Decizia nr. 6573/2012, Curtea de Apel Cluj - Litigii comerciale (faliment)
| Comentarii |
|
R O M Â N I A
CURTEA DE APEL CLUJ
SECȚIA A II-A CIVILĂ,
DE contencios ADMINISTRATIV ȘI FISCAL
Dosar nr. (...)
Nr. 6573/2012
Ședința 11 S. 2012
C.letul compus din:
PREȘEDINTE : C. I.
JUDECĂTOR : D. P.
JUDECĂTOR : A.-I. A.
GREFIER : M. N. ȚÂR
Pe rol judecarea recursului declarat de creditoarea B.- G. S. G. -S. S. împotriva sentinței civile nr. 6010 din (...) pronunțată în dosarul nr. (...) al T.ui S. în contradictoriu cu intimații SC M. C. S., SC M. C. S. PRIN ADMINISTRATOR J. R. & P. S. - F. A. I. , având ca obiect contestație la tabelul creanțelor.
Se constată că mersul dezbaterilor și susținerile orale ale părților au fost consemnate în încheierea de ședință din data de 04 septembrie 2012, încheiere care face parte integrantă din prezenta hotărâre, iar pronunțarea s-a amânat pentru data de astăzi.
C U R T E A :
Prin sentința civilă nr. 6010 din 14 noiembrie 2011 pronunțată de Tribunalul Sălaj s-a respins ca nefondată contestația formulată de creditorul BRD G. S. G. - S. S., împotriva tabelului preliminar de creanțe întocmit de administratorul judiciar R. & P. la debitoarea SC M. C. S.
Pentru a pronunța această sentință tribunalul a reținut că prin sentința civilă nr. 47/C/(...) s-a deschis procedura insolvenței debitorului SC M. C. S. H., fiind desemnat administrator judiciar S. P. R. & P., care a declanșat activitatea de executare a atribuțiilor prevăzute în art. 25 din lege, inclusiv privind verificarea cererilor de creanță și a documentelor depuse și cercetarea amănunțită pentru a stabili legitimitatea, valoarea exactă și prioritatea fiecărei creanțe, conform disp. art. 67 din lege.
Administratorul judiciar a întocmit tabelul preliminar de creanțe în care a fost trecut creditorul cu o creanță în valoare de 279.658,27 lei, de natură chirografară, fiind respinsă suma de 3.039.373,88 lei pentru lipsă documente.
Societatea debitoare a încheiat cu SC BRD S. trei contracte de leasing pentru achiziționarea de bunuri, în principal autovehicole, nr. SGL 12604/(...) cu număr nou SGL 18737/(...), nr. SGL 12020/(...), nr. nou SGL (...)09 și nr. SGL
7580/(...) cu număr nou SGL 18736/(...).
Aceste contracte prevăd o garanție suplimentară care poate deveni actuală în sensul că, la cererea utilizatorului BRD G. S. G. SA - S. Z., va emite o scrisoare de garanție bancară de bună plată în favoarea BRD S..
Dispozițiile art. 33 din Normele metodologie amintite, prevăd posibilitatea depunerii unei garanții de participare la procesul de privatizare, sub forma scrisorii de garanție bancară. Scopul emiterii scrisorii de garanție este asigurarea efectuării plății integrale.
Din economia acestor reglementări cu raportare și la disp. art. 2321 din Noul Cod Civil, se poate conchide că scrisoarea de garanție este un „angajament";, ceea ce duce la calificarea sa ca act juridic unilateral, autonom față de raportul juridic preexistent.
În speță, BRD - GSG - S. Z. este emitentul scrisorii de garanție, debitoarea
SC „. C. S. H. are calitatea de ordonator, iar beneficiarul este BRD - S..
Pentru a fi responsabil juridic față de efectele scrisorii de garanție, debitoarea trebuie să fi făcut o cerere expresă în acest sens, să se fi încheiat un contract de garanție la care debitoarea să fie parte, după care banca poate emite scrisoarea de garanție.
