Obligație de a face. Decizia 665/2009. Curtea de Apel Bacau
| Comentarii |
|
DOSAR NR-
ROMÂNIA
CURTEA DE APEL BACĂU
SECȚIA CIVILĂ, CAUZE MINORI, FAMILIE,CONFLICTE DE
MUNCĂ, ASIGURĂRI SOCIALE
DECIZIA CIVILĂ nr. 665
ȘEDINȚA PUBLICĂ din data de 15 iunie 2009
COMPLETUL DE JUDECATĂ A FOST FORMAT DIN:
PREȘEDINTE: Daniela Părău- JUDECĂTOR 2: Jănică Gioacăș
- -- JUDECĂTOR 3: Liliana Ciobanu
- -- judecător
GREFIER: -
La ordine a venit spre soluționare recursul civil promovat de pârâta CURTEA DE APEL BACĂU împotriva sentinței civile nr.477 din 17 iunie 2008 pronunțată de Tribunalul Bacău în dosarul nr-.
La apelul nominal făcut în ședință publică, au lipsit părțile.
Procedura a fost legal îndeplinită.
S-a expus referatul oral al cauzei de către grefierul de ședință în sensul că a învederat instanței că recursul are ca obiectobligația de a face, se află la primul termen de judecată, procedura este completă și că prin cererea de recurs s-a solicitat și judecarea cauzei în lipsă.
Instanța constată recursul ca fiind la primul termen, declarat în termen, motivat și legal scutit de plata taxelor de timbru și nemaifiind probe de administrat și cereri de formulat și față de faptul că s-a solicitat și judecarea cauzei în lipsă, constată cauza în stare de judecată, trecându-se la deliberare.
- deliberând -
Asupra recursului civil de față instanța reține următoarele:
Prin sentința civilă nr.477/D/2008 pronunțată în dosarul nr-, a fost admisă acțiunea precizată, formulată de reclamanta, domiciliată în B, str. 9 - bloc 21. D,.15 în contradictoriu cu pârâta CURTEA DE APEL BACĂU, cu sediul în- județul
A fost obligată pârâta Curtea de Apel Bacău să elibereze reclamantei adeverințele pentru ultima lună de activitate - octombrie 2007 și pentru ultimele 12 luni anterior pensionării cu includerea sporului de 10% încasat pentru participarea la efectuarea actelor privind procedura reorganizării judiciare și a falimentului, potrivit adeverinței nr. 1865/18A/5.05.2008, adeverințe necesare la recalcularea pensiei de serviciu.
A fost obligată aceeași pârâtă să dispună înregistrarea în cartea de muncă a reclamantei a mențiunilor privind acordarea sporului de 10%, potrivit adeverinței nr. 1865/18A/5.05.2008 a Curții de Apel Bacău.
În motivarea sentinței instanța de fond a arătat că prin cererea înregistrată la Tribunalul Bacău sub nr- reclamanta a chemat în judecată de pârâta Curtea de Apel Bacău și a solicitat ca prin hotărâre judecătorească să fie obligată să- înregistreze în carnetul de muncă indemnizația de 10%începând cu luna februarie 2007 și până în noiembrie 2007 inclusiv, să-i elibereze adeverințele necesare pentru calculul pensiei de serviciu, prima în care să fie inclus acest venit de 10% și a doua cu venitul pentru octombrie 2007 care să cuprindă și acest venit de 10%.
În motivarea acțiunii reclamanta a arătat că:
- pârâta refuză nejustificat să-i elibereze adeverințele necesare pentru calculul pensiei de serviciu în care să fie inclusă și indemnizația de 10%primită în cursul anului 2007 pentru îndeplinirea actelor de faliment.
- deși din februarie 2007 încasat această indemnizație din care i s-a reținut impozitul și contribuția la asigurări de sănătate, ea nu a fost trecută nici în adeverința nr. 4300 din 13.11.2007 eliberată pentru ultimele 12 luni, nici în adeverința nr. 4493/27.11.2007.
