Decizia comercială nr. 105/2011, Curtea de Apel Cluj - Litigii cu profesioniștii
| Comentarii |
|
Dosar nr. (...) R O M Â N I A
CURTEA DE APEL CLUJ
SECȚIA C., DE contencios ADMINISTRATIV ȘI FISCAL
DECIZIA CIVILĂ Nr. 105/2011
Ședința Mai 2011
I. constituită din: PREȘEDINTE S. AL H. JUDECĂTOR G.-A. N. GREFIER A. B.
S-a luat în examinare - în vederea pronunțării - apelul formulat de către pârâtul B. I. împotriva sentinței comerciale nr. 6397 din (...) pronunțată în dosarul nr. (...) al T.ui C. C., privind și pe intimații M. R. B., M. G. L. având ca obiect obligația de a face.
Dezbaterea pe fond a cauzei a avut loc în ședința publică din 13 mai
2011, mersul dezbaterilor și concluziile părților fiind consemnate în încheierea de ședință de la acea dată, pronunțarea fiind amânată pentru data de 20 mai 2011 și, ulterior, pentru termenul de azi.
C.EA
Prin S. comercială nr. 6397 din (...) pronunțată de Tribunalul Comercial Cluj în dosarul nr. (...) s-a respins exceptia lipsei de obiect a actiunii, exceptie invocata de catre paratul B. I.. S-a admis in parte actiunea comerciala precizata formulata de catre reclamantii M. R. B. si M. G. L., impotriva paratului B. I., si in consecinta:
A fost obligat paratul sa intocmeasca si sa predea reclamantilor deconturile lunare si anuale ale proiectului de investitie ce face obiectul contractului de asociere in participatie incheiat la data de (...). S-a respins cererea reclamantilor in masura in care vizeaza obligarea paratului la intocmirea si predarea unei evidente contabile legale cu privire la proiectul de investitie ce face obiectul contractului de asociere in participatie incheiat la data de (...). S-a respins cererea reclamantilor privind obligarea paratului la plata daunelor cominatorii de 50 lei pe zi de intarziere incepand cu data ramanerii definitive a hotararii si pana la indeplinirea obligatiei de predare a deconturilor lunare si anuale ale proiectului de investitie.
S-a respins, ca fiind inadmisibila, cererea reconventionala formulata de catre reclamantul reconventional B. I. impotriva paratilor reconventionali M. R. B. si M. G. L. privind constatarea incetarii contractului de asociere in participatie incheiat la data de (...) si privind obligarea paratilor reconventionali la plata cheltuielilor de judecata. S-a redus onorariul avocatului reclamantilor de la suma de 10.338,75 lei la suma de 5.000 lei.
S-a admis in parte cererea reclamantilor privind obligarea la plata cheltuielilor de judecata in sensul ca a fost obligat paratul sa le plateasca suma de 5.008,30 lei cu titlu de cheltuieli de judecata constand in onorar avocatial si taxa judiciare si s-a respins cererea privind obligarea paratului la plata sumei de 5.330,45 lei cu titlu de cheltuieli de judecata constand in onorar avocatial. P. a pronunța această hotărâre, instanța de fond a reținut următoarele:
La data de (...) reclamantii au încheiat cu pârâtul un contract de asociere în participație, scopul asocierii fiind investirea unor sume de bani în vederea achiziționării de terenuri în comuna B., județul C. si edificarea pe acestea a unor construcții cu destinația de locuințe ce urmau sa fie vandute unor terti beneficiari in scopul obtinerii profitului de catre toate partile contractante (f. 7-9). Partile au inteles sa supuna conventia lor dispozitiilor art. 251-256 C.com., dispozitii care reglementeaza constituirea, functionarea si dizolvarea acosierii in participatiune.
Din art. 3 al contractului rezulta ca reclamantii si paratul au convenit sa participe impreuna la achizitionarea terenurilor inscrise in CF nr. 2806 nedefinitiva B. in suprafata de 1376 mp, CF nr. 2807 nedefinitiva B. in suprafata de 584 mp, CF nr. 3270 nedefinitiva B. in suprafata de 729 mp, si in CF nr. 2663 si 2565 B. in suprafata de 1848,84 mp. Pe aceste terenuri, au decis sa edifice noua constructii , din care sase in regim P+M, iar trei in regim D+P+E . Dintre aceste constructii, primele trei urmau sa fie distribuite asociatului-administrator B. I. , iar urmatoarele sase (inclusiv cele in regim D+P+E) vor fi distribuite reclamanatilor.
S-a convenit ca asocierea sa se incheie pe perioada derularii investitiei, incepand cu data de (...), dar nu mai mult de 24 de luni, stipuland posibilitatea incheierii unui nou contract de asociere la expirarea acestei conventii (art. 5 din contract). Obligatiile si drepturile asociatilor au fost mentionate la art. 6 din contract, iar la art. 7 s-au stipulat obligatiile si drepturile asociatului-administrator. Printre aceste obligatii figureaza si aceea de a informa asociatii cu minim 7 zile in avans despre orice faza determinanta a proiectului si sa intocmeasca deconturile lunare si anuale asupra afacerii, platind toate taxele si impozitele prevazute de lege (art. 7 lit. f si g).
Reclamantii au sustinut ca paratul nu si-a indeplinit obligatia de a intocmi deconturile lunare si anuale asupra afacerii, astfel ca au formulat prezenta actiune. Paratul s-a aparat in mod constant afirmand ca si-a indeplinit obligatiile contractuale si ca le-a predat reclamantilor toate inscrisurile privitoare la gestionarea afacerii, invocand exceptia lipsei de obiect a acestei actiuni. Intrucat pentru solutionarea acestei exceptii instanta urma sa analizeze probe care dezleaga si fondul pricinii, chiar daca exceptia este una peremptorie, instanta a inteles sa o analizeze odata cu fondul cauzei.
Exceptia invocata de catre parat este nefondata și a fost respinsa de catre instanta ca atare pentru considerentele ce vor fi expuse in cele ce urmeaza.
O. acțiunii civile îl reprezintă protecția unui drept subiectiv sau a unui interes pentru a cărui realizare calea justiției este obligatorie. In general, obiectul acțiunii constă fie din pretenția de recunoaștere a unui drept sau la condamnarea pârâtului la executarea obligației pe care a încălcat-o, fie din pretenția la cererea unor situații juridice noi, în cazurile expres prevăzute de lege. O. acțiunii se concretizează și se nuanțează prin mijlocul procesual folosit.
A. in cauza dedusa judecatii, obiectul cererii de chemare în judecată îl formează pretenția concretă a reclamantilor (res in judicium deducta) de a fi obligat paratul sa-si indeplineasca obligatia prevazuta de art 7 lit. g din contractul de asociere in participatiune.
O. actiunii reclamantilor este licit, posibil, determinat si actual nu doar la data promovarii actiunii, ci si la data solutionarii acesteia.
A., probatiunea administrata a relevat faptul ca paratul a detinut mai multe inscrisuri privitoare la derularea proiectului de investitie, inscrisuri pe care nu le-a comunicat anterior formularii actiunii, desi a sustinut contrariul, si le-a comunicat acestora in timpul judecarii cauzei. In acest sens, sunt inscrisurile aflate la filele 86-101, 105-291, 298-313, 315-347. In aceste conditii nu se poate sustine ca cererea ar fi ramas fara obiect pe considerentul ca toate evidentele si inscrisurile aferente proiectului partilor ar fi fost comunicate reclamantilor, astfel ca exceptia invocata de catre parat este nefondata.
In ceea ce priveste fondul cauzei, instanta a retinut ca, asa cum au aratat ambele parti litigante, scopul asocierii acestora a fost unul comercial, respectiv obtinerea de profituri in urma construirii si vanzarii de locuinte, fiind incidente dispozitiile art. 252 C.com.
Contrar sustinerilor paratului, instanta a retinut ca acesta avea obligatia de a da socoteala asociatilor reclamanti cu privire la lucrurile aduse in asociatie, la beneficii si la pierderi. A. obligatie rezulta nu doar din clauza contractuala inserata la art. 7 lit. g) din contract, ci si din dispozitiile art. 254 alin. 2 teza ultima C.com..
