Anulare act administrativ . Sentința 196/2008. Curtea de Apel Alba Iulia
| Comentarii |
|
ROMÂNIA
CURTEA DE APEL ALBA IULIA
SECȚIA DE contencios ADMINISTRATIV ȘI FISCAL
Dosar nr-
SENTINȚA Nr. 196/F/CA/2008
Ședința publică de la 17 2008
Completul compus din:
PREȘEDINTE: Gabriela Costinaș
Grefier: - -
Pe rol se află soluționarea cauzei în contencios administrativ privind acțiunea formulată de reclamantul în contradictoriu cu pârâta AGENȚIA NAȚIONALĂ DE, având ca obiect anulare act administrativ.
La apelul nominal făcut în ședința publică se prezintă în instanță mandatarul ales al reclamantului, avocat, lipsind părțile.
Procedura este legal îndeplinită.
S-a făcut referatul cauzei de către grefier ul de ședință, care învederează instanței faptul că reclamantul, prin mandatar, a depus la dosar completare a contestației - în două exemplare, fiind anexată și împuternicirea avocațială.
Întrebat fiind de instanță dacă apreciază că trebuia efectuată procedura prealabilă cu pârâta Agenția Națională de, mandatarul contestatorului arată că nu trebuia efectuată procedură prealabilă, impunându-se doar contestarea în 5 zile.
Instanța pune în discuție completarea de contestație formulată de reclamant.
Mandatarul reclamantului declară că nu mai au alte cereri de formulat, împrejurare față de care instanța, constatând cauza în stare de judecată acordă cuvântul în dezbateri.
Mandatarul contestatorului solicită admiterea acțiunii așa cum a fost formulată, pentru motivele invocate în scris.
Nu solicită cheltuieli de judecată.
Învederează instanței că reclamantul a fost ales consilier local în data de 18.06.2008, iar cu 4 în urmă a fost încheiat un contract de asociere în participațiune între Consiliul Local și - societate la care reclamantul era acționar și administrator.
Apreciază că era necesară acceptarea rezilierii contractului, reclamantul neîncadrându-se în cazurile de incompatibilitate prevăzute de normele legale.
Arată că în data de 31.07.2008 a fost adoptată hotărârea Consiliului Local de încetare a contractului de asociere, acesta încetând să mai producă efecte la 03.08.2008, însă reclamantul a notificat intenția sa de încetare a contractului în a 14-a zi, deci înainte de expirarea termenului de 15 zile prevăzut de lege. Faptul că ședința de consiliu s-a făcut mult după data notificării nu este imputabil reclamantului.
De asemenea învederează instanței că la momentul încheierii contractului, în anul 2004, reclamantul nu deținea nicio funcție în consiliul local. Or, legea nu reglementează pentru situațiile anterioare, ci scopul legii este acela de a nu plana nicio suspiciune asupra vreunui membru al consiliului. Astfel, apreciază că termenul de 15 zile a fost gândit de legiuitor de la data ivirii situației de incompatibilitate. Apreciază că situația de fapt nu acoperă situația juridică.
Mai mult decât atât, mandatarul reclamantului arată că este de esența atragerii oricărei forme de răspundere, fie că este penală, contravențională sau disciplinară, să fie menționat textul de lege încălcat, or în cazul de față acest text de lege încălcat nu a fost indicat.
Pentru toate aceste considerente, mandatarul reclamantului solicită instanței să constate nulitatea actului de constatare întocmit de pârâtă.
CURTEA DE APEL
Asupra cauzei de față:
Reclamantul a solicitat în contradictoriu cu pârâta Agenția Națională de Integrare să fie anulat actul de constatare nr. 27/18 09 2008 emis de pârâtă. În motivarea acțiunii se arată că reclamantul nu se afla în situația de incompatibilitate prevăzută de art. 91 din 161/2003, deoarece în interiorul termenului de 15 zile a notificat intenția de încetare a contractului de asociere în participațiune prin depunerea notificării la data de 3.07.2008, dar încetarea efectivă a contractului la data de 3.08.2008 este o situație ce nu se datorează culpei reclamantului, fiind urmată procedura administrativă de consiliul local.
În drept s-au invocat prevederile art. 88-92 din 161/2003, art. 46 din 144/2007, art. 1 din 554/2004.
Pârâta a depus întâmpinare prin care solicită respingerea acțiuni reclamantului, considerând că acesta s-a aflat în situația de incompatibilitate prevăzută de lege.
Examinând acțiunea reclamantului se constată că aceasta este fondată pentru următoarele considerente:
Prin actul de constatare nr. 27/18 09 2008 pârâta a constatat că reclamantul, în calitate de consilier local s-a aflat în perioada 19.06.2008-2.08. 2008 în stare de incompatibilitate.
LEGEA nr. 161 din 19 aprilie 2003 stabilește unele măsuri pentru asigurarea transparentei în exercitarea demnităților publice, a funcțiilor publice și în mediul de afaceri, prevenirea și sancționarea corupției. Potrivit art. 90(1) consilierii locali și consilierii județeni care au funcția de președinte, vicepreședinte, director general, director, manager, administrator, membru al consiliului de administrație sau cenzor ori alte funcții de conducere, precum și calitatea de acționar sau asociat la societățile comerciale cu capital privat sau cu capital majoritar de stat ori cu capital al unei unități administrativ-teritoriale nu pot încheia contracte comerciale de prestări de servicii, de executare de lucrări, de furnizare de produse sau contracte de asociere cu autoritățile administrației publice locale din care fac parte, cu instituțiile sau regiile autonome de interes local aflate în subordinea ori sub autoritatea consiliului local sau județean respectiv ori cu societățile comerciale infinitate de consiliile locale sau consiliile județene respective.