Pârâta Curtea de Apel Bacăua depus întâmpinare în care a solicitat respingerea acțiunii ca nefondată pentru următoarele considerente:
- reclamanta a solicitat pensionarea anterior intrării în vigoare a dispozițiilor nr.OUG 100/2007 și ca urmare adeverințele pentru stabilirea pensiei de serviciu au avut în vedere dispozițiile nemodificate ale art. 68 al.1 din Legea nr. 567/2004.
- pe baza acestei dispoziții legale nu a fost inclusă în baza de calcul indemnizația de 10% prevăzută de art. 8 al.3 din nr.OG 8/2007, apreciindu-se că sporul nu are caracter permanent.
- numai dacă cererea de pensionare ar fi fost formulată după intrarea în vigoare a nr.OUG 100/2007 în raport de prevederile art. 68 al.1 în baza de calcul ar fi putut intra și indemnizația de 10%.
În cauză s-a administrat proba cu acte.
La termenul din 13.06.2008 reclamanta a precizat că perioada în care a beneficiat de indemnizația de 10% este cea la care se face referire în adeverința nr. 1865/18 A/05.05.2008 emisă de Curtea de Apel Bacău.
Analizând actele și lucrările dosarului instanța a reținut următoarele:
Reclamanta a fost grefier la Curtea de Apel Bacău. Contractul de muncă al reclamantei a încetat la 01.12.2007 conform deciziei nr. 288/29.11.2007 a Curții de Apel Bacău, la emiterea căreia s-a avut în vedere decizia nr. -/16.11.2007 privind acordarea pensiei de serviciu în baza art. 68 al.1 din Legea nr. 567/2004.
Potrivit art. 68 al.1 din Legea nr. 567/2004 astfel cum a fost modificată și completată prin nr.OUG 100/2007 la stabilirea cuantumului pensiei de serviciu s-a avut în vedere o bază de calcul reprezentată de venitul brut lunar și premiile avute în ultimele luni de activitate, înainte de data pensionării.
Dreptul de pensie al reclamantei s-a deschis în baza deciziei nr. -/16.11.2007, dată la care erau în vigoare prevederile nr.OUG 100/2007 ( din 08.10.2007 ).
În ceea ce o privește pe reclamantă ultima lună de activitate desfășurată înainte de pensionare este octombrie 2007, în noiembrie 2007 aflându-se incapacitate temporară de muncă, iar conform adeverinței nr. 1865/18A/05.05.2008 în intervalul februarie - octombrie 2007 beneficiat de indemnizația de 10% din salariul de bază calculată în raport cu timpul efectiv lucrat în activitatea privind efectuarea actelor privind procedura reorganizării judiciare și a falimentului.
Prin urmare, în raport de prevederile art. 68 al.1 ale Legii nr. 567/2004 astfel cum a fost modificată și completată prin OUG nr. 100/2007, reclamanta este îndreptățită să obțină eliberarea adeverințelor pentru ultima lună de activitate - octombrie 2007 ( astfel cum a precizat la 13.06.2008 ) și pentru ultimele 12 luni anterioare pensionării, cu includerea sporului de 10% încasat pentru îndeplinirea actelor privind procedura reorganizării judiciare și a falimentului.
Cererea este întemeiată și sub aspectul obligării pârâtei la efectuarea înregistrărilor în carnetul de muncă al reclamantei privind indemnizația de 10% pentru perioada februarie - octombrie 2007, obligație care îi revine angajatului, conform art. 11, art. 20 din Decretul nr. 92/1976.
În consecință, văzând și prevederile art. 248 Codul muncii, va admite acțiunea astfel cum a fost precizată în sensul celor reținute.
Împotriva acestei sentințe a promovat recurs pârâta Curtea de Apel Bacău care a criticat nelegalitatea hotărârii atacate, prin prisma dispozițiilor art.304 pct.9 Cod procedură civilă, invocând în esență, faptul că, în mod greșit prima instanță a procedat la aplicarea prevederilor art.68 al.1 din Legea nr.567/2004, astfel cum acestea au fost modificate și completate prin nr.OUG100/2007, în contextul în care intimata reclamantă a fost pensionată anterior apariției Ordonanței.
