Contestaţie. Jurisprudență Contestaţie la executare
| Comentarii |
|
Tribunalul DOLJ Jurnal nr. 3 din data de 06.03.2017
Referat practică neunitară
- Martie 2017 -
Contestația la executare silită
- Denumirea (denumirea) hotărârii și termenul de exercitare a căii de atac
I. Denumirea (tipul) hotărârii judecătorești prin care este soluționată contestația la executare silită.
Dispozițiile legale incidente.
Art. 712 Codd procedură civilă dispune : - Obiectul contestație. (1) Împotriva executării silite, a încheierilor date de executorul judecătoresc, precum și împotriva oricărui act de executare se poate face contestație de către cei interesați sau vătămați prin executare. De asemenea, se poate face contestație la executare și în cazul în care executorul judecătoresc refuză să efectueze o executare silită sau să îndeplinească un act de executare silită în condițiile legii.
(2)**) Dacă nu s-a utilizat procedura prevăzută la art. 443, se poate face contestație și în cazul în care sunt necesare lămuriri cu privire la înțelesul, întinderea sau aplicarea titlului executoriu.
(3) De asemenea, după începerea executării silite, cei interesați sau vătămați pot cere, pe calea contestației la executare, și anularea încheierii prin care s-a admis cererea de încuviințare a executării silite, dacă a fost dată fără îndeplinirea condițiilor legale.
(4) Împărțirea bunurilor proprietate comună pe cote-părți sau în devălmășie poate fi hotărâtă, la cererea părții interesate, și în cadrul judecării contestației la executare.";
Art. 651 Cod procedură civilă dispune : "; (1) Instanța de executare este judecătoria .... (3) Instanța de executare soluționează cererile de încuviințare a executării silite, contestațiile la executare, precum și orice alte incidente apărute în cursul executării silite, cu excepția celor date de lege în competența altor instanțe sau organe. (4) În toate cazurile instanța de executare se pronunță prin încheiere executorie care poate fi atacată numai cu apel, în termen de 10 zile de la comunicare, dacă prin lege nu se dispune altfel.";
Față de dispozițiile anterior enunțate se reține că soluțiile instanței de executare sunt încheieri "dacă prin lege nu se dispune altfel"; - alineat 4 art. 651 Cod procedură civilă.
Art. 424 Cod procedură civilă statuează : "; Denumirea hotărârilor (1) Hotărârea prin care cauza este soluționată de prima instanță sau prin care aceasta se dezînvestește fără a soluționa cauza se numește sentință.
(2) Hotărârea prin care judecătoria soluționează căile de atac împotriva hotărârilor autorităților administrației publice cu activitate jurisdicțională și ale altor organe cu astfel de activitate, în cazurile prevăzute de lege, se numește sentință.
(3) Hotărârea prin care instanța se pronunță asupra apelului, recursului și recursului în interesul legii, precum și hotărârea pronunțată ca urmare a anulării în apel a hotărârii primei instanțe și reținerii cauzei spre judecare ori ca urmare a rejudecării cauzei în fond după casarea cu reținere în recurs se numește decizie.
(4) Hotărârea prin care instanța se pronunță asupra contestației în anulare sau asupra revizuirii se numește, după caz, sentință sau decizie.
(5) Toate celelalte hotărâri date de instanță se numesc încheieri, dacă legea nu prevede altfel.";
Față de dispozițiile art. 424 alineat 1 , 2 și 5 Cod procedură civilă se constată că hotărârea prin care cauza este soluționată de prima instanță sau prin care aceasta se dezînvestește fără a soluționa cauza, cea prin care judecătoria soluționează căile de atac împotriva altor organe cu de activitate jurisdicțională se numește sentință și toate celelalte hotărâri date de instanță se numesc încheieri, dacă legea nu prevede altfel.