Nu este rolul instantei sa stabileasca si sa lamureasca daca paratul avea obligatia sa tina o contabilitate in partida simpla sau alt gen de evidenta contabila, ci doar sa stabileasca daca acesta si-a indeplinit obligatia fata de asociatii sai.
Fata de toate considerentele anterior mentionate, se impune insa respingerea cererii reclamantilor in masura in care vizeaza obligarea paratului la intocmirea si predarea unei evidente contabile legale cu privire la proiectul de investitie ce face obiectul contractului de asociere datat (...). I. a apreciat necesara o astfel de precizare, pe de o parte avand in vedere ca nu poate adauga la contractul incheiat intre parti, iar pe de alta parte, avand in vedere ca obligatiile asumate de parat fata de reclamanti nu sunt identice cu cele stabilite de legiuitor in cazul unor astfel de asocieri. Ori ceea ce au urmarit partile contractante este existenta si comunicarea unei
,,dari de seama"; cu privire la toate elementele afacerii, nu intocmirea si predarea unei evidente contabile care sa respecte rigorile formale legale.
Fata de dispozitiile art. 580 indice 3 C., instanta a respins si cererea reclamantilor privind obligarea paratului la plata daunelor cominatorii de
50 lei pe zi de intarziere incepand cu data ramanerii definitive a hotararii si pana la indeplinirea obligatiei de predare a deconturilor lunare si anuale ale proiectului de investitie. I. aminteste reclamantilor faptul ca nu se poate face abstractie de principiul tempus regit actum, invocarea deciziei in interesul legii nr. XX/2005 neavand relevanta atata timp cat dispozitiile art. 580 indice 3 C. au fost modificate ulterior pronuntarii acestei decizii. In forma actuala, aceste dispozitii legale stipuleaza cu claritate necesitatea existentei unui titlu executoriu si refuzul debitorului de a executa obligatia intuitu personae stabilita in sarcina sa prin acest titlu. Reclamantii nu indeplinesc aceste conditii, astfel ca cererea lor a fost respinsa de catre instanta.
S-a solicitat instantei, de catre paratul-reclamant reconventional sa se constate incetarea contractului de asociere in participatie incheiat la data de (...). Nici aceasta cerere nu poate fi primita din doua considerente: pe de o parte ea vizeaza constatarea unei stari de fapt, cererea fiind inadmisibila in conformitate cu dispozitiile art. 111 C.; pe de alta parte, chiar daca s-ar accepta teza contrara, nu se poate sustine ca asocierea aincetat prin implinirea termenului stipulat atata timp cat partile nu s-au desocotit, obiectul si scopul asocierii nu rezulta ca a fost atins.
Ca urmare a respingerii cererii reconventionale, a fost respinsa si cererea subsidiara formulata de catre acelasi reclamant reconventional privind obligarea paratilor reconventionali la plata cheltuielilor de judecata.
In ceea ce priveste cererea reclamantilor privind obligarea paratului la plata cheltuielilor de judecata, instanta, retinand culpa procesuala paratului, urmeaza sa faca aplicarea dispozitiilor art. 274 C.. Avand in vedere actele de procedura indeplinite de catre reprezentantul reclamantilor, complexitatea cauzei, probele administrate in timpul judecatii, luand in considerare dispozitiile art. 274 alin. 3 C., instanta a retinut ca suma de 10.338,75 lei este disproportionat de mare fata de activitatea indeplinita si care s-ar prefigura a fi indeplinita de catre cabinetul de avocatura ales de catre reclamanti. Prin urmare, tribunalul a redus acest onorariu la suma de de 5.000 lei, suma la care vor fi adaugate cheltuilile reprezentand taxele judiciare aferente cererilor admise, respectiv suma de 8,30 lei, sume ce urmeaza sa fie suportate de catre parat, respectiv achitate reclamantilor.
Se impune a se sublinia faptul ca, procedand la aplicarea dispozitiilor art. 274 alin. 3 C., prin reducerea onorariului avocatial, instanta nu a intervenit in conventia incheiata intre reclamanti, in calitate de clienti, si societatea de avocatura aleasa, nefiind deci incalcate nici dispozitiile art. 969 C.civ. si nici dispozitiile art. 30 din Legea nr. 51/1995 rep., ci doar a stabilit, in cadrul raportului juridic procesual civil, cheltuielile de judecata pe care le datoreaza partea cazuta in pretentii. Asadar, aplicand dispozitiile anterior mentionate, tribunalul nu cenzureaza contractul de asistenta juridica, ci doar stabileste in mod corespunzator cuantumul cheltuielilor de judecata datorate de catre partea cazuta in pretentii.
Ca urmare a reducerii onorariului si obligarii reclamantei doar la plata sumei de 5.000 lei cu titlu de cheltuieli de judecata constand in onorar avocatial , a fost respinsa cererea paratei privind obligarea reclamantei la plata sumei de 5.330,45 lei cu titlu de cheltuieli de judecata constand in onorar avocatial.
Împotriva acestei hotărâri a declarat apel pârâtul B. I.,solicitând admiterea prezentul apel si, pe cale de consecinta să se schimbe in parte sentinta atacata, in sensul respingerii in intregime a actiunii introductive si a admiterii cererii reconventionale formulata in cauza de catre pârât, cu cheltuieli de judecata.
În motivare s-a arătat că:
A. Prin sentinta comerciala atacata, instanta fondului a admis in parte actiunea introductiva de instanta, in sensul obligurii pârâtului la intocmirea si predarea catre intimati a deconturilor lunare si anuale ale proiectului de investitie ce face obiectul contractului de asociere in participate incheiat intre părți.
Prin aceeasi hotarare, s-au respins ca neintemeiate celelalte pretentii ale reclamantilor, insa a fost respinsa si cererea reconventionala a apelantului, cu motivarea ca aceasta ar fi inadmisibila.
B. S. atacata este in parte nelegala si netemeinica, fiind expresia unei gresite interpretari a textelor legale si rezultatul unei eronate coroborari a probelor in cat priveste (1) admiterea in parte a actiunii principale si (2) respingerea ca inadmisibila a cererii reconventionale. l.(i) A. dupa cum a aratat si in cuprinsul intampinarii, la data de (...), intre apelant si intimati s-a incheiat un contract de asociere in participatie,avand ca obiect investirea unor sume de bani in vederea achizitionarii de terenuri in comuna B. judetul C. si edificarea unor constructii asupra acestora, constructii avand destinatia de locuinte.
Constructiile edificate urmau sa fie vandute catre terti si beneficiile obtinute sa fie repartizate conform procentelor prevazute in contract.
A., au fost achizitionate urmatoarele terenuri: teren in suprafata de
1376 mp, nr. cad. 131/1, inscris in CF 2806 B.; teren in suprafata 584 mp
, avand nr. cad. 131/2, inscris in CF 2807 B.; teren in suprafata de 729 mp,avand nr. cad. 434, inscris in CF 3270 B.; teren in suprafata 1848,84 mp, avand nr. top. 1014/(...)/1/1/(...)/3/2 inscris in CF 2663, 2565 B., cu mentiunea ca o suprafata de 523 mp din terenul inscris in CF 3270 B., precum si o suprafata de 1312 mp din terenul inscris in CF 2663, 2565 B. au fost achizitionate anterior semnarii contractului de asociere.
Au fost edificate 9 constructii cu destinatia de locuinte, exact câte s- au prevazut in contract, dintre care, potrivit conventiei partilor, contravaloarea a 6 case revenea reclamantilor, in timp ce apelantul urma sa dispună de 3 case.
De-a lungul executarii contractului, a purtat o vasta corespondenta pe calea postei electronice cu cei doi intimati, fiindu-le furnizate cash-flow- uri pe care le-au aprobat de fiecare data. Toate informatiile necesare le-au fost comunicate pe parcurs, informatii ce vizau toate detaliile legate de edificarea caselor si despre vanzarea acestora. Mai mult de atat, intre pârâtul apelant si cei doi reclamanti au avut loc intalniri in R. in cadrul carora acestia si-au exprimat consideratia fata de cat de bine gestionasem realizarea obiectului contractului de asociere in participatie.