În lipsa unei convenții certe încheiate între bancă și debitor, emiterea scrisorii de garanție bancară nu îi este opozabilă debitorului, iar emitentul nu mai are drept de regres împotriva ordonatorului (debitorului), chiar dacă beneficiarul a solicitat sau exercitat scrisoare de garanție bancară.
Împrejurările că creditorul a prezentat un document cu număr de ieșire din arhiva societății debitoare 2150 din anul 2007, care nu este real având în vedere că, din registrul de corespondență din anul 2007 al debitoarei, rezultă că acesta a fost completat până la nivelul 315, că acest document ar fi ieșit la data de (...), zi de sâmbătă, ceea ce a determinat modificarea datei - aspect vizibil- precum și aplicarea ștampilei societății debitoare și a semnăturii administratorului statutar în mod atipic, „în oglindă";, nu conferă credibilitate acestui document. Din contră, din registrul de ieșiri al debitoarei rezultă că, un asemenea document nu a fost eliberat de aceasta.
Rezultă că nu a existat nici un acord al debitoarei pentru emiterea de către
BRD - GSG a angajamentului irevocabil, denumit scrisoare de garanție.
În adevăr, debitoarea a solicitat doar emiterea unei singure scrisori de garanție care cuprinde clauza că, în caz de neexecutare până la data de (...) aceasta devine nulă, deci nu mai poate constitui temei pentru a solicita creanța prevăzută în aceasta, de 41.123,57 euro.
Contractul de angajament nr. 10997/(...) privind scrisoarea de garanție bancară nr. 108/(...), pentru suma de 41.123,57 euro, vizează contractul de leasing cu nr. nou SGL 18737/(...) pentru achiziționarea unei stații de sortare și spălare agregate minerale.
Față de cele ce preced, s-a constatat că creanța în cuantum de 446.753,28 euro nu este dovedită, astfel că instanța a respins ca nefondată contestația creditorului BRD - GSG - S. Z., împotriva tabelului preliminar de creanțe încheiat la debitorul SC „. C. S. H.
Împotriva acestei sentințe a declarat recurs B. - G. S. G. - S. S., solicitând admiterea recursului modificarea sentinței atacate si admiterea in parte acontestației creditoarea B. - G. S. G. - S. S., la tabelul preliminar al creanțelor debitoarei SC M. C. S. în sensul înscrierii în tabelul preliminar al creanțelor debitoarei SC M. C. S., a creditoarei B. - G. S. G. - S. S. cu o creanța sub condiție în valoare de 405.629,71 euro.
În motivarea recursului a arătat că prin cererea din data de (...) SC M. C. a solicitat emiterea scrisorii de garanție bancara pentru suma de 1,355,598 euro, pentru achiziționarea in sistem leasing a unor mijloace fixe.
In urma negocierilor purtate de debitoarea SC M. C. S. cu societatea de leasing BRD S. S., având in vedere situația economico financiara a debitoare s-au stabilit încheierea a doua contracte de leasing .
Condițiile în care putea fi încheiate și derulate contractele de leasing au fost reglementate în cadrul condițiilor speciale ale contractelor de leasing financiar.
In Capitolul 7 intitulat GARANTII SUPLIMENTARE, se prevedea în mod expres ca , "utilizatorul înțelege si este de acord ca finanțatorul nu va efectua nicio plata către furnizor pana când utilizatorul nu va îndeplini condițiile de emitere a scrisorii de garantei bancara"
Rezulta astfel cu certitudine ca încheierea si derularea contractelor de leasing nu putea avea loc decât in situația in care utilizatorul, respectiv SC M. C. S. îndeplinea condițiile emiterii scrisorii de garanție bancara, condiție ce a fost acceptata de către utilizatorul SC M. C. S. prin semnarea contractelor de leasing si a condițiilor speciale ale contractelor.
In aceste condiții s-a încheiat Contractul de leasing nr. 12020/(...) și
Contractul de leasing nr. 12604/(...).