Art. 712 alineat 4 Cod procedură civilă statuează : ";(4) Împărțirea bunurilor proprietate comună pe cote-părți sau în devălmășie poate fi hotărâtă, la cererea părții interesate, și în cadrul judecării contestației la executare.";
Potrivit art. 713 Cod procedură civilă : "; (2) În cazul în care executarea silită se face în temeiul unui alt titlu executoriu decât o hotărâre judecătorească, se pot invoca în contestația la executare și motive de fapt sau de drept privitoare la fondul dreptului cuprins în titlul executoriu, numai dacă legea nu prevede în legătură cu acel titlu executoriu o cale procesuală specifică pentru desființarea lui.";
Art. 715 alineat 4 Cod procedură civilă statuează :";(4) Dacă prin lege nu se prevede altfel, contestația prin care o terță persoană pretinde că are un drept de proprietate sau un alt drept real asupra bunului urmărit poate fi introdusă în tot cursul executării silite, dar nu mai târziu de 15 zile de la efectuarea vânzării ori de la data predării silite a bunului.";
Art. 718 Cod procedură civilă dispune : ";(1) Hotărârea pronunțată cu privire la contestație poate fi atacată numai cu apel, cu excepția hotărârilor pronunțate în temeiul art. 712 alin. (4) și art. 715 alin. (4) care pot fi atacate în condițiile dreptului comun. (2) Hotărârea prin care s-a soluționat contestația privind înțelesul, întinderea sau aplicarea titlului executoriu este supusă acelorași căi de atac ca și hotărârea ce se execută. Dacă prin contestație s-a cerut lămurirea înțelesului, întinderii ori aplicării unui titlu care nu constituie hotărâre a unui organ de jurisdicție, hotărârea prin care s-a soluționat contestația va putea fi atacată numai cu apel, dispozițiile alin. (1) aplicându-se în mod corespunzător.";
Atât în doctrină cât și în jurisprudență au fost formulate 2 opinii referitoare la natura soluției dată în contestația la executare silită de prima instanță :
Prima opinie : Hotărârea prin care se soluționează contestația la executare silită este încheiere și este supusă căii de atac a apelului , termenul de exercitare a apelului fiind de 10 zile de la comunicare, în condițiile art. 651 alineat 4 Cod procedură civilă .
Ce-a de-a doua opinie : Hotărârea prin care se soluționează contestația la executare silită este sentință și este supusă căii de atac a apelului / recursului (art.483 alineat 2), termenul de exercitare a apelului/recursului fiind de 30 zile.
Opinez că soluția dată de prima instanță contestației la executare silită este sentință , termenul căii de atac este de 30 zile , calea de atac fiind după valoarea obiectului , apel sau recurs în cazurile reglementate de art. 712 alineat 4 , 715 alineat 4 art. 718 alineat 2 Cod procedură civilă.
În susținerea acestei opinii arăt următoarele :
1. În cuprinsul Cărții V - Despre executarea silită legiuitorul nu folosește în cadrul niciunui articol sintagma "sentință"; și nici sintagma "decizie"; și prin urmare dispoziția alineatului 4 a art. 651 Cod procedură civilă potrivit căreia "dacă prin lege nu se dispune altfel"; devin inaplicabile în orice procedură a executării silite , în măsura în care se apreciază că legiuitorul ar fi înțeles să folosească în mod expres sintagma sentință pentru anumite hotărâri pronunțate în cadrul executării silite de prima instanță.
2. În cuprinsul Cărții V - Despre executarea silită legiuitorul folosește în mod distinct atât sintagma "încheiere"; cât și sintagma "hotărâre"; atunci când face trimitere la soluțiile ce pot fi date de prima instanță în cadrul executării silite și prin urmare această diferențiere devine lipsită de aplicabilitate prin inexistența unui text de lege care să folosească expres sintagma "sentință"; sau "decizie"; , urmând ca toate soluțiile date de prima instanță în executarea silită să fie denumite "încheieri";.
3. Prin contestația la executare silită prima instanță soluționează cauza sau se dezînvestește fără a o soluționa, așa încât soluționarea contestației prin "încheiere"; vine în contradicție cu dispozițiile art. 424 alineat 1 și 5 Cod procedură civilă, potrivit căruia soluțiile prin care prima instanța se pronunța în cauză sau se dezînvestește fără a o soluționa , se numesc sentințe.