In consecinta, apelantul a informat in permanenta asociatii fatisi, verbal, in scris si prin corespondenta electronica si telefonica, a intocmit cash-flow-uri catre acestia si a efectuat plati in numerar si in conturile lor bancare. Totodata, a respectat intru-totul termenele de 15 zile si respectiv 5 zile prevazute de art.9 din C. referitoare la scadenta platilor si a raportarii incasărilor, fiind evident ca in caz contrar, un altfel de litigiu evaluabil in bani ar fi fost promovat cu mult inainte de catre reclamanti.
Cu toate acestea, incepand cu luna februarie a anului 2009, cei doi intimati au inceput sa-l convoace la conciliere directa, solicitandu-i aceleasi informatii ce le fusesera aduse la cunostinta pana in acel moment. A., in cadrul procedurii prealabile pentru declansarea unui litigiu comercial evaluabil in bani, le-a inmanat celor doi intimati toate documentele financiar-contabile legate de executarea contractului incheiat intre noi, predarea in integrum a actelor solicitate fiind dovedita si de cuprinsul procesului-verbal încheiast cu acest prilej si semnat de catre reprezentantii tuturor partilor.
Intimatii au recunoscut, de alfel, prin raspunsul la intrebarea din interogatoriu, ca cererile din prezenta actiune sunt similare celor adresate apelantului prin notificarea si invitatia la conciliere nr.71/(...). Or tocmai ca umare a acestei din urma chemari la conciliere, s-a incheiat procesul-verbal din data de (...) prin care se atesta predarea tuturor actelor justificativ contabile din asociere, respectiv incasari conform contracte, cheltuieli conform facturi si bonuri aferente anilor 2007-2008, documente numerotate de la fila 1 la 119.
In consecinta, actiunea era lipsita de obiect la momentul formularii acesteia, exceptia invocata de apelant impunandu-se a fi admisa cu atat mai mult cu cat, pe durata intregului proces, a redepus toate actele contabile relevante, s-a conformat intocmai solicitarilor reclamantilor si adat curs tuturor solicitarilor instantei si a celor formulare de intimati pe durata procesului, fapt ce lipseste de finalitate demersul judiciar promvat de acestia.
Se impune a fi aratat totodata si faptul ca distinctia argumentata de instanta intre "deconturi lunare si anuale" si "evidenta contabila" este lipsita de temei juridic si excede logicii contabile, aceste doua notiuni fiind in realitate identice, dupa cum de altfel au si aratat reclamantii in actiunea introductiva, solicitand "obligarea pârâtului la intocmirea si predarea deconturilor lunare si anuale - evidenta contabila a proiectului de investitie (. .. [",
D. urmare, in masura in care instanta a identificat in mod corect argumentele pentru care a respins obligarea pârâtului la intocmirea si predarea evidentei contabile, aceleasi temeiuri justificau, pentru identitate de ratiune, si respingerea in intregime a acestui capat de cerere, respectiv inclusiv in ceea ce priveste deconturile lunare si anuale care nu sunt altceva decat evidenta contabila a proiectului.
(ii). In ceea ce priveste caracterul netemeinic al cererii de chemare in judecata, învederează instantei de control judiciar ca au fost executate toate obligatiile pe care și le-a asumat prin semnarea contractului de asociere in participatie si ca cei care au nesocotit clauzele contractuale sunt insasi intimatii din prezenta cauza. C.ul de asociere a dat nastere fata de intimati nu doar la drepturi, ci si la obligatii, astfel cum rezulta din cuprinsul capitolului VI art.6 din contract. In acest sens, subliniază ca, desi intimatii s-au obligat sa achite toate sumele necesare derularii proiectului investitiei in cota de participare ce le-a revenit, in realitate nu au asigurat suportul financiar necesar, ajungandu-se la paradoxala situatie in care intregul proiect trebuia sa se autofinanteze. Lipsa lichiditatilor cu prilejul edificarii imobilelor a generat nenumarate dificultati pentru pârât, toate avand consecinte nefaste asupra raporturilor juridice cu tertii beneficiari ai imobilelor. Devine evident faptul ca ne aflam in prezenta neexecutarii partiale a obligatiilor asumate prin contract de catre cei doi intimati si ca acestia nu sunt indreptatiti la astfel de solicitari fata de apelant, opunandu- Ii-se cu success exceptia de neexecutare a contractului - aparare pe care, de altfel, instanta fondului a omis cu desavarsire sa o analizeze.
Mai mult decat atat, prin raspunsul la intampinare si la interogatoriu, s-a încercat să se acrediteze ideea că apelantul trebuia să întocmească și să predea o anume forma de evidenta contabila, "clara si completa, conforma standardelor". Intimatii nu au reusit insa sa clarifice obiectul acestei pretentii in conditiile in care, raspunzand la intrebarile adresate prin interogatoriu (intrebarea nr.2) au reiterat cu aceeasi ambiguitate ca "o evidenta clara si completa este cea prin care sa fie reflectare fidel operatiunile care s-au efectuat in realitate, in asa fel incat sa poata fi verificata corectitudinea acestor operatiuni" si ca "o astfel de contabilitate nu trebuie sa contina lacune de natura sa impiedice formarea convingerii noastre (s.n. a reclamantilor) ca este vorba de o reflectare corecta a veniturilor si cheltuielilor".
Or, in acest context, se impune subliniat faptul ca asocierea in participatiune nu cunoaste decat o reglementare juridica aparte (art.251-
256 c.com.) iar nu si un regim contabil specific, predeterminat. Mentiunile legiuitorului fiscal in materie sunt sporadice si se regasesc in C. fiscal
(art.13 lit.e, art.28,86,127 din Legea nr.571/2003) precum si in Normele
Metodologice de aplicare a C. fiscal. Reglementari speciale se regasesc si inart 154 si 156 din C. fiscal, însa acestea privesc doar TV A-ul si nu intereseaza prezenta cauza.
Asadar, din economia textelor legale, literatura de specialitate din domeniul contabilitatii si practica organelor de control a stabilit ca nu exista o prescriptie formala a evidentei contabile aferente asocierii in participatiune, fiind necesar doar a se evidentia ,prin documente justificativ contabile, incasarile si platile efectuate in contul acestei asocieri. Aceleasi argumente se impugn a fi retinute si in ceea ce priveste deconturile lunare si anuale, in sensul in care legiuitorul fiscal nu aminteste obligativitatea intocmirii unor astfel de documente justificativ contabile si nici a altor inscrisuri specifice contabilitatii simple/in partida dubla.
A. concluzie se verifica si prin aceea ca legislatia contabila nationala nu face posibila si, cu atat mai putin obligatorie, prezentarea si raportarea activitatilor de grup, unde se include si asocierile in participatiune, de unde si lipsa oricaror formulare si formalitati speciale in materie.
Cu atat mai mult asocierea in participatiune de natura celei supusa judecatii (intre doua persoane fizice) nu da nastere niciunei noi forme de contabilitate si nici la deconturi lunare si anuale, pentru ca asocierea nu are personalitate juridica distincta iar situatia veniturilor si cheltuielilor se realizeaza pe fiecare persoana fizica-asociat, la fel ca inainte de incheierea asocierii.
Simplist afirmat, rigorile contabile ale asocierii In participatiune Între doua persoane fizice sunt identice cu cele aplicabile oricarei persoane fizice, deci, altfel spus, nu exista.
In aceste conditii, avand in vedere si faptul ca pârâtul nu are studii de contabilitate si ca a intocmit si predat apelantilor, si anterior promovarii actiunii cat si pe durata procesului, evidentele pe care le-a tinut, apreciază ca neintemeiate pretentiile acestora.
Din cele ce preced, reiese lesne ca solutia corecta in privinta actiunii principale era aceea de respingerii ei in intregime, temeiurile retinute de instanta fondului fiind mai degraba consideratii specifice .unei judecati in echitate, iar nu argumente legale pentru admiterea in. parte a cererii introductive.
(ii). In ceea ce priveste cererea reconventionala formulata de apelant, apreciază ca aceasta are un caracter fondat, in conditiile in care contractul a fost incheiat la data de (...) si are o durata determinata, respectiv "perioada derularii investitiei, care va incepe la data de (...), dar nu mai mult de 24 de luni" (cap. V art. 5). D. urmare, termenul limita pentru derularea acestui contract a fost data de (...), data la care orice fel de raporturi juridice existente intre parti au incetat ca efect al vointei exprimate prin contract, avand in vedere si faptul ca partile nu au convenit prelungirea acestui contract printr-un act additional.
