Modificarea actului constitutiv al unei societăți
| Comentarii |
|
condiţiile generale ale modificării actului constitutiv al societăţii comerciale, Căile (modalităţile) de modificare a actului constitutiv. Forma actului de modificare a actului constitutiv. Înregistrarea şi publicarea actului modificator. Dreptul de opoziţie. Dreptul asociaţilor de a se retrage din societate
Condiţiile care privesc modificarea actului constitutiv şi implicit a societăţii comerciale privesc căile (modalităţile) de modificare a actului constitutiv, forma actului modificator, controlul de legalitate asupra actului modificator şi publicitatea privind actul de modificare a actului constitutiv.
Căile (modalităţile) de modificare a actului constitutiv
Aşa cum rezultă din prevederile art. 204 din Legea nr. 31/1990, actul constitutiv al societăţii comerciale poate fi modificat prin hotărârea adunării generale ori a consiliului de administraţie, respectiv a directoratului, adoptată în temeiul art. 114 alin. (1) sau prin hotărârea instanţei judecătoreşti, în condiţiile art. 223 alin. (3) şi art. 226 alin. (2). Din dispoziţiile legii rezultă că societatea comercială poate fi modificată pe cale convenţională (prin hotărârea adunării generale, sau, după caz, prin decizia consiliului de administraţie, respectiv a directoratului) şi pe cale judecătorească.
Modificarea actului constitutiv prin hotărârea adunării generale reprezintă o expresie a principiului libertăţii contractuale în sensul că, aşa cum asociaţii sunt liberi să încheie actul constitutiv şi să-i stabilească conţinutul, tot astfel ei sunt şi îndreptăţiţi să-l modifice.
Legea nr. 31/1990 conţine reguli diferite cu privire la modificarea actului constitutiv în funcţie de forma juridică a societăţii. De reţinut că cerinţele privind cvorumul şi majoritatea adunării generale nu sunt legiferate în Titlul IV al legii, privind modificarea actului constitutiv, ci se regăsesc în normele ce reglementează adoptarea hotărârilor de către asociaţi.
Astfel, în ceea ce priveşte societăţile pe acţiuni şi în comandită pe acţiuni, hotărârea se ia în condiţii de cvorum şi majoritate prevăzute de lege pentru adunarea generală extraordinară (art. 115 din Legea nr. 31/1990). Potrivit dispoziţiilor art. 115 alin. (2), hotărârea de modificare a obiectului principal de activitate al societăţii, de reducere sau majorare a capitalului social, de schimbare a formei juridice, de fuziune, divizare sau dizolvare a societăţii se ia în condiţiile de cvorum prevăzute de lege pentru adunarea generală extraordinară, cu o majoritate de cel puţin două treimi din dreptul de vot deţinute de acţionarii prezenţi sau reprezentaţi.
La societatea cu răspundere limitată, hotărârea privind modificarea actului constitutiv se ia prin votul tuturor asociaţilor, în afară de cazul când legea sau actul constitutiv prevede altfel [art. 192 alin. (2) din Legea nr. 31/1990].
în sfârşit, în cazul societăţii în nume colectiv şi al societăţii în comandită simplă, actul constitutiv al societăţii poate fi modificat prin consimţământul tuturor asociaţilor.
Modificarea actului constitutiv prin decizia consiliului de administraţie, respectiv a directoratului, este posibilă doar în cazul societăţii pe acţiuni şi în comandită pe acţiuni. Această delegare de competenţă este reglementată de art. 114 şi priveşte numai mutarea sediului, schimbarea obiectului de activitate al societăţii, cu excepţia domeniului şi a activităţii principale, şi majorarea capitalului social.