4. Prin interpretarea potrivit căreia în cadrul executării silite , în primă instanță, soluția dată partajului bunurilor comune precum și contestației la titlu, unde sunt analizate apărările de fond ce privesc titlul executoriu, este încheiere, vine în contradicție cu următoarele :
4.1 În cuprinsul Titlului V , Cartea VI - Procedura partajului judiciar nu se prevede expres faptul că în cadrul contestației la executare silită partajul se soluționează prin încheiere. Cerința unei prevederi exprese (și nu dedusă prin interpretare) este reglementată de alineatul 5 al art. 424 Cod procedură civilă potrivit căruia : "toate celelalte hotărâri date de instanță se numesc încheieri, dacă legea nu prevede altfel.";
4.2 În cadrul contestației la titlu apărările de fond (fondul dreptului) sunt soluționate prin încheiere contrar dispozițiilor art. 424 alineat 1 și 5 Cod procedură civilă.
4.3 În măsura în care în cadrul executării silite obiectul contestației îl constituie partajul bunurilor sau valorificare drept de proprietate , se ajunge la situația în care se consfințește cu efect retroactiv sau chiar se valorifica un drept rea/de proprietate și se pune în discuție "fondul dreptului"; prin încheiere susceptibilă astfel de a fi supusă înscrierii în cartea funciară în condițiile art. 29 și 35 din Legea nr.7/1996.
Conform art. 29 din Legea nr.7/1996 : "(5)Hotărârea judecătorească definitivă și irevocabilă ce poartă mențiunea "conform cu originalul" se comunică de îndată, din oficiu, biroului teritorial de către instanța care s-a pronunțat ultima asupra fondului, în vederea efectuării înscrierilor dispuse privitoare la drepturile reale tabulare, actele și faptele juridice, precum și la oricare raporturi juridice supuse publicității, referitoare la imobilele înscrise în cartea funciară.";
Conform art. 35 alineat 5 din același act normativ : "(5)Instanța judecătorească va transmite, în termen de 3 zile, hotărârea rămasă definitivă și irevocabilă, constitutivă sau declarativă asupra unui drept real imobiliar, la biroul teritorial în a cărui rază de activitate se află imobilul.";
5. Articolele în cadrul cărora legiutorul a înteles să folosească în mod distinct sintagma "încheiere"; sau sintagma "hotărâre"; sunt următoarele :
5.1 Sintagma "încheiere"; este folosită în următoarele texte din cadrul executării silite pentru soluțiile primei instanțe : art. 628 alineat 4 - 5 , art. 651 alineat 4, art.653 alineat 2 , art.654 alineat 2, art.666 alineat 2 -8, art.680 alineat 2 , art.684 alineat 2, art. 692 alineat 3-6, art.698 alineat 1 , art. 702 , art.719 alineat 6 și 7, art.733 alineat 2, art.758 alineat 9, art.774 alineat 2 , art.794 alineat 1 , art.803 alineat 5 , art.824 alineat 2 , art.833 alineat 2 , art.904 , art.906 alineat 2 , art.913 alineat 2.
5.2 Sintagma "hotărâre"; este folosită în următoarele texte din cadrul executării silite pentru soluțiile primei instanțe : art.710 alineat 2 , art.718 , art. 720 alineat 4 , art. art.721 alineat 4 , art.724 alineat 2 și 3 , art.726, art.790 alineat 2 și 8 , art.791, art.792, art.857 alineat 7 , art.877, art.892 alineat 1.
6. Art. 665 Cod procedură civilă dispune : "; De îndată ce primește cererea de executare, executorul judecătoresc, prin încheiere, va dispune înregistrarea acesteia și deschiderea dosarului de executare sau, după caz, va refuza motivat deschiderea procedurii de executare. (2) Încheierea prevăzută la alin. (1) se comunică de îndată creditorului. În cazul în care executorul judecătoresc refuză deschiderea procedurii de executare, creditorul poate face plângere, în termen de 15 zile de la data comunicării încheierii prevăzute la alin. (1), la instanța de executare.