Cum prevederile art. 969 alin. 1 din C. civil prevad faptul ca legea partilor este contractul si, asa cum se stie, contractul nu poate sa fie modificat decat prin acordul tuturor partilor, ne aflam evident in situatia incetarii acestuia, instanta fondului fiind chemata sa constate intervetia acestei cauze obiective de incetare a contractului.
Cu toate acestea, T. C. a apreciat ca s-ar impune respingerea acestei cereri, cu motivarea ca aceasta ar fi inadmisibila prin raportare la disp.an.l11 C., iar in subsidiar, ca aceasta ar fi neintemeiata, dat fiind ca parțile inca nu s-au desocotit.
Este vorba, fara indoiala, despre o eroare de interpretare a dispozitiilor legale, atat cele de drept substantial cat si cele procesuale, in conditiile in care:
Inadmisibilitatea invocata de catre instanta nu a fost pusa niciodata in discutie de catre instanta fondului, cu toate ca reprezenta o veritabila exceptie ce tinde la impiedicarea verificarii chestiunilor de fond, exceptie care, potrivit art.129 C., trebuia pusa In dezbatere SI supusa principiului contradictorialitatii. Chiar si asa, se observa ca nu ne aflam in prezenta unei cereri care sa nesocoteasca disp.art.l11 C., in conditiile in care s-a solicitat instantei sa constate o situatie de drept, iar nu de fapt, respectiv interventia unei cauze de incetarea a contractului - ajungerea la termen -, unanim recunoscuta de teoria generala a dreptului civila si a conventiilor.
Trebuie amintit ca asocierea in participatiune este un contract ce inceteaza potrivit regulilor generale prevazute in materie de C. civil, fara cazuri speciale sau derogatorii. D. urmare, expirarea termenului atunci cand acesta a fost predeterminat, constituie o cauza neechivoca de incetare a contractului de asocierea in participatiune, instanta fiind chemata sa constate interventia obiectiva a acestei sanctiuni juridice prin raportare la dispozitiile comune in materie cat si la cele ale an 1523 c.civ, potrivit carora societstes inceteaza prin trecerea timpului pentru care a fost contractata.
Incetarea contractului de asociere intervine asadar in cazurile prevazute de legea generala in materie, nefiind conditionata de nici un alt eveniment decat acela al interventiei cazului de incetare reglementat prin contract. Nu este conditionata incetarea contractului ca act juridic de efectuarea nici unei alte operatiuni prealabile decat ivirea actului de incetare. D. este o operatiune materiala, iar nu juridica, subsecventa incetarii contractului, fara nici un fel de conditionare a incetarii contractului in sens juridic, a carei realizare este lasata la latitudinea partilor, in masura in care doresc acest lucru, de comun acord sau in caz de disputa, prin mijlocirea instantelor de judecata.
Altfel spus, incetarea priveste insasi existenta in timp a contractului de asociere, in timp ce desocotirea priveste modalitatea faptica de reglementare ulterioara a « universalitatii » de fapt create in baza vointei initiale a partilor.
Nu exista asadar nicio conditionalitate intre cele doua notiuni vadit distincte, nefiind posibil a accepta ca un contract ramane in fiinta, chiar dupa expirarea termenului stabilit pentru durata sa, cata vreme partile nu s-au desocotit in privința drepturilor SI o obligațiilor. Fără îndoială ca desocotirea poate avea loc si in situatia in care contractul a incetat prin ajungerea la termen, la fel cum si contractul poate inceta prin implinirea termenului, chiar daca partile nu s-ar fi desocotit inca.
Fata de cele anterior expuse, solicita admiterea apelului declarat in cauza si obligarea intimatilor la plata cheltuielilor de judecata ocazionate apelantului in prezenta cauza.
Reclamanții intimați M. R. B. si M. G. L. au formulatîntâmpinare solicitând respingerea apelului declarat de catre apelant si mentinerea in intregime a Sentintei C.e nr. 6. pronuntate in acest dosar de Tribunalul Comercial Cluj În motivare s-a arătat că:
In fapt, prin S. C. 6., a fost admisa in parte actiunea formulata de - catre reclamanții intimati si a fost respinsa cererea receonventionala formulata de catre apelant.
Considera ca sentinta pronuntata este legala si temeinica, avand in vedere ca intimații au jusificat interesul promovarii actiunii, cat si faptul ca apelantul nu si-a indeplinit obligatiile asumate prin contractul semnat.
Apelantul, prin motivele de apel, incearca sa distorsioneze realitatea, scapand din vedere faptul ca, daca si-ar fi indeplinit obligatiile asumate prin contract, nu ar fi fost nevoiti sa promoveze prezenta actiune.
Subliniază faptul ca scopul final al reclamanților intimati este, evident, acela de a obtine sumele cu care considera ca au fost prejudiciati.
Insa, avand in vedere ca apelantul, caruia i-au acordat intreaga incredere, fiind, verisorul intimatei M. G. L., a avut control exclusiv al intregii afaceri, nu detin, din culpa exclusiva a acestuia, informatiile necesare pentru a putea promova o actiune in pretentii.
Acesta este scopul prezentei actiuni, clar si determinat, si care scop incearca sa fie deturnat de catre apelant.
1. Exceptia de neexecutare a contractului
In ceea ce priveste exceptia de neexecutare a contractului, arata ca ea poate fi opusa de partea care si-a indeplinit INTEGRAL obligatiile asumate. Or, este evident faptul ca nu este situatia apelantului, care nu doar ca nu si-a indeplinit obligatia de a intocmi si preda actele (deconturile), dar nu si- a indeplinit nici macar obligatia principala de plata.
Așa cum a statuat doctrina judiciară în contractele sinalagmatice, cum este și cazul de față, excepția de neexecutare a contractului presupune că oricare parte contractantă are dreptul să refuze executarea obligației proprii, atâta timp cât cealaltă parte, care pretinde executarea, nu execută propriile sale obligații ce-i revin din același contract. A. cu atât mai mult cu cât, prin excepția de neexecutare a contractului s-ar dori practic suspendarea obligației de predare a documentelor SI impartire a profitului până la momentul la care reclamanții și-ar îndeplini obligația de plata.
Reclamanții au trimis sumele necesare derularii proiectului, astfel incat apelantul avea obligatia de a intocmi si preda deconturile lunare si profitul aferent. Niciuna dintre cele doua obligatii nu a fost indeplinita. Apelantul nu poate demonstra ca nu au trimis toti banii necesari derularii proiectului, pentru ca aceasta sustinere nu este reala, probele demonstrand contrariul.
Atat timp cat imobilele au fost deja edificate si chiar vandute, inca din anul 2008, inseamna ca au existat fondurile necesare derularii si finalizarii proiectului. Apelantul nu a solicitat, nici pe care reconventionala, in prezentul dosar, si nici pe care unei actiuni principale, in alt dosar, obligarea reclamanților la plata unor sume de bani. De aici nu putem trage decat concluzia ca reclamanții și-au indeplinit obligatiile referitoare la participarea cu bani la derularea proiectului.
Mai mult, avand in vedere faptul ca imobilele au fost deja vandute, inseamna ca deconturile lunare pe care apelantul avea obligatia de a le intocmi si preda, exista deja si nu trebuie decat sa le predea.
Paratul nu contesta faptul ca reclamanții au trimis anumite sume de bani, ci sustine ca nu au trimis suficienti bani pentru derularea investitiei. Cu toate acestea, omite faptul ca, pentru banii trimisi, nu le-a comunicat nicio justificare a modului in care au fost cheltuiti si ca nu a intocmit si trimis niciun decont lunar sau anual!!!, respectiv, ca nu si-a indeplinit nici macar partial obligatiile asumate prin contract.
