Obligația de a face. Decizia 616/2008. Curtea de Apel Bacau
| Comentarii |
|
Dosar nr-
R O M Â N I
CURTEA DE APEL BACĂU
- SECȚIA COMERCIALĂ, DE contencios ADMINISTRATIV ȘI FISCAL -
Decizia nr. 616/2008
Ședința publică de la 25 2008
Completul compus din:
PREȘEDINTE: Mona Gabriela Ciopraga judecător
JUDECĂTOR 2: Morina Napa
JUDECĂTOR 3: Vera
Grefier: -
&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&&
Astăzi au fost pe rol judecarea recursurilor declarate de recurenții-pârâți PRIMARUL MUNICIPIULUI P N și CONSILIUL LOCAL AL MUNICIPIULUI P N, împotriva sentinței civile nr. 230/CA din 20 2007, pronunțată de Tribunalul Neamț în dosarul nr-, având ca obiect obligația de a face.
La apelul nominal făcut în ședință publică, atât la prima cât și la a doua strigare, s-a constatat lipsa părților.
Procedura este legal îndeplinită.
S-a făcut referatul cauzei de către grefier, după care:
Instanța constată că prin recurs s-a solicitat judecarea cauzei în lipsă și, având în vedere faptul că prin Decizia nr. 677 din 12 iunie 2008, pronunțată de Curtea Constituțională, a fost soluționată excepția de neconstituționalitate, repune cauza pe rol.
Totodată, constată că prin întâmpinarea formulată de intimatul-reclamant PARTIDUL NAȚIONAL LIBERAL - Filiala Teritorială N s-a solicitat anularea recursului formulat de Consiliul Local al municipiului P N, în temeiul art. 3021Cod procedură civilă, întâmpinare care a fost comunicată recurentului-pârât, astfel cum s-a consemnat prin încheierea din 10.01.2008, termen la care reprezentanții celor doi recurenți au solicitat amânarea pentru studiul acestei întâmpinări.
În aceste condiții, instanța constată cauza în stare de judecată și rămâne în pronunțare atât cu privire la excepția invocată cât și cu privire la cele două recursuri declarate în cauză.
A:
- deliberând -
Asupra recursului în materia contenciosului administrativ de față constată următoarele:
Prin sentința civilă nr. 230/CA din 20.09.2007 Tribunalul Neamța admis acțiunea formulată de reclamantul PARTIDUL NAȚIONAL LIBERAL - FILIALA JUDEȚEANĂ N în contradictoriu cu pârâții CONSILIUL LOCAL AL MUNICIPIULUI P N și PRIMARUL MUNICIPIULUI P N și în consecință:
- a obligat pârâții să ia act de încetarea de drept a mandatului de consilier a domnului la data de 31.03.2007;
- a obligat pârâtul Consiliul local al municipiului P N la plata sumei de 4,3 lei reprezentând cheltuieli de judecată către reclamant.
Pentru a hotărî astfel, tribunalul a reținut următoarele:
Prin Hotărârea Curții de Onorare și Arbitraj a PNL N, din 15.08.2007, domnul consilier PNL a fost exclus din partid. Excluderea a fost dispusă anterior prin Hotărârea nr. 1 din 31.03.2007 a delegației permanente Teritoriale a PNL N, iar Filiala Teritorială Na P NL a solicitat Primarului Municipiului P N să înainteze Consiliului Local propunere de hotărâre prin care să se constate încetarea de drept a mandatului de consilier local. Primarul a emis proiectul de hotărâre solicitat de reclamantă. În urma dezbaterilor din consiliul local, prin vot secret a fost respins proiectul de hotărâre înaintat de Primar.
Inadmisibilitatea acțiunii invocată de pârâtul Consiliul Local nu are natura juridică a unei excepții procesuale, astfel încât inadmisibilitatea constituie o problemă de fond.
Inadmisibilitatea motivată de pârâtul Consiliul Local pe considerentele încălcării principiului autonomiei administrației publice locale și al imixtiunii puterii judecătorești în atribuțiile autorităților publice locale contravine principiului liberului acces la justiție garantat de art. 21 din Constituția României și art. 6 din Convenția Europeană a Drepturilor Omului. Din acest motiv, reclamanta se poate adresa instanței inclusiv pentru a supune controlului de legalitate actele administrative emise de autoritățile publice fără ca acestor autorități să li se încalce autonomia.
