Anulare act administrativ. Sentința nr. 3232/2013. Tribunalul BIHOR
| Comentarii |
|
Sentința nr. 3232/2013 pronunțată de Tribunalul BIHOR la data de 23-04-2013 în dosarul nr. 13552/111/2011
ROMÂNIA
TRIBUNALUL BIHOR – ORADEA
SECȚIA A II-A CIVILĂ, DE contencios ADMINISTRATIV ȘI FISCAL
Dosar nr._
SENTINȚA Nr.3232/CA/2013
Ședință publică din data de 23 aprilie 2013
Președinte: E. D. V.
Grefier: B. C.
Pe rol fiind în pronunțare cauza de contencios administrativ privind pe reclamantul F. NICUȘOR-D., domiciliat în Oradea, ., ., apart.10, județul Bihor, în contradictoriu cu pârâții I. G. AL JANDARMERIEI ROMÂNE, cu sediul în București, .-11, sector 1 și I. DE J. JUDEȚEAN BIHOR, cu sediul în Oradea, ., județul Bihor, pentru anulare act administrativ.
Grefierul de ședință expune referatul cauzei, învederând instanței că dezbaterea cauzei a avut loc la data de 16.04.2013, când părțile prezente au pus concluzii care au fost consemnate în încheierea de ședință din acea dată, care face parte din prezenta hotărâre și când s-a amânat pronunțarea cauzei pentru data de 23.04.2013, după care:
TRIBUNALUL
Deliberând asupra cauzei de contencios administrativ,
În baza actelor de la dosar, constată următoarele:
Prin cererea înregistrată pe rolul Tribunalului Bihor la data de 07.12.2011, sub număr de dosar_, reclamantul F. Nicușor-D. a chemat în judecată pârâții I. de J. Județean Bihor și I. Gneral al Jandarmeriei Române, solicitând instanței ca prin hotărârea pe care o va pronunța să dispună următoarele:
- anularea adresei nr._ din 11.11.2011 de soluționare a contestației;
- anularea Ordinului nr._ din 14.09.2011 emis de Inspectorul șef al Inspectoratului de J. al Județului Bihor, prin care a fost trecut în rezervă;
- anularea adresei din 15.06.2011 prin care a fost pus la dispoziție, conform art.4 lit.a) și art.82 lit.a) din Legea nr.80/1995;
- anularea modalității de desfășurare a examenelor din 28-29 iunie 2011, 28 august 2011, 5 septembrie 2011, 13-14 septembrie 2011, a componenței comisiei de examinare din 28-29 iunie 2011 și a regulamentului de concurs;
- cu cheltuieli de judecată.
În motivarea în fapt, reclamantul arată că începând din data de 15.09.2006, a funcționat ca și cadru militar în cadrul Detașamentului 1 J. mobil Oradea.
În data de 15.06.2011 i s-a comunicat, invocându-se art.4 lit.a) și art.82 lit.a) din Legea nr.80/1995, că a fost pus la dispoziție ca urmare a reorganizării unității.
Ca prim motiv de nelegalitate, invocă nelegala componență a comisiei de examinare, susținând că în cadrul acesteia a fost numit ca membru fratele unuia dintre candidații înscriși la concurs, respectiv locotenent colonel Tarce O., fratele candidatului Tarce M..
Consideră că, în conformitate cu art. 4.1 lit.b) din procedura cadru de organizare si desfășurare a examenului de departajare, acesta era incompatibil pentru a ocupa o funcție în cadrul comisiei de examinare.
Mai mult, având în vedere că, în conformitate cu pct.6.1 din aceeași procedură, membri comisiei notează pentru fiecare candidat probele administrate, în cazul de față, având în vedere că una din atribuțiile principale ale comisiei este examinarea fiecărui concurent în parte și stabilirea planului interviului, se pune problema imparțialității unei astfel de comisii și a egalității de șanse între candidați, unul dintre ei a fiind net favorizat.