C.ul incheiat este un contract cu executare succesiva, presupunand, din partea reclamanților intimati, trimiterea sumelor necesare derularii proiectului, in cota de participare stabilita in contract (cap VI, art 6), iar dinpartea apelantului, intocmirea si comunicarea catre reclamanți a unor deconturi lunare si anuale ( cap. VI, art 7). Rezulta deci ca obligatia apelantului trebuia indeplinita lunar, insa acesta nu a intocmit si trimis decontul nici macar intr-o singura luna, pentru ca reclamanții să poată controla evidenta contabila. Asadar, este evident ca apelantul nu se poate prevala de exceptia de neexecutare a contractului deoarece acesta nu si-a indeplinit obligatia de comunicare a deconturilor lunare, astfel ca nu isi poate fundamenta apararea pe propria culpa.
Sustinerea apelantului ca aceasta exceptie de neexecutare nu a fost pusa in discutia partilor in fata instantei de fond, se datoreaza si faptului ca ea a fost doar amintita de catre apelantul reclamant reconventional, dar nu a fost ridicata ca si exceptie de catre acesta. I. nu este obligate sa se pronunte asupra unor aparari pe care partile nu le invoca sub forma de exceptii.
Toate exceptiile -invocate ca atare- de catre parti in fata instantei de fond au fost puse in discutie si instanta s-a pronuntat pe ele ( de exemplu, exceptia lipsei de interes, exceptia nelegalei timbrari).
P. a raspunde punctual criticilor aduse sentintei, arata urmatoarele:
1. Apelantul sustine ca a purtat o vasta corespondenta electronica cu reclamanții intimati, in cadrul careia le-a furnizat toate informatiile necesare, legate de edificarea caselor si vanzarea acestora, precum si ca reclamanții au fost multumiti de modul in care acesta a gestionat proiectul.
Aceste sustineri nu corespund in intregime realitatii, deoarece informatiile pe care intimatii erau indreptatiti, conform contractului incheiat, sa le primească, nu le-au fost fumizate decat in primele saptamani dupa semnarea lui. In ceea ce priveste sustinerea cum ca reclamanții ne- am exprimat consideratia fata de modalitatea In care apelantul a gestionat realizarea obiectului C.ului, aceasta este intru totul falsa.
In ceea ce priveste deconturile lunare, cu toate ca intimatul avea obligatia de a ni le prezenta, nu a facut niciodata acest lucru. Reclamanții intimati au insistat inca de la inceput ca aceasta obligatie a faptuitorului sa fie indeplinita, cerandu-i atat telefonic, cat si in scris, prin mailurile trimise, insa nu au obtinut niciun rezultat, ceea ce i-a ingrijorat pentru ca ei erau cei care trimiteau banii si nu stiau cum se cheltuie.
Reclamantul intimat R. Mc V., in calitate de finantator al proiectului, a insistat in mailurile pe care I le-a trimis sa primească o evidenta clara a sumelor cheltuite si a modalitatii de cheltuire a acestora. A considerat ca este necesara aceasta evidenta pentru ca mica lor afacere sa poata fi controlata.
I-a trimis totodata si un model de mica contabilitate in EXL, pe care apelantul nu trebuia decat sa o completeze cu datele necesare. Daca la inceput acesta a tot amanat intocmirea tabelului, ulterior a fost chiar deranjat de faptul ca reclamanții au insistat in intocmirea lui si le-a spus ca nu poate tine o contabilitate separata pentru imobilele reclamanților si ale sale. Cu toate acestea, nu primeau niciun decont, pentru toate cele 9 imobile la un loc, fapt care îi ingrijora tot mai mult pentru ca, fiind departe, nu aveau posibilitatea de a supraveghea derularea afacerii.
Ca urmare, nu este real faptul ca a aprobat, de fiecare data, cash- flowurile trimise, din doua considerente: in primul rand, acestea au fost trimise doar cu cateva ocazii, in urma insistentelor reclamanților, iar in al doilea rand, pentru ca ele nu au fost niciodata complete.
Ingrijorarea reclamanților a crescut in momentul in care apelantul le- a spus ca au crescut costurile pentru edificarea caselor pana la 55 000euro, de la suma de 45 000 euro estimata initial. Au cerut apelantului sa le permita sa trimită un contabil care sa intocmeasca deconturile necesare (apelantul motiva ca nu are timpul necesar sa se ocupe de ele), insa acesta a refuzat categoric si chiar in mod agresiv, acuzandu-ne ca nu avem incredere in el.
In timp, comunicarea dintre noi, care se realiza in mod special prin email, a devenit tot mai redusa. Reclamanții intimati i-au vizitat pe sotii B. in R. si au incercat sa lamurească problema, insa apelantul a devenit agresiv cu reclamanta M. G. si nu a putut obtine nicio informatie.
Reclamanții intimati au incercat, prin mailurile trimise, sa obtină aceste deconturi, fara success I. I. o prezentare sumara, in extras, a unor mailuri, care sunt anexate prezentei intampinari:
In data de 01 dec 2007 reclamantul a cerut sa i se trimita orice plata care s-a facut din suma de 22 000 euro pe care o avansase - anexa 1.
Intr-un mail trimis de catre reclamantul intimat in data de 17 ianuarie 2008, i-a explicat foarte clar intimatului ca informatiile trimise nu sunt complete, ca fluxul de numerar reprezinta baza bugetului unui proiect, ca fluxul de numerar reprezinta aspectul fundamental la oricarei afaceri, ca trebuie sa stie si sa inteleagă ce se intampla in proiectul in care este implicat, ca nu intelesese costurile, vanzarile si modul in care sunt administrati banii, totul fiind o mare nebunie. I-a explicat ca nu se simte bine sa nu stie ce se intampla, si ca fluxul de numerar trimis nu este relevant din punct de vedere al P. si al pierderilor, si ca acesta este de fapt scopul sau, sa prezinte relevanta. -anexa 2.
Ulterior, in 12 mai 2008, a solicitat din nou o actualizare privind situatia financiara a proiectului, care sa cuprinsa: proprietatile vandute, banii primiti si banii catre trebuie platiti si cand vor fi platiti, aratand ca se simtea lasat pe dinafara in ceea ce priveste proiectul aflat in derulare.- anexa 3.
Raspunsurile primite aratau ca apelantul se eschiva de fiecare data, gasind motive cum ar fi: materialele fusesera cumparate fara factura, pretul a crescut gradual, cursul de schimb euro-lei s-a modificat zilnic, si aratand ca "ar fi nevoie de o intreaga echipa de contabili pentru a putea face fluxul asa cum il dorim.
Fiind in R., a auzit zvonuri cum ca imobilele ar fi fost deja vandute toate, desi intimatul nu le-a spus niciodata ca proiectul erau deja vandut in intregime, precum si ca, in fata notarului ar fi fost declarate preturi mai mici pentru a se evita achitarea unor taxe mai mari.
Aceste zvonuri i-au speriat deoarece, daca nu ar fi fost declarat pretul real, nu am fi putut stii exact cu cat s-au vandut si care ar fi fost profitul lor.
Ca urmare a acestor zvonuri, subsemnatii intimati am angajat un detectiv particular care ne-a intocmit un raport complet
Asa cum rezulta din acest raport, imobilele fusesera deja vandute toate, cu preturi cuprinse intre 110 000 si 220 000 euro.
Au luat legatura cu apelantul , atat telefonic, cat si prin intermediul avocatilor pe care i-am angajat pentru a incerca sa afle chiar de la acesta situatia exacta a imobilelor.
Reclamanții intimati nu ar fi intreprins toate aceste demersuri daca apelantul si-ar fi indeplinit obligatiile si ar fi trimis informatiile necesare.
Asa cum rezulta din corespondenta electronica anexata prezentei intampinari, reclamanții intimati au solicitat in permanenta apelantului saisi indeplineasca obligatiile si sa le trimita deconturile lunare, fara niciun succes insa.
In urma chemarii la conciliere din februarie 2009 apelantul nu le-a pus la dispozitie toate actele solicitate, acesta fiind de altfel si motivul pentru care au fost nevoiti sa formuleze prezenta actiune.
