Art. 1951 Noul cod civil Personalitatea juridică Asocierea în participaţie Contractul de societate
| Comentarii |
|
CAPITOLUL VII
Contractul de societate
SECŢIUNEA a 3-a
Asocierea în participaţie
Contractul de societate
SECŢIUNEA a 3-a
Asocierea în participaţie
Art. 1951
Personalitatea juridică
Asocierea în participaţie nu poate dobândi personalitate juridică şi nu constituie faţă de terţi o persoană distinctă de persoana asociaţilor. Terţul nu are niciun drept faţă de asociere şi nu se obligă decât faţă de asociatul cu care a contractat.
| ← Art. 1950 Noul cod civil Proba Asocierea în participaţie... | Art. 1952 Noul cod civil Regimul aporturilor Asocierea în... → |
|---|
în cazul contractului de asociere în participaţiune legea prevede înregistrarea în contabilitatea fiecăruia dintre asociaţi a cheltuielilor şi veniturilor efectuate în cadrul acestui contract, în condiţiile în care, conform art. 251 şi urm. C. com., asocierea în participaţiune nu dă naştere unei persoane juridice noi. în acest scop administratorul are obligaţia de a comunica celuilalt asociat deconturile privind situaţia veniturilor şi cheltuielilor (Trib. Bucureşti, s. o Vl-a com., sent. nr. 1S37/2006, C. Cucu, M. Gavriş, Contractele comerciale. Practică judiciară, ed. a 2-a, Ed. Hamangiu, Bucureşti, 2008, p. 91).
1. Noua reglementare menţine particularitatea lipsei personalităţii juridice a asocierii.
2. Art. 253 C. com. prevedea că asociaţiunea în participaţiune nu constituie, în privinţa celor de al treilea, o fiinţă juridică distinctă de persoana asociaţilor.
3. Actuala reglementare este mai elocventă, deoarece precizează expres,
Citește mai mult
cu caracter imperativ, că asocierea nu poate dobândi personalitate juridică. Totodată, în raporturile cu terţii nu se poate constitui ca persoană juridică distinctă faţă de asociaţii săi. Aşadar, nu poate deveni subiect de drept în sensul Legii nr. 31/1990 şi, astfel, nu poate avea denumire proprie sau emblemă, capital, sediu etc.4. Lipsa patrimoniului propriu generează, în raporturile juridice cu terţii, lipsa răspunderii asociaţiei faţă de terţi. Singurul responsabil rămâne asociatul care a contractat cu terţii, care pot invoca drepturi numai faţă de acest asociat. Bineînţeles că asociatul care a contractat cu terţul trebuie să fie subiect de drept.
5. în eventualitatea unui litigiu, asocierea nu poate sta în judecată în nume propriu, având în vedere lipsa personalităţii juridice, astfel încât răspunderea incumbă asociaţilor.
6. De asemenea, nefiind societate comercială, nu îi incumbă obligaţii de înregistrare şi înmatriculare.
7. Aşa cum am arătat anterior, spre deosebire de asocierea în participaţie care nu poate dobândi personalitate juridică, în cazul societăţii simple, art. 1892 alin. (2) NCC prevede
că, dacă asociaţii doresc dobândirea personalităţii juridice, prin actul de modificare a contractului de societate vor indica, în mod expres, forma juridică a acestuia şi vor pune de acord toate clauzele cu dispoziţiile legale aplicabile societăţii nou-înfiinţate.
8. în doctrină, din particularitatea lipsei personalităţii juridice a fost enunţat principiul independenţei juridice a fiecărui asociat, reţinându-se că „între asociaţi nu există un raport de prepuşenie sau de subordonare, fiecare asociat fiind liber să îşi desfăşoare activitatea potrivit propriilor reguli" (St.D. Cdrpenaru, Tratat, p. 495).
9. Chiar şi în ipoteza în care părţile numesc un asociat administrator, acesta îşi va îndeplini obligaţiile în nume propriu.
10. Lipsa personalităţii juridice a asocierii generează efecte şi în planul contabilităţii asocierii.
11. Codul fiscal - art. 28 - prevede: „(1) în cazul unei asocieri fără personalitate juridică, veniturile şi cheltuielile înregistrate se atribuie fiecărui asociat, corespunzător cotei de participare în asociere. (2) Orice asociere fără personalitate juridică dintre persoane juridice străine, care îşi desfăşoară activitatea în România, trebuie să desemneze una din părţi care să îndeplinească obligaţiile ce îi revin fiecărui asociat potrivit prezentului titlu. Persoana desemnată este responsabilă pentru: a) înregistrarea asocierii la autoritatea fiscală competentă, înainte ca aceasta să înceapă să desfăşoare activitate; b) conducerea evidenţelor contabile ale asocierii; c) plata impozitului în numele asociaţilor, conform art. 34 alin. (5); d) depunerea unei declaraţii fiscale trimestriale la autoritatea fiscală competentă, care să conţină informaţii cu privire la partea din veniturile şi cheltuielile asocierii care este atribuibilă fiecărui asociat, precum şi impozitul care a fost plătit la buget în numele fiecărui asociat; e) furnizarea de informaţii în scris, către fiecare asociat, cu privire la partea din veniturile şi cheltuielile asocierii care îi este atribuibilă acestuia, precum şi la impozitul care a fost plătit la buget în numele acestui asociat. (3) într-o asociere fără personalitate juridică între două sau mai multe persoane juridice române, veniturile şi cheltuielile înregistrate se atribuie fiecărui asociat, corespunzător cotei de participare din asociere. (4) într-o asociere fără personalitate juridică cu o persoană juridică străină şi/sau cu persoane fizice nerezidente, precum şi cu persoane fizice române, persoana juridică română trebuie să îndeplinească obligaţiile ce îi revin fiecărui asociat, potrivit prezentului titlu".