Mai arată că detașamentul din care a făcut parte a fost constituit din 81 militari (ofițeri + subofițeri). Cu trei săptămâni înainte de data de 15.06.2011, s-a majorat numărul de personal cu 25 de locuri, ajungând la 106 militari. În urma reorganizării, toți subofițerii au fost puși la dispoziție, fără însă să aibă cunoștință care au fost criteriile de departajare. D. unui număr de 59 de candidați li s-a comunicat că au posibilitatea de a participa la examen, însă nu cunosc cum s-a ajuns la această departajare deoarece în ultimii trei ani au avut doar calificative de foarte bine.
Menționează că a participat la examenele din 28-29 iunie 2011, 28 august 2011, 5 septembrie 2011, 13-14 septembrie 2011 luând note foarte mari, însă fiind examinat doar oral a existat posibilitatea eliminării lui pe criterii subiective.
Susține că, anterior participării la examene, li s-a comunicat oral că nu au posibilitatea să conteste rezultatele acestora, prin aceasta fiindu-le îngrădit accesul la justiție.
În drept, acțiunea a fost întemeiată pe dispozițiile art.7 și art.15 din Legea nr.554/2004.
În probațiune, reclamantul a depus la dosar Ordinul nr._/14.09.2011 și răspunsul dat plângerii prealabile prin adresa nr._/11.11.2011 (f.4-5).
Pârâtul I. de J. Județean Bihor a formulat întâmpinare, depusă prin registratura instanței în 05.01.2012 (f.11-18), prin care, pe cale de excepția, a invocat excepția lipsei plângerii prealabile cu privire la actul de punere la dispoziție, iar, pe fond, a solicitat respingerea acțiunii ca neîntemeiată.
În motivarea în fapt, arată că, urmare a Legii nr.286/2010, O.U.G. nr.54/2011, Ordinelor M.A.I. nr.119/2011 și nr.I/654/2011 și Ordinul I.G.J.R.nr._ din 10.06.2011, I. de J. Județean Bihor a fost reorganizat întrucât, începând cu data de 15.06.2011, numărul de posturi aprobate, organigrama și statul de organizare și funcționare al unității s-au modificat, în sensul că s-a redus numărul de funcții față de statul de organizare anterior.
Având în vedere că funcțiile care au fost radiate erau similare celor care au rămas, pentru a putea fi încadrat noul stat, a fost pus la dispoziție în vederea încadrării tot personalul din structurile unde au fost radiate funcții, fiind organizată evaluarea întregului personal pus la dispoziție, prin interviu pe subiecte profesionale.
Ulterior evaluării, numirea în funcție a personalului s-a făcut în ordine descrescătoare a rezultatelor obținute.
Precizează că punerea la dispoziție a reclamantului la data de 15.06.2011, s-a făcut în vederea încadrării.
Ulterior punerii la dispoziție, I.J.J. Bihor a organizat cinci activități de selecție prin care s-a acordat posibilitatea personalului aflat la dispoziție, inclusiv reclamantului, de a fi încadrat pe o funcție din cadrul I.J.J. Reclamantul nu a dorit să participe decât la evaluarea din 28-29.06.2011, însă, în urma rezultatelor obținute, nu a reușit să fie încadrat pe funcție.
La nivelul Inspectoratului de J. Bihor, după finalizarea interviului pe subiecte profesionale și aducerea la cunoștință a rezultatelor acestuia, noul stat de organizare al unității a fost încadrat 100% .
Totodată, prin adresa nr._/14.09.2011, I.G.J.R. a precizat că, în urma demersurilor efectuate la nivelul Ministerului Administrației și Internelor, nu au fost identificate posturi vacante compatibile cu specialitatea ofițerilor și subofițerilor afectați de procesul de punere la dispoziție și disponibilizare.
Referitor la situația de incompatibilitate a membrilor comisiei, invocată de reclamant, arată că s-au respectat prevederile art.3 alin.3 din Anexa 2 la Ordinul M. nr.665/2008, Lt. col.Tarce O. nefiind membru în comisia de examinare pentru candidatul Tarce M. (fratele acestuia).