Pentru ca aceste contracte sa-si poată produce efecte, respectiv pentru ca finanțatorul sa poată face plata mijloacelor fixe ce au făcut obiectul contractelor de leasing către furnizor, utilizatorul, respectiv debitoarea SC M. C. S. , avea obligația sa depună la societatea de leasing scrisorile de garanție bancara.
Scrisorile de garanție bancara a fost depuse de debitoarea SC M. C. S. la societatea de leasing BRD S. S., iar după depunerea acestor, societatea de leasing a achitat către furnizor valoarea mijloacelor fixe ce au făcut obiectul acestor contracte.
Rezulta cu certitudine ca scrisorile de garanție bancara au fost emise la cererea a SC M. C. S. si ca o condiție esențiala pentru derularea contractelor de leasing.
Scrisoarea de garanție bancara este definita în literatura de specialitate ca fiind un înscris prin care o banca denumita garanta se angajează irevocabil, in cazul in care o persoana fizica sau juridica denumita debitor principal nu va plăti la un anumit termen o suma determinata si indicata in mod expres in scrisoare, sa plătească ea însăși suma neachitata, in favoarea unei alte persoane fizice sau juridice denumita beneficiar, la prima cerere a acestuia. Legea nu reglementează ca o condiție absoluta de valabilitate a scrisorii de garanție bancare, existenta unei cereri speciale înregistrată in acest sens la banca.
Pentru valabilitatea scrisorii de garanție bancara este necesar ca aceasta sa conțină cel puțin următoarele elemente: denumirea si adresa băncii garante, denumirea si adresa persoanei garante, numele si adresa beneficiarului garanției, obiectul garanției, valoarea garanției, termenul de valabilitate a garanției .
Din documentele dosarului rezulta cu certitudine ca debitoarea SC M. C. SR s-a folosit de aceste scrisori de garanție bancara, care au fost depuse la societatea de leasing atât la începutul derulării contractelor de leasing cat si pe parcursul derulării acestor contracte, când s-au încheiat Actele adiționale la contractele de leasing prin care s-au stabilit alte termeni in derularea contractelor de leasing.
Prin definiție, scrisoarea de garanție bancară este un angajament scris asumat de o bancă în favoarea unei persoane (beneficiar), prin care se obligă să-i plătească o sumă de bani, în cazul în care o altă persoană (ordonator), în contul căreia se emite garanția, nu a executat o anumită obligație asumată printr-un contract sau a executat-o necorespunzător față de beneficiarul garanției.
Din momentul în care a fost emisă scrisoarea de garanția bancară, banca este responsabilă de a plăti la prima cerere beneficiarului garanției bancare.
Primele reglementari a acestui instrument de garantare au fost înscrise in anul 1992, de care C. de C. I. de la P. care a elaborat un document, denumit "R. uniforme pentru Garanțiile la C." - P. nr. 458 -, care a devenit aplicabil din ianuarie 1994.
Astfel, în prezent, în materie de garanții, sunt valabile atât P. nr. 458, cât și
P. anterioara nr. 325.care a reglementat anterior scrisorile de garanție.
Garanția, sub forma scrisorii de garanție bancară se regăsește și în legislația romana fiind reglementata ca o garantei a executării obligațiilor in art.
33 din Normelor metodologice de aplicare a O. de U. a G. nr. 8. privind privatizarea societăților comerciale, cu modificările și completările ulterioare, și a Legii nr. 137/2002 privind unele măsuri pentru accelerarea privatizării aprobate prin H. de G. nr. 577 din 13 iunie 2002.
Noul cod civil reglementează Scrisoarea de garanție bancara in articolele
(...) sub aceiași forma in care este reglementata de CCI de la P. P. 458. Astfel in art. 2321 se arata : " scrisoarea de garanție este angajamentul irevocabil si necondiționat pe care o persoana , denumita emitent, se obliga , la solicitarea unei persoane denumita ordonator , in considerarea unui raport obligațional preexistent, dar independent de aceasta, sa plătească o suma de bani unei terțe persoane , denumita beneficiar , in conformitate cu termenii angajamentului asumat.