2. In ceea ce priveste afirmatia ca apelantul a "respectat termenele de
15 zile, respectiv 5 zile referitoare la scadenta platilor si a raportarii incasarilor, fiind evident ca, in caz contrar, un altfel de litigiu evaluabil in bani ar fi fost promovat cu mult inainte de catre reclamanti", invederează faptul ca, atat timp cat nu le-au fost prezentate deconturile lunare, nu au avut posibilitatea sa afle care sunt sumele care le-ar fi revenit cu titlu de profit. Or, raportat Ia art. 112 cod procedura civila, reclamanții, pentru a putea formula o cerere evaluabila in bani, trebuie sa indice si valoarea obiectului cererii. Doar in urma solutionarii prezentului dosar si predarii catre reclamanți, de catre apelant a deconturilor lunare, au posibilitatea sa stabilească, cu certitudine, care este suma pe care apelantul le-o datoreaza.
3. Apelantul sustine ca le-a predat toate actele necesare, adica facturi si bonuri fiscale aferente anilor 2007-2008, documente numerotate de la l la 119.
Legat de aceasta sustinere invederează faptul ca aceasta situatie nu a fost una completa, datorita faptului ca, in cursul solutionarii prezentului dosar in fond, apelantul a mai predat un set suplimentar de acte numerotate de la 1 la 269, ceea ce dovedeste ca nu isi indeplinise in intregime obligatiile anterior inregistrarii cererii din prezentul dosar. Mai mult decat atat, nici macar in prezent nu le-au fost predate toate documentele justificative si, mai mult decat atat, nu le-au fost predate deconturile lunare si anuale pe care care apelantul avea obligatia sa le intocmeasca.
4. Apelantul sustine ca reclamanții nu și-au indeplinit obligatiile asumate prin contractul semnat cu acesta, ceea ce a creat dificultati in edificarea constructiilor.
Reclamanții intimati arata ca, in ceea ce priveste bugetul estimat pentru edificarea caselor, apelantul a estimat initial un cost de maxim
45.000 euro, luandu-si angajamentul ca, daca se va depasi acest buget, il va suporta chiar el din profitul rezultat din vanzarea propriilor imobile. La acel moment, estimau ca vom vinde o casa cu un pret de aproximativ
90.000 euro.
Au stabilit asadar un buget si urma ca reclamanții intimati sa trimită apelantului banii necesari demararii lucrarilor, in cota lor de contributie, stabilita prin C., ceea ce au si facut. O parte din imobile urmau a fi vandute in stadiul de proiect, iar din pretul obtinut cu titlu de avans urma sa se achite diferenta necesara edificarii tuturor imobilelor- aceasta fiind de altfel o metoda "paradoxala" pe care apelantul le-a spus ca o practicau toti constructorii la acea data.
Mai mult decat atat, in realitate asa au si stat lucrurile: reclamanții au trimis sumele necesare pentru inceperea lucrarilor, iar apelantul a vandut din imobile, inca din stadiul de proiect, si cu banii obtinuti a finantat ridicarea celorlalte. Aceste aspect rezulta si din corespondenta electronică purtata cu apelantul. A., intr-un mail din 24 mai 2007, apelantul îi anunta ca a vandut 2 dintre case. Avand in vedere faptul ca, C.ul de asosciere in participatiune a fost semnat la data de 22 martie 2007, si ca cele doua case au fost vandute 2 luni mai tarziu, este evident ca ele nu puteau fi vandute decat in stadiul de proiect.- anexa 4.
Nu este real ca apelantul a avut probleme financiare care sa fi afectat proiectul, pentru ca daca ar fi existat astfel de probleme, cu siguranta le-ar fi cerut sa ii trimită sume suplimentare.
De fiecare data cand a avut nevoie de bani, apelantul le-a cerut sumele necesare prin email, iar in cateva zile, reclamanții ii trimiteam banii. A se vedea in acest sens mailurile din 29 si 31 mai 2007:
A., in 29 mai 2007, reclamanților li s-a cerut suma de 75318 euro si
1000 euro taxe notariale, iar reclamantul i-a trimis in data de 31 mai 2007 suma de 76 500 euro.- anexele 5 si 6.
5. Apelantul sustine ca asocierea in participatiune nu are un regim contabil specific, predeterminat.
Inteleg sa il contrazică, indicand urmatoarele acte normative:
--- 1.0rdinul Ministrului Fianantelor P.e nr. 1752/2005, valabil pana
In 2009, pentru aprobarea reglementarilor contabile conforme cu directivele europene, potrivit caruia, - art.211 Cheltuielile si veniturile determinate de operatiunile asocierilor in participatie se contabilizeaza distinct de catre unul din asociati, conform prevederilor contractului de asociere,
(2) La sfarsitul perioadei de raportare, cheltuielile si veniturile inregistrate pe naturi se transmit pe baza de decont fiecarui asociat, in vederea inregistrarii acestora in contabilitatea proprie.
In prezent, reglementarea juridica se regaseste in Ordinul
3055/2009. Chiar daca aceste ordine se refera la asocierea in participatiune intre doua persoane juridice, sau o persoana juridical si una fizica straina sau nerezidenta, considera ca nu poate fi ignorant.
2. Art. 156 C. Fiscal:
Persoanele impozabile stabilite in R. trebuie sa tina evidente corecte si complete ale tuturor operatiunilor efectuate in desfasurarea activitatii lor economice.
(. . .) In cazul asociatiilor in participatiune care nu constituie o persoana impozabila, drepturile si obligatiile legale privind taxa revin asociatului care contabilizeaza veniturile si cheltuielile, potrivit contractului incheiat intre parti.
3. potrivit Dictionarului Explicativ al Limbii Romane, prin decont se intelege: a) Justificare amănunțită, pe bază de acte, a folosirii unei sume
(primite); (concr.) document, formular cu ajutorul căruia se face justificarea unor cheltuieli. b) Justificare a consumării unei sume primite, făcută prin descompunerea acesteia în elemente de detaliu și prin prezentarea documentelor. c) defalcare a părții componente a unei sume primite sau plătite.
Oricare dintre cele trei definitii le-ar prelua, observa ca toate presupun o justificare amanuntita si insotita de documente.
In speta avem de-a face cu obligatia apelantului de a intocmi niste deconturi lunare si anulare, deci nu niste justificari amanuntite si sustinute de acte a cheltueililor efectuate, si care trebuiau trimise lunar si anual.
C.ul de asociere in participatiune este un contract comutativ, partile cunoscand inca de la inceput obligatiile si drepturile care le revin, precum si intinderea acestora. Ca urmare, apelantul avea cunostinta despre faptul ca si-a asumat obligatia de a intocmi aceste deconturi lunare inca de la data semnarii C.ului.
A. cu atat mai mult cu cat, art 969 cod civil arata: Conventiile legal facute au putere de lege intre partile contractante, iar apelantul si-a asumat obligatia de a intocmi aceste deconturi. Nu poate sustine in prezent ca nu are cunostinte de contabilitate si ca, oricum, nu ar fi existat nicio obligatie legala de a intocmi o contabilitate, oricat de simpla ar fi ea.
Chiar daca asocierea in participatiune nu are un regim contabil specific, predeterminat, apelantul si-a asumat obligatia, prin semnarea contractului, de a intocmi acest deconturi. Or, intocmirea unor situatii- deconturi care contin lacune, care nu reflecta fidel operatiunile efectuate, care nu curpind toate platile si incasarile nu este de natura sa acopere obligatia asumata de catre apelant.
In ceea ce priveste cererea reconventionala, considera ca in mod corect instanta de fond a dispus respingerea acesteia.
Raportat la prevederile art 111 Cod Procedura Civila, actiunea in constatarea unei situatii de fapt este inadmisibila. In prezentul dosar, apelantul a solicitat, in fata instanei de fond, ca aceasta sa constate incetarea contractului de asociere prin implinirea termenului pentru care a fost incheiat.
Asadar, apelantul nu a solicitat sa se constate existenta sau inexistenta unui drept, ci o situatie de fapt: incetarea unui contract.
Mai mult, cererea apelantului este lipsita de interes. O actiune prin care se urmareste constatarea incetarii contractului dintre parti prin ajungerea la termen, nu indeplineste conditia interesului in lipsa unei contestari a situatiei afirmate de reclamantul apelant si sustinuta de probe.
Simpla solicitare a constatarii incetarii unui contract- cum este cea de fata, este asadar lipsita de interes. M. acestuia se bazeaza pe "apetitul" reclamantilor in formularea de cereri si notificari de invitare la conciliere, insa aceasta nu echivaleaza cu justificarea unui interes actual.