Art. 720 Cod procedură civilă statuează : "; Efectele soluționării contestației statuează : (1) Dacă admite contestația la executare, instanța, ținând seama de obiectul acesteia, după caz, va îndrepta ori anula actul de executare contestat, va dispune anularea ori încetarea executării înseși, va anula ori lămuri titlul executoriu. (7) În cazul în care constată refuzul nejustificat al executorului de a primi ori de a înregistra cererea de executare silită sau de a îndeplini un act de executare silită ori de a lua orice altă măsură prevăzută de lege, instanța de executare va putea obliga executorul, prin aceeași hotărâre, la plata unei amenzi judiciare de la 1.000 lei la 7.000 lei, precum și, la cererea părții interesate, la plata de despăgubiri pentru paguba astfel cauzată.
(8) În situația prevăzută la alin. (7), instanța va solicita încheierea prevăzută la art. 665 alin. (1) sau, după caz, actul care constată refuzul executorului judecătoresc de a primi ori de a înregistra cererea de executare silită, de a îndeplini un act de executare silită ori de a lua altă măsură prevăzută de lege.
Art. 56 din Legea nr.188/2000 privind executorii judecătorești statuează : ";(1)Refuzul executorului judecătoresc de a îndeplini atribuțiile prevăzute la art. 7 lit. b)-i) se motivează, dacă părțile stăruie în cererea de îndeplinire a acestora, în termen de cel mult 5 zile de la data refuzului. (2)În cazul refuzului nejustificat de întocmire a unui act partea interesată poate introduce plângere în termen de 5 zile de la data la care a luat cunoștință de acest refuz la judecătoria în a cărei rază teritorială își are sediul biroul executorului judecătoresc. (2)În cazul refuzului nejustificat de îndeplinire a atribuțiilor prevăzute la alin. (1), partea interesată poate introduce plângere, în termen de 5 zile de la data la care a luat cunoștință de acest refuz, la judecătoria în a cărei rază teritorială își are sediul biroul executorului judecătoresc (3)Judecarea plângerii se face cu citarea părților. În cazul admiterii plângerii instanța indică în hotărâre modul în care trebuie întocmit actul. (3)Judecarea plângerii se face cu citarea părților. (4)Hotărârea judecătoriei este supusă recursului. (4)Hotărârea judecătoriei este supusă numai apelului.(5)Executorul judecătoresc este obligat să se conformeze hotărârii judecătorești rămase irevocabile. (5)Executorul judecătoresc este obligat să se conformeze hotărârii judecătorești rămase definitivă.";
Coroborând dispozițiile art. 720 alineat 7 și 8 Cod procedură civilă cu dispozițiile art. 651 alineat 4 Cod procedură civilă se poate concluziona , potrivit primei opinii , faptul că hotărârea prin care instanța soluționează plângerea împotriva refuzului executorului judecătoresc este o încheiere ce poate fi apelată în termen de 10 zile de la comunicare , această plângere fiind în toate cazurile și situațiile obiectul contestației la executare silită.
Or , pe de o parte executorul judecătoresc este organ cu activitate jurisdicțională iar art. 56 din Legea nr.188/2000 prevede sintagma de hotărâre pentru soluția pe care judecătoria o pronunța , ca primă instanță , în sancționarea refuzului executorului judecătoresc.
Executorul judecătoresc este organ cu activitate jurisdicțională conform art. 1 - 11 din Legea nr.188/2000 privind executorii judecătorești (art. 11 din lege : ";Conflictele de competență între birourile executorilor judecătorești situate în aceeași circumscripție a unei curți de apel se soluționează de acea curte de apel, la sesizarea părții interesate. (2)Când conflictul intervine între birouri de executori judecătorești situate în circumscripții diferite, competența aparține curții de apel în a cărei circumscripție se află biroul executorului judecătoresc cel dintâi sesizat. (3)Conflictele de competență se soluționează de urgență și cu precădere. (4)Instanța se pronunța în toate cazurile, motivat, prin încheiere definitivă. ).