Cu privire la legalitatea hotărârii prin care Consiliul Local a refuzat să ia act de încetarea de drept a mandatului de consilier a domnului, se constată că aceasta încalcă prevederile art.9 alin.2 lit.^1din Legea nr. 393/23004 în vigoare după 15.02.2007 în urma modificărilor aduse prin Legea nr. 215/2005, Legea nr. 249/2006 și Legea nr.286/2006.
In ceea ce privește cheltuielile de judecată în baza art. 275 Cod procedură civilă, motivat de recunoașterea de către pârâtul Primarul Municipiului PNa pretențiilor reclamantei, acest pârât nu va putea fi obligat la cheltuieli. In baza art. 274 Cod procedură civilă, cheltuielile vor fi stabilite exclusiv în sarcina pârâtului Consiliul Local al Municipiului P
În termen legal împotriva hotărârii tribunalului au formulat recurs ambii pârâți.
Pârâtul Primarul municipiului PNa solicitat modificarea hotărârii, în sensul respingerii acțiunii formulate împotriva sa, ca fiind lipsită de obiect, considerând incidente dispozițiile art. 304 pct. 9 și 7 din Codul d e procedură civilă. În susținerea recursului, acest pârât a susținut următoarele:
Primarul municipiului B și-a îndeplinit obligațiile care îi reveneau potrivit Legii nr. 393/2004. Astfel, prin adresa nr. 25802 din 8.05.2007 a inițiat nota de fundamentare și raportul de specialitate prin care a suspus analizei și aprobării Consiliului local al municipiului PNp roiectul de hotărâre privind încetarea de drept a mandatului de consilier local a domnului, iar prin dispoziția nr. 3674/25.05.2007 a convocat Consiliul local pentru punerea în discuție a proiectului de hotărâre.
Ținându-se seama de dispozițiile art. 44 din Legea nr. 215/2001 proiectul de hotărâre privind încetarea de drept a mandatului de consilier local a domnului a fost înscris pe ordinea de zi a următoarei ședințe a Consiliului local, din 20.06.2007, iar prin adresa nr. 32889 din 15.06.2007 a fost înaintat consiliului local raportul comisiei de specialitate și nota de fundamentare privind analiza și aprobarea respectivului proiect de hotărâre.
Prin dispoziția nr. 4761/17.07.2007 a fost convocat în ședință ordinară Consiliul local al municipiului P N la data de 26.06.2007, pe ordinea de zi fiind trecut și proiectul hotărâre privind încetarea de drept a mandatului de consilier local a domnului, avizat favorabil de comisia de specialitate nr. 5. Proiectul de hotărâre a fost respins cu 21 de voturi contra și 1 vot pentru.
Prin adresa nr. 38483/18.07.2007 Primarul a inițiat o nouă notă de fundamentare și raport de specialitate. În ședința ordinară a consiliului local, domnul a intervenit și a propus retragerea proiectului de hotărâre nr. 38 motivat de faptul că a depus o contestație la. cu privire la clarificarea statutului său de membru.
Obligația stabilită de instanța de fond în sarcina sa excede dispozițiilor art. 9 din Legea nr. 393/204 care instituie în sarcina primarului numai obligația de a propune consiliului local încetarea de drept a mandatului de consilier local. Dispozitivul hotărârii recurate nici nu poate fi pus în executare întrucât, potrivit art. 71 din Legea nr. 215/2001, în exercitarea atribuțiilor primarul emite dispoziții și nu hotărâri.
Hotărârea nu a fost dată cu respectarea dispozițiilor art. 261 din Codul d e procedură civilă. Instanța de fond trebuia să arate fiecare capăt de cerere și apărările părților, precum și motivele pentru care unele dintre le au fost reținute, iar altele înlăturate.