Angajamentul astfel asumat se executa la prima si simpla cerere a beneficiarului, daca prin textul scrisorii de garanție nu se prevede altfel. " Raportul obligațional preexistent, in prezenta cauza este cel dintre se M. C. si BRD S. în baza contractelor de leasing.
Administratorul judiciar nu a invocat nici un viciu de fond sau de forma a S. de garanție bancara in baza cărora s-a formulat cererea de creanța astfel ca in mod cu totul nejustificat s-a respins cererea de înscriere în T. preliminar al creanțelor debitoarei cu o creanța sub condiție având in vedere faptul ca aceste scrisori nu au fost executate încă.
În prezent mijloacele fixe ce au făcut obiectul contractelor de leasing au fost preluate de societatea de leasing ca urmarea a rezilierii acestor contracte si valorificate.
Deoarece Scrisoarea de garanție bancara emisa pentru suma de 4.,57 euro a expirat la data de (...) si nu a fost pusa in executare, solicita admiterea contestației si înscrierea in tabelul creanțelor debitoarei SC M. C. S., a creditorului BRD GSG S. S., cu o creanța sub condiție in valoarea de 405.629,71 euro.
La data de 7 iunie 2012 recurenta a formulat precizări la motivele de recurs solicitând înscrierea în tabelul preliminar al creanțelor cu o creanță chirografară de 1.840.310 lei (f.14-16).
Intimata R. & P. S. în calitate de administrator judiciar al SC M. C. S. prin întâmpinare (f.10-13) a solicitat respingerea recursului.
Analizând recursul formulat prin prisma motivelor invocate și având în vedere prevederile art.304, 3041C.proc.civ. Curtea reține următoarele: Creditorul recurent BRD G. S. G. - S. S. a formulat contestație la tabelul preliminar al creanțelor debitoarei SC M. C. S. solicitând inițial înscrierea cu o creanță în sumă de 446.753,20 Euro, creanță sub condiție, iar ulterior cu o creanță chirografară în sumă de 1.840-310 lei. Fundamentul înscrierii acestei creanțe îl constituie 3 scrisori de garanție bancară emise de contestatoarea recurentă BRD GRUOPE S. G. pentru debitoarea SC M. C. S. în favoarea BRD S., emise pentru încheierea și derularea unor contracte de leasing financiar. Judecătorul sindic în analizarea acestei contestații a apreciat-o ca neîntemeiată în considerarea faptului că debitoarea nu a înregistrat o cerere către contestatoare pentru emiterea celor trei scrisori de garanție așa încât în lipsa unei convenții încheiate între bancă și debitor emiterea scrisorii de garanție bancară nu este opozabilă debitorului și emitentul nu mai are dreptul de regres împotriva ordonatorului chiar dacă beneficiarul a solicitat sau executat scrisoarea de garanție bancară. H. primei instanțe este nelegală atât din perspectiva aplicării greșite a legii cât și din interpretarea eronată a probelor. Astfel, prin cererea înregistrată la data de (...) debitoarea SC M. C. S. a solicitat emiterea scrisorii de garanție bancară pentru suma de 1.355.598 Euro în vederea achiziționării în sistem leasing a unor mijloace fixe. În aceste condiții debitoarea a încheiat cu BRD S. S. două contracte de leasing. P. clauzelor contractuale stipulate în cap.VII intitulat „Garanții suplimentare"; se desprinde concluzia că pentru a-și produce efecte aceste contracte, respectiv pentru ca finanțatorul să poată face plata mijloacelor fixe ce au făcut obiectul contractelor de leasing către furnizori, utilizatorul (în speță debitorul) avea obligația să depună la societatea de leasing scrisorile de garanție bancară. Acestea au fost depuse de către debitoare la societatea de leasing, iar aceasta la rândul său a achitat către furnizor valoarea mijloacelor fixe ce au făcut obiectul acestor contracte. Prin urmare scrisorile de garanție bancară au fost emise la cererea debitoarei, constituind