Potrivit art. 91 din aceeași lege, starea de incompatibilitate intervine numai după validarea mandatului, iar în cazul prevăzut la art. 88 alin. (2), după validarea celui de-al doilea mandat, respectiv după numirea sau angajarea ui local, ulterior validării mandatului, într-o funcție incompatibila cu cea de ales local. In cazul prevăzut la art. 89, incompatibilitatea cu calitatea de ales local intervine la data la care local, șotul sau ruda de gradul Iaa cestuia devin acționari local poate renunța la funcția deținută înainte de a fi numit sau ales în funcția care atrage starea de incompatibilitate sau în cel mult 15 zile de la numirea sau alegerea în aceasta funcție. local care devine incompatibil prin aplicarea prevederilor prezentei secțiuni este obligat sa demisioneze din una dintre funcțiile incompatibile in cel mult 60 de zile de la intrarea în vigoare a prezentei legi. În situația în care local aflat in stare de incompatibilitate nu renunță la una dintre cele două funcții incompatibile în termenul prevăzut la alin. (3), prefectul va emite un ordin prin care constata încetarea de drept a mandatului de ales local la data împlinirii termenului de 15 zile sau, după caz, 60 de zile, la propunerea secretarului unității administrativ-teritoriale. Orice persoana poate sesiza secretarul unității administrativ-teritoriale.
Prin actul întocmit de pârâta s-a constatat că reclamantul s-a aflat în situația de incompatibilitate in perioada 19.06.2008-2.08.2008.
Potrivit contractului nr. 4014/1.04.2004 s-a încheiat o asociere în participațiune intre SC SRL reprezentata de reclamant in calitate de administrator și Consiliul local al municipiului. Conform clauzelor contractuale acest contract se considera reziliat din inițiativa uneia din părți. La data de 3.07.2008 societatea comercială notifică rezilierea unilaterala a contractului. Hotărârea Consiliului local de reziliere a fost adoptată la data de 31.07.2008.
În considerarea perioadei de timp limitate pentru care constată existența incompatibilității, respectiv până la data rezilierii contractului și temeiul în drept pe care s-a fundamentat constatarea, respectiv nerespectarea termenului de 15 zile de la validarea mandatului în care reclamantul trebuia să-și reglementeze situația, se constata ca reclamantul si-a manifestat intenția unilaterala de reziliere a contractului în termenul legal, potrivit art. 90 din legea menționată, nefiind în culpa pentru adoptarea hotărârii consiliului local ce a fost adoptată la o dată ulterioară. Pârâta a constatat de fapt existența unui conflict de interese, situație pe care reclamantul a reglementat-o în termenul legal. În cazul în care reclamantul nu renunța la calitatea de administrator al societății comerciale intervine încetarea de drept a mandatului de ales local, situație care se constata de prefect printr-un ordin, potrivit art. 91 al. 3 si 4 din 161/2003.
Potrivit art. 4(5) 3 din 144/2007 privind înființarea, organizarea si funcționarea Agenției Naționale de, dispozițiile prezentei legi privind regimul incompatibilităților se completează cu prevederile <LLNK 12003 161 10 201 0 18>Legii nr. 161/2003, cu modificările și completările ulterioare.
Art. 44(1) lit. din aceeași lege stabilește că Agenția întocmește un act de constatare daca, în urma probelor aflate la dosar, rezulta ca una dintre persoanele supuse dispozițiilor legale privind conflictele de interese a emis un act administrativ, a încheiat un act juridic, a luat o decizie sau a participat la luarea unei decizii, cu încălcarea obligațiilor legale privind conflictul de interese. În cauza nu s-a făcut dovada din partea paratei ca între cele două părți ale contractului ar fi intervenit un raport juridic in perioada constatata de pentru existenta conflictului de interese.
În cazul unui conflict de interese, toate actele juridice sau administrative încheiate direct sau prin persoane interpuse, cu încălcarea dispozițiilor legale privind conflictul de interese, sunt lovite de nulitate absoluta. Acțiunea în constatarea nulității absolute a actelor juridice sau administrative încheiate cu încălcarea obligațiilor legale privind conflictul de interese poate fi introdusa de Agenție chiar daca persoana in cauza nu mai deține acea funcție - art.45 din lege.
Prin actul întocmit pârâta a constatat de fapt existența unui conflict de interese, deoarece situația de incompatibilitate nu poate fi limitată la o perioada de timp determinată, întrucât în acest caz situația se prelungește în timp și intervine încetarea de drept a mandatului de ales local.
În consecință, actul întocmit este nelegal din punctul de vedere al situației de fapt și al constatărilor efectuate de Agenție și neconform dispozițiilor L. 161/2003 și 144/2007 astfel că este nelegal și supus anularii potrivit art. 46 al. 2 din 144/2007.
de aceste considerente se va admite ca întemeiată acțiunea reclamantului formulată în contradictoriu cu pârâta și se va anula actul de constatare întocmit.
În cauza nu au fost solicitate cheltuieli de judecată.<LLNK 52007 144 12 23 0>
<LLNK 52003 161 12 2; 0>
PENTRU ACESTE MOTIVE,
ÎN NUMELE LEGII
HOTĂRĂȘTE
Admite acțiunea în contencios administrativ formulată de reclamantul în contradictoriu cu pârâta Agenția Națională de B și în consecință:
Anulează actul de constatare întocmit de pârâtă la data de 18.09.2008.
Fără cheltuieli de judecată.
Cu drept de recurs în termen de 15 zile de la comunicare.
Pronunțată în ședința publică din 17 2008.
Președinte Grefier
- - - -
Red.
Dact. /4 ex./22.01.2009
Președinte:Gabriela CostinașJudecători:Gabriela Costinaș