II. Pârâtul Consiliul local al municipiului PNa solicitat anularea hotărârii recurate pentru motivele prevăzute de art. 304 pct. 4, 6, 8 și 9 din Codul d e procedură civilă. În dezvoltarea acestor motive, pârâtul a susținut următoarele:
Instanța a depășit atribuțiile puterii judecătorești deoarece, în temeiul art. 9 din Legea nr. 393/204 încetarea mandatului de consilier se constată de consiliul local, prin hotărâre. Această hotărâre produce efecte de la data adoptării sale, nefiind posibilă retroactivarea sa potrivit principiului neretroactivității actelor administrative.
Prin acțiunea formulată reclamantul nu a făcut mențiuni despre data de la care să fie constată încetarea de drept a mandatului de consilier. Astfel, instanța a acordat mai mult decât s-a cerut.
Instanța a omis să se pronunțe asupra tuturor probelor invocate. Astfel, a reținut că votul este secret, dar instanța a omis să se pronunțe asupra acestei apărări legată de fondul pricinii.
Instanța nu a indicat care sunt prevederile legale a căror încălcare a dus la formarea convingerii instanței.
La termenul din 7.02.2008 recurentul-pârât Consiliul local al municipiului PNa invocatexcepția de neconstituționalitatea dispozițiilor art. I pct. 3 din Legea nr. 249/2006 prin care a fost introdusă o nouă cauză de încetare de drept a mandatului de consilier local. Pentru soluționarea acestei excepții, Curtea de APEL BACĂUa investit, prin încheierea pronunțată la data de 7.02.2008, Curtea Constituțională, dispunând, totodată, suspendarea soluționării recursului pe perioada soluționării excepției.
Prin decizia nr. 677 din 12.06.2008 Curtea Constituțională a respins excepția ca neîntemeiată.
Cauza a fost repusă pe rol la termenul din 25.09.2008, termen la care a fost soluționate și recursurile.
Examinând recursurile formulate de cei doi pârâți, curtea de apel constată următoarele:
Recursul pârâtului Primarul municipiului P N
Potrivit art. 9 alin. (3) din Legea nr. 393/2004 privind Statutul aleșilor locali, încetarea de drept a mandatului de consilier se constată de către consiliul local, respectiv de consiliul județean, prin hotărâre, la propunerea primarului ori, după caz, a președintelui consiliului județean sau a oricărui consilier. Rezultă, așadar, că constatarea încetării mandatului de consilier nu este în competența primarului, acesta având doar atribuția de a propune consiliului local încetarea de drept a mandatului.
Din înscrisurile depuse de Primarul municipiului P N la dosarul tribunalului rezultă că acesta și-a îndeplinit obligația care îi revenea potrivit textului menționat. Astfel, chiar dacă primul proiect de hotărâre privind încetarea de drept a mandatului de consilier local a domnului - înscris în proiectul ordinei de zi pentru care Consiliul local PNa fost convocat prin dispoziția primarului nr. 3674/25.05.2007 - a fost retras apoi, prin dispoziția nr. 3795/29.05.2007, pentru lipsa raportului de specialitate, au mai existat două convocări ale consiliului local: cea făcută prin dispoziția nr. 4131/14.06.2007, în a cărei anexă a fost înscris, la nr. 31, proiectul hotărâre privind încetarea de drept a mandatului de consilier local a domnului și respectiv, cea făcută prin dispoziția nr. 4761/17.07.2007, în care același proiect a fost trecut la nr. 38. Cu prilejul acestor din urmă convocări proiectul hotărâre privind încetarea de drept a mandatului de consilier local a domnului a fost însoțit de note de fundamentare și de rapoartele comisiei de specialitate.
Având în vedere această situație, curtea de apel constată că hotărârea recurată a fost dată cu aplicarea greșită a art. 9 alin. (3) din Legea nr. 393/2004 și, pentru motivul prevăzut de art. 304 pct. 9 din Codul d e procedură civilă, va fi modificată în parte sub aspectul analizat.
II. Recursul pârâtului Consiliul local al municipiului P N
Cu privire la acest recurs intimatul-reclamant Partidul Național Liberal a solicitat, prin întâmpinare, anularea recursului, în temeiul art. 3021din Codul d e procedură civilă, motivat de faptul că recursul este semnat de o persoană care nu a făcut dovada mandatării sale de către Consiliul local P N să promoveze și să semneze, în numele consiliului, recursul.