Modificarea actului constitutiv prin hotărâre judecătorească priveşte doar excluderea, respectiv retragerea asociatului din societate şi exclusiv structura participării la capitalul social al celorlalţi asociaţi. Desigur că măsura priveşte în principal societăţile de persoane şi societatea cu răspundere limitată. Modificarea actului constitutiv pe cale judecătorească în societăţile mai sus menţionate îşi găseşte
reglementarea legală în cuprinsul dispoziţiilor art. 223 alin. (3) (în caz de excludere) şi art. 226 alin. (2) în caz de retragere.
Forma actului de modificare a actului constitutiv
Forma înscrisului sub semnătură privată aplicabil actului constitutiv al societăţii comerciale guvernează şi modificarea acestuia. în mod excepţional, similar constituirii societăţii, Legea nr. 31/1990 [art. 204 alin. (2)] impune forma autentică a actului modificator adoptat de asociaţi atunci când are ca obiect:
a) majorarea capitalului social prin subscrierea ca aport în natură a unui imobil;
b) modificarea formei juridice a societăţii într-o societate în nume colectiv sau în comandită simplă;
c) majorarea capitalului social prin subscripţie publică.
Înregistrarea şi publicarea actului modificator
Potrivit dispoziţiilor art. 204 alin. (4) din Legea nr. 31/1990, după fiecare modificare a actului constitutiv, administratorii, respectiv directoratul, vor depune la registrul comerţului actul modificator şi textul complet al actului constitutiv, actualizat cu toate modificările, care vor fi înregistrate în temeiul rezoluţiei directorului oficiului registrului comerţului sau a persoanei desemnate în acest sens, cu excepţia situaţiilor stipulate la art. 223 alin. (3) şi la art. 226 alin. (2), atunci când înregistrarea va fi efectuată pe baza hotărârii irevocabile de excludere sau de retragere.
Oficiul registrului comerţului va înainta din oficiu actul modificator astfel înregistrat şi o notificare asupra depunerii textului actualizat al actului constitutiv către Regia Autonomă Monitorul Oficial, spre a fi publicate în Monitorul Oficial al României, Partea a IV-a, pe cheltuiala societăţii [art. 204 alin. (5)]. Actul modificator al actului constitutiv al unei societăţi în nume colectiv sau în comandită simplă, în formă autentică, se depune la registrul comerţului şi se menţionează în acest registru fără a fi obligatorie publicarea lui în Monitorul Oficial al României, Partea a IV-a.
Din normele legale de mai sus rezultă că, în toate cazurile şi pentru toate formele juridice de societate, actul modificator şi textul complet al actului constitutiv actualizat cu toate modificările sunt supuse înregistrării în registrul comerţului. în schimb, modificările aduse actului constitutiv sunt supuse publicităţii în Monitorul Oficial numai în cazul societăţilor pe acţiuni şi societăţii cu răspundere limitată.
Desigur că directorul oficiului registrului comerţului sau persoana desemnată va efectua controlul de legalitate a modificărilor actului constitutiv după principiile controlului specific etapei de constituire a societăţii, cu respectarea regulilor speciale relative la modificarea societăţii (forma actului de modificare, conţinutul actului modificator, respectarea dispoziţiilor referitoare la adoptarea hotărârilor asociaţilor etc.).
Dreptul de opoziţie
Art. 61 alin. (1) din Legea 31/1990 dispune „creditorii sociali şi orice alte persoane prejudiciate prin hotărârile asociaţilor privitoare la modificarea actului constitutiv pot formula o cerere de opoziţie prin care să solicite instanţei judecătoreşti să oblige, după caz, societatea sau asociaţii la repararea prejudiciului cauzat, preve
derile art. 57 fiind aplicabile”. După cum se observă din textul de lege reprodus, opoziţia este mijlocul procesual rezervat creditorilor societăţilor şi oricăror alte persoane prejudiciate, cu excepţia asociaţilor. Asociaţii au la îndemână dreptul de a cere anularea hotărârilor de modificare a actului constitutiv în condiţiile art. 132 din lege.