A., ajungerea la termen a contractului semnifica incetarea efectelor sale, fara ca aceasta sa faca necesara constararea acestor elemente factuale pe calea unei actiuni judecatoresti. In conditiile in care termenul contractului de asociere a expirat, ca efect al vointei partilor, pronuntarea unei hotarari judecatoresti care sa constate acelasi lucru lipseste pe reclamant de folosul practic pe care il poate obtine exclusiv prin concursul instantei.
Apelantul nu pot invoca faptul ca, daca nu si-a indeplinit obligatiile asumate prin contract, si acesta a incetat prin implinirea termenului, nu mai poate fi obligat sa intocmeasca si sa predea deconturile. Obligatia sa ramane in fiinta pana la data la care a fost indeplinita.
C.ul poate fi considerat incheiat abia in momentul in care partile s-au desocotit.
Simpla constatare a incetarii C.ului de asociere in participatiune nu produce nicun efect.
A., deoarece nu se solicita repunere a partilor in situatia existenta anterior incheierii contractului.
Cu totul alta este situatia in care se solicita instantei sa constate nulitatea absoluta a unui contract, cand demersul juridic are o finalitate, pe cand in prezentul dosar, contatarea nu produce efecte juridice si cu atat mai putin cel banuit a fi dorit de apelanti, de a "reduce apetitul subsemnatilor apelanti pentru demersuri juridice". Mai mult decat atat, apelantul nu poate fi scutit de obligatia de desocotire pe care o are si care, pe de alta parte, nu face obiectul acestui dosar.
Trebuie, de asemenea, subliniat ca interesul actiunii, privit la folos practic urmarit de catre reclamantul apelant prin actiune, trebuie sa fie caracterizat prin actualitate, adica sa fie de natura a proteja cu caracter imediat dreptul vatamat. Acest caracter actual al interesului nu este insa indeplinit in prezentul dosar.
P. aceste motive solicita respingerea apelului declarat.
Anexează în probațiune: extrase din corespondenta electronica ce a existat intre parti, in traducere autorizata
Asupra cauzei de față curtea constată următoarele
La data de (...) reclamantii au încheiat cu pârâtul un contract de asociere în participație, scopul asocierii fiind investirea unor sume de bani în vederea achiziționării de terenuri în comuna B., județul C. si edificarea pe acestea a unor construcții cu destinația de locuințe ce urmau sa fie vandute unor terti beneficiari in scopul obtinerii profitului de catre toate partile contractante (f. 7-9 dos fond). Partile au inteles sa supuna conventia lor dispozitiilor art. 251-256 C.com., dispozitii care reglementeaza constituirea, functionarea si dizolvarea asocierii in participatiune.
Din art. 3 al contractului rezulta ca reclamantii si paratul au convenit sa participe impreuna la achizitionarea terenurilor inscrise in CF nr. 2806 nedefinitiva B. in suprafata de 1376 mp, CF nr. 2807 nedefinitiva B. in suprafata de 584 mp, CF nr. 3270 nedefinitiva B. in suprafata de 729 mp, si in CF nr. 2663 si 2565 B. in suprafata de 1848,84 mp. Pe aceste terenuri, au decis sa edifice noua constructii , din care sase in regim P+M, iar trei in regim D+P+E . Dintre aceste constructii, primele trei urmau sa fie distribuite asociatului-administrator B. I. , iar urmatoarele sase (inclusiv cele in regim D+P+E) vor fi distribuite reclamanatilor.
S-a convenit ca asocierea sa se incheie pe perioada derularii investitiei, incepand cu data de (...), dar nu mai mult de 24 de luni, stipuland posibilitatea incheierii unui nou contract de asociere la expirarea acestei conventii (art. 5 din contract). Obligatiile si drepturile asociatilor au fost mentionate la art. 6 din contract, iar la art. 7 s-au stipulat obligatiile si drepturile asociatului-administrator. Printre aceste obligatii figureaza si aceea de a informa asociatii cu minim 7 zile in avans despre orice faza determinanta a proiectului si sa intocmeasca deconturile lunare si anuale asupra afacerii, platind toate taxele si impozitele prevazute de lege (art. 7 lit. f si g).
Reclamantii au sustinut ca paratul nu si-a indeplinit obligatia de a intocmi deconturile lunare si anuale asupra afacerii, astfel ca au formulat actiune. Paratul s-a aparat afirmand ca si-a indeplinit obligatiile contractuale si ca le-a predat reclamantilor toate inscrisurile privitoare la gestionarea afacerii, invocand exceptia lipsei de obiect a acestei actiuni.
Prin S. comercială nr. 6397 din (...) pronunțată de Tribunalul Comercial
Cluj în dosarul nr. (...) s-a respins exceptia lipsei de obiect a actiunii, exceptie invocata de catre paratul B. I.. S-a admis in parte actiunea comerciala precizata formulata de catre reclamantii M. R. B. si M. G. L., impotriva paratului B. I., si in consecinta a fost obligat paratul sa intocmeasca si sa predea reclamantilor deconturile lunare si anuale ale proiectului de investitie ce face obiectul contractului de asociere in participatie incheiat la data de (...).
S-a respins cererea reclamantilor in masura in care vizeaza obligarea paratului la intocmirea si predarea unei evidente contabile legale cu privire la proiectul de investitie ce face obiectul contractului de asociere in participatie incheiat la data de (...). S-a respins cererea reclamantilorprivind obligarea paratului la plata daunelor cominatorii de 50 lei pe zi de intarziere incepand cu data ramanerii definitive a hotararii si pana la indeplinirea obligatiei de predare a deconturilor lunare si anuale ale proiectului de investitie.
S-a respins, ca fiind inadmisibila, cererea reconventionala formulata de catre reclamantul reconventional B. I. impotriva paratilor reconventionali
M. R. B. si M. G. L. privind constatarea incetarii contractului de asociere in participatie incheiat la data de (...) si privind obligarea paratilor reconventionali la plata cheltuielilor de judecata. S-a redus onorariul avocatului reclamantilor de la suma de 10.338,75 lei la suma de 5.000 lei.
S-a admis in parte cererea reclamantilor privind obligarea la plata cheltuielilor de judecata in sensul ca a fost obligat paratul sa le plateasca suma de 5.008,30 lei cu titlu de cheltuieli de judecata constand in onorar avocatial si taxa judiciare si s-a respins cererea privind obligarea paratului la plata sumei de 5.330,45 lei cu titlu de cheltuieli de judecata constand in onorar avocatial.
P.a administrata a relevat faptul ca paratul a detinut mai multe inscrisuri privitoare la derularea proiectului de investitie, inscrisuri pe care nu le-a comunicat anterior formularii actiunii, desi a sustinut contrariul, si le-a comunicat acestora in timpul judecarii cauzei. In acest sens, sunt inscrisurile aflate la filele 86-101, 105-291, 298-313, 315-347 dos fond. In aceste conditii nu se poate sustine ca cererea ar fi ramas fara obiect pe considerentul ca toate evidentele si inscrisurile aferente proiectului partilor ar fi fost comunicate reclamantilor, astfel ca exceptia invocata de catre parat este nefondata.
Asa cum au aratat ambele parti litigante, scopul asocierii acestora a fost unul comercial, respectiv obtinerea de profituri in urma construirii si vanzarii de locuinte, fiind incidente dispozitiile art. 252 C.com.
Contrar sustinerilor paratului, prima instanta a retinut in mod corect ca acesta avea obligatia de a da socoteala asociatilor reclamanti cu privire la lucrurile aduse in asociatie, la beneficii si la pierderi. A. obligatie rezulta nu doar din clauza contractuala inserata la art. 7 lit. g) din contract, ci si din dispozitiile art. 254 alin. 2 teza ultima C.com..
Din punct de vedere economic, notiunea de decont presupune justificarea consumării unei sume primite, făcută prin descompunerea acesteia în elemente de detaliu si prin prezentarea documentelor.