Răspunzând excepției, recurentul Consiliul local PNa susținut că reprezentarea se face în baza împuternicirii întocmită potrivit prevederilor art. 79 din Legea nr. 673/2002 privind aprobarea Ordonanței Guvernului nr. 35/2002, iar atacarea în instanță a hotărârii tribunalului a fost făcută în baza hotărârii adoptate în ședința din 12.11.2007, ședință al cărei procesul-verbal a fost depusă în copie la dosar.
Excepția este întemeiată. Potrivit prevederilor legale invocate de recurentul Consiliul local P N - art. 793din Regulamentul-cadru de organizare și funcționare a consiliilor locale, aprobat prin Ordonanța Guvernului nr. 35/2002, astfel cum a fost modificată și completată prin Legea nr. 673/2002 - apărarea intereselor consiliului local în fața instanțelor de judecată se face de persoanele angajate, potrivit art. 791, dacă acestea au pregătirea profesională corespunzătoare, sau de un apărător ales, în măsura în care asistența juridică nu poate fi asigurată altfel - alin. (1), împuternicirea se semnează de președintele de ședință - alin. (2). Art. 791la care se referă acest text prevede crearea unor posturi cu activitate permanentă, pentru buna organizare a lucrărilor consiliului local, precum și pentru soluționarea altor aspecte din activitatea sa (alin. 1); potrivit art. 794alin. (2), personalului angajat potrivit art. 791nu i se aplică prevederile Legii nr. 188/1999 privind Statutul funcționarilor publici, cu modificările ulterioare, acesta urmând a-și desfășura activitatea pe bază de contract de muncă.
În cauză, cererea de recurs formulată de Consiliul local al municipiului P N, la data de 16.11.2007, este semnată de consilierul juridic -. Împuternicirea prin care consilierul juridic - a fost desemnat să reprezinte interesele Consiliului local în cauza de față este ulterioară promovării recursului, fiind înregistrată sub nr. 65414/9.01.2008; pe de altă parte, această împuternicire este semnată de o altă persoană - - decât cea care a fost președintele de ședință în ședința consiliului local din 12.11.2007 în care s-a hotărât atacarea sentinței recurate - respectiv. Se constată, astfel, că recurentul Consiliul local P N nu a făcut dovada, în condițiile legii, a calității de reprezentant a consilierului juridic la data promovării recursului. Prin urmare, cu privire la acest recurs se vor aplica, în temeiul art. 316 coroborat cu art. 298 din Codul d e procedură civilă, dispozițiile art. 161 din Codul d e procedură civilă.
PENTRU ACESTE MOTIVE,
ÎN NUMELE LEGII
DECIDE
Admite recursul contencios administrativ formulat de pârâtulPRIMARUL MUNICIPIULUI P N,cu sediul în P N,-, județul N, împotriva sentinței civile nr. 230/CA din 20 2007, pronunțată de Tribunalul Neamț în dosarul nr-, în contradictoriu cu intimatul-reclamant PARTIDUL NAȚIONAL LIBERAL - Filiala Teritorială, cu sediul în P N,-, județul N și, în consecință:
Modifică în parte sentința civilă nr. 230/CA din 20.09.2007 pronunțată de Tribunalul Neamț, în sensul că respinge acțiunea formulată împotriva pârâtului Primarul municipiului P N ca nefondată.
Menține celelalte dispoziții ale sentinței.
Admite excepția lipsei dovezii calității de reprezentant și, în consecință, anulează recursul Consiliului local al municipiului P N, cu sediul în P N,-, județul N, declarat împotriva aceleași sentințe.
Irevocabilă.
Pronunțată în ședința publică din 25 2008.
Președinte, - - - | Judecător, - - | Judecător, - |
Pt. Grefier, - - |
GREFIER SECȚIE
Red. /
Red.
3 ex. 22 sept. 2008
Președinte:Mona Gabriela CiopragaJudecători:Mona Gabriela Ciopraga, Morina Napa, Vera