Pe de altă parte , dispozițiile art. 424 alineat 2 Cod procedură civilă statuează faptul că (2) Hotărârea prin care judecătoria soluționează căile de atac împotriva .... altor organe cu astfel de activitate jurisdicțională , în cazurile prevăzute de lege, se numește sentință.";
În ceea ce privește dispozițiile alineatului 2 al art. 424 Cod procedură civilă , se constată că nici codul de procedură civilă nu instituie vreo excepție și nici Legea nr.188/2000 nu instituie o excepție sau vreo trimitere la art. 651 alineat 4 Cod procedură civilă.
Astfel , conform primei opinii , plângerea împotriva refuzului executorului judecătoresc se soluționează prin încheiere și nu prin sentință , această plângere făcând obiectul contestației la executare silită deși alineatul 2 al art. 424 nu prevede nicio excepție (nici direct , nici indirect) și nici dispozițiile generale din materia executării silite nu prevăd vreo excepție în materia plângerii împotriva refuzului executorului judecătoresc.
Principiul incident în cauză este cel potrivit căruia ";Excepțiile trebuie expres prevăzute neputând fi deduse prin interpretare.";
7. Arăt și faptul că ori de câte ori în cadrul executării silite se face trimitere la soluția dată contestației la executare silită legiuitorul folosește sintagma de ";hotărâre";.
8. Ca regulă generală prin încheieri sunt puse în discuție chestiuni litigioase prealabile cercetării "fondului dreptului"; care fie sunt de natură a face inutilă cercetarea fondului ori conduc la dezlegarea acestuia , fie sunt chestiuni litigioase ulterioare tranșării fondului dreptului , prin care se pune în discuție valorificarea efectivă a dreptului deja statuat într-un titlul executoriu.
II. Calea de atac împotriva soluției dată contestației la executare silită și durata termenului de exercitare.
Dispoziții legale incidente.
Potrivit dispozițiilor art.718 Cod procedură civilă Căi de atac :
(1) Hotărârea pronunțată cu privire la contestație poate fi atacată numai cu apel, cu excepția hotărârilor pronunțate în temeiul art. 712 alin. (4) și art. 715 alin. (4) care pot fi atacate în condițiile dreptului comun.
(2) Hotărârea prin care s-a soluționat contestația privind înțelesul, întinderea sau aplicarea titlului executoriu este supusă acelorași căi de atac ca și hotărârea ce se execută. Dacă prin contestație s-a cerut lămurirea înțelesului, întinderii ori aplicării unui titlu care nu constituie hotărâre a unui organ de jurisdicție, hotărârea prin care s-a soluționat contestația va putea fi atacată numai cu apel, dispozițiile alin. (1) aplicându-se în mod corespunzător.
Față de dispozițiile anterior enunțate concluzionez ca apelul este calea de atac de drept drept comun afară de excepțiile expres prevăzute : art. 712 alineat 4 , art. 715 alineat 4 și contestația la titlul - alineat 2 art. 718 Cod procedură civilă.
Astfel , legiutorul a înțeles să instituie calea de atac ca fiind apelul indiferent de valoarea obiectului contestației , în ceea ce privește contestația la executare propriu zisă.
În cazul acstei varietăți de contestație la executare silită calea de atac, indiferent de valoarea obiectului, este apelul.
Cum termenul de drept comun al apelului este de 30 zile nefiind expres prevăzută vreo derogarea de la durata acestuia , opinez ca soluția dată sentinței pronunțată în contestația la executare propriu zisă este apelul cu un termen de 30 zile de la comunicare.
Cât privește contestația reglementată de art. art. 712 alineat 4 , art. 715 alineat 4 Cod procedură civilă calea de atac poate fi , după valoarea obiectului, apelul sau recursul.