A mai invocat recurenta faptul că decizia de pensionare a intimatei a fost emisă sub imperiul Legii nr.567/2004, în cuantumul pensiei nefiind inclusă îndemnizația de 10% prevăzută de art.8 al.3 din nr.OG8/2007, aceasta neavând caracterul unui spor permanent. S-a mai invocat de recurentă împrejurarea conform căreia, urmare a apariției nr.OUG100/2007, care a modificat textul art.68 alin.1 din Legea 567/2004, intimata a solicitat emiterea unei noi adeverințe pentru actualizarea pensiei de serviciu, adeverință ce i-a fost emisă la 03.11.2007 cu menționarea numai a sporurilor cu caracter permanent astfel cum prevedeau dispozițiile Legii 567/2004, sub incidența căreia a fost eliberată decizia de pensionare. A mai arătat recurenta că, numai dacă cererea de pensionare ar fi fost formulată după intrarea în vigoare a nr.OUG100/2007, în raport de modificările aduse art.68 al.12 din Legea 567/2004, în baza de calcul al pensiei ar fi putut fi inclusă și îndemnizația de 10% pentru participarea la efectuarea actelor privind procedura reorganizării judiciare și a falimentului.
În cauză, nu s-a formulat întâmpinare de către intimată.
Din analiza actelor și lucrărilor dosarului, instanța reține următoarele:
Prin acțiunea introductivă, intimata-reclamantă a solicitat obligarea recurentei la eliberarea adeverințelor de venituri necesare pentru calculul pensiei de serviciu cu menționarea îndemnizației de 10% pentru participarea la îndeplinirea actelor privind procedura reorganizării judiciare și a falimentului, precum și înscrierea acesteia în carnetul de muncă.
Din ansamblul probator administrat în cauză, rezultă că recurenta a eliberat intimatei, în cursul soluționării cauzei, adeverința nr.1865/18A/05.05.2008(fila 43 dosar fond), în care menționează expres perioada în care intimata a lucrat, respectiv a încasat îndemnizația de 10%(februarie - iunie 2007, august - octombrie 2007), situație confirmată de însăși intimata în ședința din 13.06.2008(fila 47 dosar fond).
Ori, în condițiile în care, recurenta, a emis intimatei adeverința cu îndemnizația de 10%, întocmai cum s-a solicitat prin acțiunea introductivă(pct.2 - 3, filele 3-4 dosar fond), în mod greșit, prima instanță, a dispus obligarea acesteia la emiterea unei alte adeverințe cu aceleași mențiuni ca ale celei deja emise(respectiv, adeverința 1865/18A/05.05.2008).
Având în vedere cele anterior menționate, instanța, în considerarea dispozițiilor art.309 pct.4 Cod procedură civilă, art.312 ind.1 Cod procedură civilă va admite recursul, va modifica în parte sentința recurată, în sensul că va respinge ca rămas fără obiect capătul de cerere privind eliberare adeverință.
În raport de dispozițiile art.11 alin.1, 2 din Decretul nr.92/1976 privind carnetul de muncă, dispoziții referitoare la datele și actele în baza cărora se fac înscrierile în carnetul de muncă, coroborate cu cele ale art.68 din Legea nr.567/2004, cu modificările și completările ulterioare, vor fi menținute dispozițiile sentinței privind înscrierea îndemnizației în carnetul de muncă al intimatei.
PENTRU ACESTE MOTIVE
ÎN NUMELE LEGII
:
Admite recursul civil promovat de pârâta CURTEA DE APEL BACĂU împotriva sentinței civile nr.477 din 17 iunie 2008 pronunțată de Tribunalul Bacău în dosarul nr-.
Modifică în parte sentința civilă nr.477 din 17 iunie 2008 Tribunalului Bacău în sensul că:
Respinge, ca rămasă fără obiect capătul de cerere privind eliberarea adeverinței.
Menține celelalte dispoziții ale sentinței recurate.
Irevocabilă.
Pronunțată în ședință publică azi 15 iunie 2009.
PREȘEDINTE, JUDECĂTORI, GREFIER,
- - - -
- -
Red.sent.- /
Red.dec.rec.-
Tehn.- / 3 ex./6.07.2009
Președinte:Daniela PărăuJudecători:Daniela Părău, Jănică Gioacăș, Liliana Ciobanu
