Executarea ipotecii mobiliare asupra titlurilor de valoare negociabile
| Comentarii |
|
executarea ipotecii mobiliare asupra titlurilor de valoare negociabile, în cazul executării garanţiilor având ca obiect titluri de valoare negociabile, cum sunt efectele de comerţ (cambia, biletul la ordin şi cecul), acţiunile unei societăţi comerciale pe acţiuni sau alte instrumente financiare , executarea se realizează în mod asemănător executării asupra titlurilor reprezentative, cu respectarea condiţiilor cerute de lege pentru valorificarea drepturilor care rezultă din aceste titluri şi cu particularitate dreptului creditorului de a executa garanţia împotriva giranţilor şi avaliştilor.
Alineatul (2) al art. 2464 noul C. civ. are menirea de a rezolva o parte din neajunsurile alin. (2) al art. 83 din Titlul VI al Legii nr. 99/1999, în special prin eliminarea sintagmei „în caz de neplată", care a generat controverse, autorii considerând că dreptul creditorului de a se îndrepta împotriva giranţilor şi avaliştilor se naşte numai în caz de neplată a titlurilor de valoare şi că această formulare nu acoperă situaţia neaccep-tării la plată a unor astfel de titluri etc.
Potrivit noului Cod civil, creditorul garantat, în cazul în care debitorul nu îşi execută de bunăvoie obligaţia, are dreptul de a porni executarea asupra titlurilor de valoare negociabile, având dreptul de a executa împotriva giranţilor sau avaliştilor.
Deşi textul legii include în această categorie toţi giranţii, considerăm că este avut în vedere numai ultimul giratar, şi anume cel ce deţine titlul de valoare în momentul executării garanţiei. Dacă însă ipoteca constă într-un gir pignorativ (cu clauza „în garanţie"), creditorul garantat este el însuşi un giratar' şi se va putea îndrepta împotriva celorlalţi giranţi pentru a obţine plata, în cazul în care debitorul cambiei nu o efectuează la scadenţă.
Mai mult, dacă titlul de valoare nu a ajuns încă la scadenţă, creditorul va putea transmite cambia unui terţ (prin gir), gir care va fi opozabil tuturor giranţilor şi avaliştilor.
Titluri de credit negociabile sunt şi acţiunile emise de societatea comercială pe acţiuni . Avem în vedere acţiunile ordinare care, după modul lor de transmitere, se împart în acţiuni nominative şi acţiuni la purtător.
Potrivit art. 2390 noul C. civ., ipoteca asupra acţiunilor sau părţilor sociale ale unei societăţi comerciale se constituie potrivit regulilor stabilite prin legea specială.
După cum am mai arătat, distincţia între titlurile de valoare negociabile şi nenegociabile o vom face după cum acestea pot circula liber sau nu, astfel încât executarea ipotecii instituite asupra părţilor sociale ale unei societăţi comerciale cu răspundere limitată nu intră în domeniul de aplicare al art. 2464 alin. (2) noul C. civ.
Legea nr. 31/1990 nu conţine prevederi exprese în ceea ce priveşte constituirea ipotecii mobiliare (a garanţiilor reale mobiliare) asupra părţilor sociale, astfel încât considerăm că o astfel de garanţie se va constitui în mod valabil prin semnarea unui contract de ipotecă, formalităţile de publicitate şi stabilirea rangului de prioritate urmând a se efectua prin înscrierea acestuia în arhivă.
După cum observăm, art. 2390 noul C. civ. face trimitere expresă la art. 99' din Legea nr. 31/1990 privind societăţile comerciale, potrivit căruia afectarea acţiunilor în scopul garantării executării unei obligaţii se face astfel: dacă acţiunile sunt emise în formă dematerializată, garanţia se constituie prin act sub semnătură privată, în care se precizează cuantumul garanţiei, valoarea şi categoria acţiunilor cu care se garantează, iar dacă acţiunile sunt emise în formă materializată, garanţia se constituie prin act scris, cu aceleaşi menţiuni obligatorii şi prin menţionarea garanţiei pe titlu, semnată de debitor şi de creditorul acţionar. în ambele cazuri, actul de garanţie trebuie întocmit în formă scrisă ad validitatem.
Potrivit aceluiaşi text de lege, pentru a dobândi opozabilitate faţă de terţi, ipoteca trebuie înregistrată în registrul acţionarilor, ţinut de consiliul de administraţie, respectiv de directorat sau, după caz, de societatea independentă care ţine registrul acţionarilor, creditorului în favoarea căruia s-a constituit garanţia reală mobiliară asupra acţiunilor i se eliberează o dovadă a înregistrării acesteia, garanţia devine opozabilă terţilor şi dobândeşte rangul în ordinea de preferinţă a creditorilor de la data înregistrării în arhivă.
Articolul 2389 lit. d) noul C. civ. face distincţie între acţiuni şi părţi sociale, valori mobiliare şi alte instrumente financiare şi înţelege să acorde constituirii instrumentelor financiare un regim juridic distinct.
Constituirea ipotecilor asupra acţiunilor unei societăţi comerciale cu răspundere limitată se va face potrivit regulilor Legii nr. 31/1990 privind societăţile comerciale, iar în cazul în care aceste acţiuni se vor tranzac-ţiona pe o piaţă reglementată, vor deveni incidente prevederile Legii nr. 297/2004 privind piaţa de capital.
Potrivit art. 151 din Legea nr. 297/2004 privind piaţa de capital, constituirea de garanţii reale asupra valorilor mobiliare se face prin efectuarea înscrierilor referitoare la garanţie în contul proprietarului valorilor mobiliare deschise la depozitarul central, constituirea având ca efect indisponibilizarea acestora la depozitarul central, dacă părţile nu stabilesc altfel prin contractul de garanţie. Din momentul înregistrării garanţiilor la depozitarul central se va considera îndeplinită condiţia de publicitate pentru opozabilitate, tot de atunci urmând a se stabili şi gradului de prioritate a creditorilor.
Executarea garanţiei este supusă, indiferent de felul valorilor mobiliare date în garanţie, dispoziţiilor procedurii speciale de executare a ipotecilor mobiliare prevăzute de Noul Cod Civil, aceasta fiind legea generală în acest domeniu ce completează legea specială (generalia specialibus non derogant). Creditorul ipotecar va putea astfel opta, în condiţiile acestei legi, pentru executarea silită mobiliară, conform art. 411 şi urm. C. proc. civ., sau executarea silită specială.
În cazul valorilor mobiliare ce se tranzacţionează pe o piaţă reglementată, executarea silită nu pune probleme deosebite, întrucât vânzarea acţiunilor ipotecate se va face după regulile acestei pieţi.
în ceea ce priveşte celelalte categorii de acţiuni, considerăm că, atunci când creditorul va decide să urmeze procedura specială de executare prevăzută de noul Cod civil, acesta va putea lua, după caz, titlurile în posesia sa, va putea vinde bunurile şi va distribui preţul potrivit dispoziţiilor privind executarea ipotecilor asupra bunurilor mobile corporale.
Trebuie să observăm faptul că luarea în posesie paşnică îşi găseşte aplicarea numai atunci când beneficiarul garanţiei reale mobiliare nu are posesia bunurilor afectate garanţiei.
„Luarea în posesie paşnică" este posibilă doar în cazul garanţiei fără deposedare constituite asupra acţiunilor la purtător sau asupra acţiunilor nominative emise pe suport de hârtie, iar, în acest din urmă caz, când menţiunile făcute în registrul acţionarilor şi pe titlu nu au fost urmate şi de remiterea titlurilor.
