administrare Fiscală constatând că situația de fapt a fost corect reținută de instanța de fond, care a realizat o justă interpretare și apreciere a probatoriilor administrate în cauză, în toate fazele procesului penal.
De asemenea, tribunalul a apreciat că instanța de fond a apreciat în mod corect că scopul educativ preventiv educativ al pedepsei poate fi atins chiar și fără privarea de libertate a inculpatului, dispunând suspendarea condiționată a executării pedepsei.
În ceea ce privește motivul de apel invocat de partea civilă agenția Națională de Administrare Fiscală, tribunalul a apreciat ca fiind neîntemeiat, întrucât în mod legal și temeinic instanța de fond a respins acest capăt de cerere, motivat de faptul că din raportul de expertiză întocmit în faza de cercetare judecătorească a rezultat că impozitul pe venit datorat nu s-a putut stabili în lipsa documentelor care să ateste cheltuielile efective făcute de asociați cu achiziționarea mărfurilor și a altor cheltuieli necesare bunei desfășurări a activității de colectare și valorificare a deșeurilor metalice.
Împotriva deciziei a declarat recurs partea civilă agenția Națională de Administrare Fiscală, prin PPa rătând în motivele de recurs formulate în scris că în mod eronat instanța de apel a respins capătul de cerere privitor la suma solicitată cu titlu de impozit pe venit, întrucât au fost ignorate unele aspecte.
S-a susținut că potrivit dispozițiilor art.19 din Legea 87/1994 pentru combaterea evaziunii fiscale, "în cazul în care, ca urmare a săvârșirii unei infracțiuni sau contravenții, nu se pot stabili, pe baza evidențelor contribuabilului, impozitele, taxele și contribuțiile datorate, acestea vor fi determinate de organul de control prin estimare, utilizând în acest scop documente și informații referitoare la activitatea și perioada desfășurată, inclusiv compararea cu activități și cazuri similare".
S-a motivat că așa cum rezultă din procesul verbal încheiat la data de 22.09.2004 organele de control au avut în vedere, la stabilirea impozitului pe venit aferent anului 2003 adaosul practicat, în aceeași perioadă, de majoritatea agenților economici care colectează deșeuri feroase, că acesta a fost de 500 lei ROL/kg fiind luat în calcul în favoarea asociației, întrucât potrivit actelor încheiate cu ocazia verificărilor anterioare, în luna februarie 2003, asociația a cumpărat de la persoane fizice deșeuri de fier la prețul de 2000 lei ROL - 2200 lei ROL/kg pe care le-a vândut cu un preț unitar cuprins între 3318 lei ROL - 3890 lei ROL, rezultând un adaos de cel puțin 1118 lei ROL/kg deșeu.
, pentru cantitatea de 500.840 kg deșeuri feroase vândută în anul 2003, prin luarea în calcul al unui venit net obținut de membrii asociați, de numai 500 lei Rol/kg, a rezultat un venit net pe total asociație de 250.420.000 lei Rol. Față de procentul de 50% deținut de fiecare din cei doi membrii asociați, a rezultat un venit net/membru asociat de 125.210.000 lei Rol, iar urmare scăderii deducerilor personale de 22.800.000 lei Rol, a rezultat un venit impozabil de 102.410.000 lei Rol/membru asociat.
S-a mai precizat în motivele de recurs că prin aplicarea cotelor prevăzute de F nr.192/2004 privind stabilirea baremului anual de impunere și a deducerii personale de bază pentru calculul impozitului pe venitul anual global impozabil realizat în anul fiscal 203, a rezultat un impozit pe venitul realizat de fiecare asociat de 23.974.800 lei Rol, iar pe total asociație impozit pe venit în sumă de 47.949.600 lei Rol - au fost avute în vedere numai veniturile obținute din activitatea de colectare a deșeurilor feroase în perioada martie - mai 2003, conform evidenței contabile a asociației.
In final, recurenta Fas olicitat admiterea recursului, casarea in parte a hotărârilor anterioare si obligarea inculpatului la plata impozitului pe venit in sumă de 47.949.600 lei ( ROL).
Examinând hotărârile recurate, in raport de probatoriile administrate in cauză, de susținerile recurentei ce se circumscriu cazului de casare prevăzut de art. 385/9 al.1 pct. 18 C.P.P. curtea constată că recursul este fondat.
Atât prima instanță cât si instanța de apel și-au bazat motivarea in ceea ce privește soluția de neobligare a inculpatului si a MM. la plata impozitului pe venit pe concluziile raportului de expertiză contabilă efectuat in cursul judecății la prima instanță, potrivit cărora, în lipsa documentelor contabile ale asociației familiale, nu se poate stabili cuantumul venitului brut impozabil reprezentat de diferența dintre suma totală a veniturilor si suma totală a cheltuielilor.