Cum pe bună dreptate s-a subliniat în literatura de specialitate că prin opoziţie se urmăreşte repararea unui prejudiciu, iar nu desfiinţarea şi modificarea hotărârii asociaţilor privind modificarea actului constitutiv, opoziţia nu este o cale de atac, ci o acţiune în răspundere.
Potrivit dispoziţiilor art. 62 din Legea nr. 31/1990, opoziţia se face în termen de 30 de zile de la data publicării hotărârii asociaţilor sau a actului modificator în Monitorul Oficial al României. Ea se depune la Oficiul Registrului Comerţului, care, în termen de 3 zile de la data depunerii, o va menţiona în registru şi o va înainta instanţei judecătoreşti competente. Opoziţia se judecă în camera de consiliu, cu citarea părţilor, iar hotărârea pronunţată este supusă numai recursului [art. 62 alin. (2) şi (3) din lege].
Dreptul asociaţilor de a se retrage din societate
Pentru anumite cazuri de modificare a actului constitutiv al societăţii, asociaţii se pot retrage din societate. Regulile retragerii din societate diferă după forma juridică a societăţii comerciale.
Retragerea asociaţilor din societatea pe acţiuni şi societatea în comandită pe acţiuni
Art. 134 din Legea nr. 31/1990 stipulează că acţionarii care nu au votat în favoarea unei hotărâri a adunării generale au dreptul de a se retrage din societate şi de a solicita cumpărarea acţiunilor lor de către societate, numai dacă respectiva hotărâre a adunării generale are ca obiect: schimbarea obiectului principal de activitate: mutarea sediului societăţii în străinătate: schimbarea formei societăţii; fuziunea sau divizarea societăţii.
Dreptul de retragere poate fi exercitat în termen de 30 de zile de la data publicării hotărârii adunării generale în Monitorul Oficial al României, în cazul schimbării obiectului principal de activitate, al mutării sediului societăţii în străinătate şi al schimbării formei societăţii. în caz de fuziune sau de divizare a societăţii, termenul de 30 de zile curge de la data adoptării hotărârii adunării generale, iar nu de la data publicării în Monitorul Oficial. în cazurile prevăzute de art. 246, acţionarii care nu sunt în favoarea fuziunii/divizării îşi pot exercita dreptul de retragere în termen de 30 de zile de la data publicării proiectului de fuziune/divizare.
Acţionarii care solicită retragerea vor depune la sediul societăţii acţiunile pe care le posedă şi vor dobândi în schimbul acestora o sumă de bani ce va fi stabilită de un expert autorizat [art. 134 alin. (4)].
Retragerea asociaţilor din societăţile de persoane şi societatea cu răspundere limitată
Legea prevede în mod expres doar posibilitatea retragerii asociaţilor din societatea cu răspundere limitată ca urmare a modificării actului constitutiv [art. 194 alin. (2)]. Potrivit normei legale, dreptul de retragere este condiţionat şi supus regulilor consacrate în actul constitutiv al societăţii, altfel spus, retragerea asociatului din societatea cu răspundere limitată în caz de modificare a actului constitutiv este posibilă numai dacă acest lucru este prevăzut în actul constitutiv.
Pentru societatea în nume colectiv şi în comandită simplă, Legea nr. 31/1990 nu reglementează dreptul asociaţilor de a se retrage în cazul modificării societăţii. Aceasta ne îndreptăţeşte la concluzia potrivit căreia retragerea asociaţilor din societatea în numele colectiv şi în comandită simplă este posibilă numai dacă ea este permisă în actul constitutiv. Soluţia noastră îşi găseşte fundament legal în art. 226 alin. (1) lit. a) din Legea nr. 31/1990.
în încheiere trebuie reţinut că drepturile asociatului retras, cuvenite pentru părţile sale sociale, se stabilesc prin acordul asociaţilor ori de un expert desemnat de aceştia sau, în caz de neînţelegere, de tribunal.
Vezi şi altă definiţie din dicţionarul juridic:
Comentarii despre Modificarea actului constitutiv al unei societăți