Altfel spus prin decont se intelege obligația de a da socoteală despre felul în care au fost cheltuite anumite sume de bani primite anterior. Din această perspectivă obligația asumată prin art 7 lit g din contract se aproprie de obligația mandatarului - de a executa mandatul și de a da socoteala despre felul în care a fost îndeplinit mandatul. În mod cert această obligație presupunea prestații periodice - lunare și apoi anuale cu privire la sumele primite, la lucrările efectuate și la unitățile locative vândute (promise spre vânzare). Fără a putea identifica formele în care această obligație trebuie executată - în lipsa unor detalierii în contract trebuie reținut că pârâtul nu și-a îndeplinit obligația asumată contractual - neexistând desocotiri periodice indiferent sub ce formă.
Din punct de vedere fiscal, obligatiile partilor asociate sunt reglementate de dispozitiile art. 82 alin 2 si urmatoarele Cod fiscal. Conform acestor dispozitii ,,(2) În cadrul fiecărei asocieri fără personalitate juridică, constituită potrivit legii, asociații au obligația să încheie contracte de asociere în formă scrisă, la începerea activității, care să cuprindă inclusiv date referitoare la:a) părțile contractante;b) obiectul de activitate și sediul asociației;c) contribuția asociaților în bunuri și drepturi;d) cota procentuală de participare a fiecărui asociat la veniturile saupierderile din cadrul asocierii corespunzătoare contribuției fiecăruia;e) desemnarea asociatului care să răspundă pentru îndeplinirea obligațiilorasociației față de autoritățile publice;f) condițiile de încetare a asocierii. Contribuțiile asociaților conformcontractului de asociere nu sunt considerate venituri pentru asociație. C.ul de asociere se înregistrează la organul fiscal competent, în termen de 15 zile de la data încheierii acestuia. Organul fiscal are dreptul să refuze înregistrarea contractelor, în cazul în care acestea nu cuprind datele solicitate conform prezentului alineat.
(3) În cazul în care între membrii asociați există legături de rudenie până la gradul al patrulea inclusiv, părțile sunt obligate să facă dovada că participă la realizarea venitului cu bunuri sau drepturi asupra cărora au drept de proprietate. Pot fi membri asociați și persoanele fizice care au dobândit capacitate de exercițiu restrânsă.
(4) Asocierile au obligația să depună la organul fiscal competent, până ladata de 15 martie a anului următor, declarații anuale de venit, conform modelului stabilit de A. N. de A. F., care vor cuprinde și distribuția venitului net/pierderii pe asociați.
(5) Venitul/pierderea anual/anuală, realizate în cadrul asocierii, sedistribuie asociaților, proporțional cu cota procentuală de participarecorespunzătoare contribuției, conform contractului de asociere.
(6) Tratamentul fiscal al venitului realizat din asociere, în alte cazuri decâtasocierea cu o persoană juridică, va fi stabilit în aceeași manieră ca și pentru categoria de venituri în care este încadrat.";
Chiar si din aceste dispozitii legale legale rezulta obligatia asociatilor de a depune la organul fiscal competent declarații anuale de venit, conform modelului stabilit de A. N. de A. F., declaratii care trebuie sa cuprinda și distribuția venitului net, respective a pierderii pe asociați.
Din toata probatiunea administrata rezulta ca paratul nu a intocmit astfel de deconturi lunare si anuale, astfel ca reclamantii sa poata sa-si urmareasca investitia si sa poata sa-si declare veniturile si pierderile. Inscrisurile depuse de parat in cursul judecarii cauzei nu constituie astfel deconturi intrucat nu sunt intocmite disctinct pe fiecare luna, nu prevad sumele consumate lunar/anual si detalierea acestor cheltuieli cu trimitere la fiecare document justificativ.
De altfel, paratul a recunoscut implicit neexecutarea obligatiei asumate prin raspunsul dat la intrebarea nr. 9 din interogatoriul formulat de catre reclamanti. A., acesta a aratat ca a prezentat de cate ori i s-a solicitat de catre reclamanti, respectiv de catre ori au venit acestia in tara contractele privind vanzarea imobilelor. Ori, obligatia asumata prin art. 7 lit. g) din contract nu era conditionata de vreo solicitare prealabila a reclamantilor (f. 81).
In consecință curtea constată că suntem în prezența unei neexecutări culpabile a obligației contractuale asumată în mod valabil de către pârâtul apelant (art 7 lit g din contract) și că reclamanții intimați în calitate de creditori ai acestor prestații născute din obligația asumată convențional sunt îndreptățiți la executarea întocmai a prestațiilor.
Apelantul se apără susținând că desi intimatii s-au obligat sa achite toate sumele necesare derularii proiectului investitiei in cota de participarece le-a revenit, in realitate nu au asigurat suportul financiar necesar si ca ne aflam in prezenta neexecutarii partiale a obligatiilor asumate prin contract de catre cei doi intimati si ca acestia nu sunt indreptatiti la astfel de solicitari fata de apelant, opunandu-li-se cu succes exceptia de neexecutare a contractului. A. apărare este oarecum în contradicție cu celelalte apărări - potrivit cărora apelantul și-a îndeplinit întocmai obligațiile asumate și acțiunea ar fi lipsită de obiect, de vreme ce neexecutarea propriei sale obligații ar fi tocmai consecința neexecutării obligațiilor corelative și concomitente ale celeilalte părți - în felul acesta apelantul înțelegând să suspende executarea contractului.
A. neexecutare din partea intimaților nu s-a probat și nici nu este posibil a fi probată în lipsa unui decont periodic din partea apelantului. Numai prin îndeplinirea obligației apelantul poate dovedi neexecutarea obligațiilor corelative ale părții adverse - fiind în prezența unor prestații succesive în timp, care prin executare duc inclusiv la stabilirea întinderii obligațiilor intimaților și implicit la executarea sau neexecutarea parțială a acestora.
S-a solicitat instantei, de catre apelantul parat-reclamant reconventional sa se constate incetarea contractului de asociere in participatie incheiat la data de (...). Soluția de respingere a acestei cereri este corectă deși în parte motivarea soluției este deficitară. Nu se poate reține că am fi în prezența constatarii unei stari de fapt, cererea fiind inadmisibila in conformitate cu dispozitiile art. 111 C.,fiindcă încetarea contractului este o chestiune de drept - de întindere a obligațiilor asumate convențional. Prima instanță realizează și o motivare subisidiară pe fondul chestiunii. Mai mult în cadrul apelului s-a pus în discuția părților- cu ocazia dezbaterii pricinii și împrejurarea dacă în prezent apelantul ar mai justifica un interes în obținerea unei hotărâri care să constate că prin ajungerea la termen contractul a încetat, de vreme ce nu se contestă această împrejurare și nici nu se relevă folosul practic pe care l-ar putea obține apelantul.
P. a fi parte într-o procedurã judiciarã se impun a fi îndeplinite anumite condiții, reclamantul reconventional trebuind sã facã dovada, printre altele, cã are un interes juridic, recunoscut și ocrotit de lege, nãscut și actual, personal și direct (a se vedea în acest sens, spre exemplu, V. M. C., G. B.-D. procesual civil, C. selectiv, Ed. 3, p. 4; M. Tãbârcã-Excepțiile procesuale în procesul civil, Ed. A II-a, p. 179-1.).
Față de cele ce preced potrivit art 296 si urmat cod pr civ si art 274 cod pr civ curtea va respinge apelul declarat de B. I. împotriva sentinței civile nr. 6397 din (...) pronunțată în dosarul nr. (...) al T.ui C. C., pe care o va menține în întregime.
Va obliga apelantul să plătească intimaților M. R. B. și M. G. L. suma de 4720 lei, cheltuieli de judecată în apel.
P. ACESTE MOTIVE, ÎN NUMELE LEGII D E C I D E
Respinge apelul declarat de B. I. împotriva sentinței civile nr. 6397 din (...) pronunțată în dosarul nr. (...) al T.ui C. C., pe care o menține în întregime.
Obligă apelantul să plătească intimaților M. R. B. și M. G. L. suma de
4720 lei, cheltuieli de judecată în apel.
Decizia este definitivă și executorie.
Cu drept de recurs în termen de 15 zile de la comunicare.
Pronunțată în ședința publică din (...).
Red.G.A.N./dact.L.C.C.
5 ex./(...) Jud.fond: E. B.
| ← Decizia comercială nr. 2802/2011, Curtea de Apel Cluj - Litigii... | Decizia comercială nr. 130/2011, Curtea de Apel Cluj - Litigii... → |
|---|