Potrivit dispozițiilor art. 712 alineat 4 Cod procedură civilă : "; Împărțirea bunurilor proprietate comună pe cote-părți sau în devălmășie poate fi hotărâtă, la cererea părții interesate, și în cadrul judecării contestației la executare.";
Potrivit dispozițiilor art. 714 alineat 4 Cod procedură civilă : "; Dacă prin lege nu se prevede altfel, contestația prin care o terță persoană pretinde că are un drept de proprietate sau un alt drept real asupra bunului urmărit poate fi introdusă în tot cursul executării silite, dar nu mai târziu de 15 zile de la efectuarea vânzării ori de la data predării silite a bunului.";
Pentru procedura specială a contestației la executare silită dreptul comun în materia căii de atac îl constituie dispozițiile art. 466 alineat 1 Cod procedură civilă și dispozițiile art. 483 alineat 1 și 3 Cod procedură civilă.
Art. 466 Cod procedură civilă : ";Apelul principal. Obiectul (1) Hotărârile pronunțate în primă instanță pot fi atacate cu apel, dacă legea nu prevede în mod expres altfel.";
Art. 483 Cod procedură civilă - Obiectul și scopul recursului.
(1) Hotărârile date în apel, cele date, potrivit legii, fără drept de apel, precum și alte hotărâri în cazurile expres prevăzute de lege sunt supuse recursului.
(2)*) Nu sunt supuse recursului hotărârile pronunțate în cererile prevăzute la art. 94 pct. 1 lit. a) - j), în cele privind navigația civilă și activitatea în porturi, conflictele de muncă și de asigurări sociale, în materie de expropriere, în cererile privind repararea prejudiciilor cauzate prin erori judiciare, precum și în alte cereri evaluabile în bani în valoare de până la 500.000 lei inclusiv. De asemenea, nu sunt supuse recursului hotărârile date de instanțele de apel în cazurile în care legea prevede că hotărârile de primă instanță sunt supuse numai apelului.";
Față de dispozițiile anterior enunțate opinez că , raportat la valoarea obiectului în condițiile contestației la executare silită reglementată de art. 712 alineat 4 și 714 alineat 4 Cod procedură civilă (partaj , drept real) , calea de atac "potrivit dreptul comun"; este după caz apelul sau recursul.
În cazul contestației la execitare silită reglementată de art. art. 718 alineat 2 Cod procedură civilă ";Hotărârea prin care s-a soluționat contestația privind înțelesul, întinderea sau aplicarea titlului executoriu este supusă acelorași căi de atac ca și hotărârea ce se execută. Dacă prin contestație s-a cerut lămurirea înțelesului, întinderii ori aplicării unui titlu care nu constituie hotărâre a unui organ de jurisdicție, hotărârea prin care s-a soluționat contestația va putea fi atacată numai cu apel, dispozițiile alin. (1) aplicându-se în mod corespunzător.";
Prin urmare și cazul acestei contestații la executare silită putem avea în discuție , fie calea de atac - apelul ("supusă acelorași căi de atac ca și hotărârea ce se execută.";) fie calea de atac a recursului "dispozițiile alineatului 1 aplicându-se în mod corespunzător."; ( de ex. partaj bunuri procedură notarială putând fi după caz recurs).
Anexez prezentului referat : Decizia nr.45/19.01.2017 pronunțată în cauza nr.9270/215/2016 de completul C2A în care s-a opinat faptul că soluția dată contestației la executare silită este încheiere , termenul de apel fiind de 10 zile , încheirea de ședință din data de 26.10.2015 pronunțată în cauza nr.41141/215/2014 de completul C5A, încheierea de ședință din data de 26.10.2015 nr.12217/225/2013 în care s-a opinat în care s-a opinat faptul că soluția dată contestației la executare silită este sentință , termenul de apel fiind de 30 zile, opinia exprimată în cadrul seminarului INM din data de 04-05.112014 de Curtea de Apel Cluj - opinia exprimată fiind sentință , precum și extras din Noul Cod de procedura civilă , comentat și adnotat autori Ciobanu Viorel si Marian Nicolae , Drept procesual civil - Gabriel Boroi și Mirela Stancu.
Data Judecător ,
06.03.2017 Manuela Alina Baciu
| ← Anularea procesului verbal . Jurisprudență Contravenţii.... | Asigurări sociale . Jurisprudență Asistenţă şi asigurări sociale → |
|---|