o condiție esențială pentru derularea contractelor de leasing. De altfel din însăși definiția scrisorii de garanție bancară se desprinde concluzia că aceasta este un înscris prin care o bancă denumită garantă se angajează irevocabil, în cazul în care o persoană fizică sau juridică denumită „. principal"; nu va plăti la un anumit termen o sumă determinată și indicată în mod expres în scrisoare, să plătească ea însăși suma neachitată, în favoarea unei alte persoane fizice sau juridice denumită „. la prima cerere a acesteia. Legea nu reglementează ca o condiție absolută a scrisorii de garanție bancare, existența unei cereri speciale înregistrată în acest sens la bancă. Dimpotrivă, pentru valabilitatea scrisorii de garanție bancară este necesar ca aceasta să conțină cel puțin următoarele elemente: denumirea băncii garante, denumirea și adresa persoanei garante, numele și adresa beneficiarului garanției, obiectul garanției, valoarea garanției precum și termenul de valabilitate a acesteia. Din probele administrate în cauză rezultă că debitoarea s-a folosit de aceste scrisori de garanție bancare care au fost depuse la societatea de leasing atât la momentul încheierii contractului cât și pe parcursul derulării lor. În aceste condiții din momentul emiterii scrisorii de garanție bancară, emitentul este responsabil de a plăti la prima cerere beneficiarului garanției bancare. Raportul obligațional preexistent în prezenta cauză este cel între debitoarea SC M. C. S. și BRD S. în baza contractelor de leasing. Așa fiind, Curtea constată că, creditorul BRD G. S. G. deține o creanță împotriva debitoarei rezultată din emiterea scrisorilor de garanție bancară eliberate pentru garantarea obligației de plată a debitoarei, obligații ce au rezultat din contractele de leasing financiar încheiate de debitoare cu BRD S. SA. Cu toate acestea valoarea creanței cu care se impune a fi înscrisă creditoarea recurentă în tabelul preliminar este cea stabilită în mod irevocabil prin sentința civilă nr. 6519 din 5 dec.2011 pronunțată de judecătorul sindic în dosar nr.(...) respectiv 531.984,66 lei creanță cu care creditorul SC BRD S. IFN SA B. a fost înscrisă în tabelul preliminar. De menționat că această hotărâre judecătorească a rămas irevocabilă la data de 25 iunie 2012 prin dec.civ. nr. 5. a C. de A. C. A. deoarece suma pe care debitoarea ar fi obligată să o achite către recurentă nu poate fi mai mare decât suma cu care BRD S. IFN SA a fost înscrisă în cuprinsul tabelului de creditori respectiv 531.984,66 lei. Față de considerentele mai sus expuse, în temeiul disp.art.312 alin.1 C.proc.civ. raportat la art.8 din Lege anr.85/2006 recursul declarat de creditoarea BRD G. S. G. urmează a fi admis, iar în raport de disp.art.304 pct.9 C.proc.civ. hotărârea judecătorului sindic va fi modificată în sensul admiterii în parte a contestației creditorului BRD G. S. G. și înscrierea acesteia în tabelul preliminar al creanțelor debitoarei SC M. C. S. cu suma de 531.984,66 lei. PENTRU ACESTE MOTIVE ÎN NUMELE LEGII DECIDE Admite recursul declarat de BRD G. S. G. S. S. împotriva sentinței civile nr. 6010 din (...) pronunțată în dosarul nr. (...) al T.ui S. pe care o modifică în sensul că admite în parte contestația formulată de BRD G. S. G. și dispune înscrierea în tabelul preliminar al creanțelor debitoarei SC M. C. S. a creditoarei BRD G. S. G. cu suma de 531.984,66 lei. Decizia este irevocabilă. Pronunțată în ședința publică din (...). PREȘEDINTE JUDECĂTORI I. C. P. D. A. A.-I. GREFIER ȚÂR M. N. Red.CI Dact.SzM/3ex. (...)
| ← Decizia nr. 9978/2012, Curtea de Apel Cluj - Litigii comerciale... | Decizia nr. 9856/2012, Curtea de Apel Cluj - Litigii comerciale... → |
|---|