Dar, potrivit dispozițiilor art. 14 din 87/1994, în vigoare in perioada de referință a anului 2003 când se reține săvârșirea infracțiunii de evaziune fiscală de către inculpat " in cazul in care, ca urmare a săvârșirii unei infracțiuni sau contravenții nu se pot stabili pe baza evidențelor contribuabilului, impozitele, taxele si contribuțiile datoare, acestea vor fi determinate de organul de control prin estimare, utilizând in acest scop orice documente si informații referitoare la activitatea si perioada desfășurată, inclusiv compararea cu activități si cazuri similare".
Această procedură de estimare, in lipsa evidențelor contribuabilului, a fost păstrată si in dispozițiile Legii 241/1995 pentru prevenirea si combaterea evaziunii fiscale tot in articolul 14.
Prin urmare, în opinia curții, organul de control fiscal a procedat in mod corect atunci când, constatând lipsa evidențelor contabile ale asociației familiale a inculpatului, a procedat la estimarea veniturilor acesteia in perioada de referință februarie - iulie 2003, estimarea având la bază facturile emise de către această asociație și date rezultate din activitatea unor societăți comerciale cu același obiect de activitate - colectare de deșeuri feroase.
Astfel, pentru cantitatea de 500.840 Kg. deșeuri feroase vândută in mod cert de asociația inculpatului in anul 2003, prin luarea in calcul a unui venit estimat de 500 ROL/Kg a rezultat un venit pe total asociație de 250. 420.000 lei( ROL) din care s-au scăzut deducerile personale in sumă de 22.800.000 lei rezultând un venit impozabil de 204.820.000 ROL / asociație și un impozit pe venitul global in sumă de 47.949.600 lei.
Se constată de asemenea că, deși existau date care arătau că asociația a practicat un adaos de cel puțin 1118 lei/Kg deșeu valorificat, la efectuarea estimării s-a avut in vedere un adaos de 500 lei / Kg deșeu, cât practicau in perioada respectivă alte societăți de profil, ceea ce demonstrează că organul fiscal nu a urmărit prin modul de calcul realizat o împovărare nejustificată a contribuabilului din speța de față.
In opinia curții nu poate fi acceptat punctul de vedere al instanțelor anterioare deoarece, procedeul estimării veniturilor are bază legală in dispozițiile art. 14 din Lg. 87/1994, iar in cuprinsul expertizei contabile nu se face nici o referire la vreo neregularitate a modului de calcul din estimarea întocmită de ANAF, ci doar că in lipsa documentelor contabile nu se poate stabili suma cheltuielilor aferente veniturilor realizate.
De altfel, dacă s-ar face abstracție de aplicarea dispozițiilor art. 14 din Lg.87/1994, așa cum au procedat instanțele anterioare, s-ar ajunge in fapt la "recompensarea" agenților economici care nu își îndeplinesc obligația de ținere evidențelor contabile, ori, o asemenea situație este inadmisibilă.
Așa fiind, pentru considerentele prezentate pe larg mai sus, in baza disp. art. 385/15 pct.2 lit. d C.P.P. curtea va admite recursul părții civile ANAF B, va casa in parte ambele hotărâri in latură civilă, in sensul că va obliga pe inculpat in solidar cu partea responsabilă civilmente Asociația Familială LM si la suma de 4795 lei ( 47.950.000 ROL) reprezentând impozitul pe venit datorat.
Se vor menține celelalte dispoziții ale hotărârilor recurate.
In baza art. 192 al.3 cheltuielile C.P.P. judiciare vor rămâne in sarcina statului.
PENTRU ACESTE MOTIVE
ÎN NUMELE LEGII
DECIDE
Admite recursul formulat de partea civilă Agenția Națională de Administrare Fiscală, casează în parte ambele hotărâri, în latură civilă, în sensul că obligă inculpatul, fiul lui și, născut la 23 iulie 1977, domiciliat în comuna, sat, nr.60, județul P, în solidar cu partea responsabilă civilmente Asociația Familială ", și la 4.795 lei reprezentând impozit pe venit.
Menține restul.
Cheltuielile judiciare rămân în sarcina statului.
Definitivă.
Pronunțată în ședință publică azi, 12 mai 2008.
Presedinte, Judecători,
- - - - - -
Grefier,
- -
Red. DG/
4ex/29.05.2008
f-- Jud.
jud. fond -
apel-- Tb.
jud. apel -
Operator de date cu caracter personal
Nr. Notificare 3113/2006
Președinte:Gabriela DiaconuJudecători:Gabriela Diaconu, Ștefana Anghel, Cristina Georgescu