În drept, întâmpinarea a fost întemeiată pe următoarele dispoziții legale: art.115-116 C.proc.civ., Legea nr.554/2004, Legea nr.550/2004 privind organizarea și funcționarea Jandarmeriei Române, Legea 80/1995 privind Statutul cadrelor militare, Legea nr.286/2010 privind aprobarea bugetului de stat pe anul 2011, O.U.G. nr. 54/2011 pentru stabilirea unor măsuri privind încadrarea în limita alocată cheltuielilor de personal din M.A.l. pe anul 2011, H.G. nr. 1007/2011, Ordinul M.A.I. nr.119/2011 privind încadrarea în numărul maxim de posturi finanțate și în fondurile bugetare aprobate M.A.l. în anul 2011, Ordinul M.A.I. nr.665/2008 privind unele activități de management resurse umane în unitățile Ministerului Internelor și Reformei Administrative, Ordinul M.A.I. nr.600/2005 pentru abrobarea competențelor de gestiune a resurselor umane ale ministrului administrației și intemelor, secretarilor de stat, secretarului general și șefilor/comandanților unităților Ministerului Administrației și Internelor.
În probațiune, pârâtul I.J.J. Bihor a depus înscrisuri.
În ședința de judecată din 30.10.2012, reclamantul a depus precizarea de acțiune (f.88-90), prin care a solicitat, în plus față de pretențiile inițiale, reîncadrarea pe postul avut anterior și plata tuturor drepturilor salariale de la data încetării raporturilor de serviciu și până la data reintegrării efective, precum și plata sumei de 10.000 lei cu titlu de daune.
Prin această precizare de acțiune, în completarea motivelor prezentate în cererea de chemare în judecată, reclamantul a invocat următoarele motive de nulitate absolută:
- Lipsa preavizului, considerând că unitatea angajatoare era obligată la acordarea preavizului, în conformitate cu art.117 din Legea nr.188/1999 și art.75 din Codul muncii, și consideră că punerea la dispoziție nu echivalează cu acordarea dreptului la preaviz, fiind vorba de două instituții juridice diferite.
- Neindicarea instanței competente sau a autorității căreia i se adresează plângerea prealabilă, regula generală fiind cea prevăzută de art.62 alin.3 C.muncii.
- Nepublicarea în Monitorul Oficial al României a Ordinelor M.A.I. nr.600/2005 și a adresei nr._/10.06.2011, susținând că au fost încălcate dispozițiile art.11 alin.1 și art.12 alin.3 din Legea nr.24/2000.
Pârâtul I. de J. Județean Bihor a formulat răspuns la precizarea de acțiune (f.109-113), prin care, cu privire la motivele invocate de reclamant prin precizarea de acțiune, a invocat următoarele apărări:
- referitor la lipsa preavizului și susținerea reclamantului că punerea la dispoziție nu echivalează cu acordarea dreptului la preaviz, solicită să se constate inaplicabilitatea dispozițiilor Legii nr.53/2003 și ale Legii nr.188/1999, reclamantul neavând calitatea de salariat și nici de funcționar public;
- referitor la nepublicarea în Monitorul Oficial, arată că deși ordinele MAI nr.300/2004 și nr.600/2005 au fost emise după apariția Legii nr.24/2000, obligativitatea publicării în Monitorul Oficiat a actelor normative emise de conducătorii instituțiilor centrale a fost instituită 2 ani mai târziu, prin apariția Legii nr.194/2007.
În probațiune, instanța a încuviințat proba cu înscrisuri și vizualizarea CD-ului având înregistrat interviul reclamantului.
Prin încheierea de ședință din 20.03.2013, s-a luat act de renunțarea pârâtului la excepția lipsei plângerii prealabile, invocată prin întâmpinare.
În termenul de pronunțare, atât reclamantul cât și pârâtul I. de J. Județean Bihor au depus la dosar concluzii scrise, avute în vedere de instanță în analiza cauzei.
Examinând cauza în raport cu actele și lucrările dosarului, instanța reține următoarele:
Reclamantul a avut calitatea de cadru militar - plutonier în cadrul Inspectoratului de J. Județean Bihor.
Începând cu data de 15.06.2011, reclamantul a fost pus la dispoziția unității pentru o perioadă de 3 luni.
La împlinirea termenului de punere la dispoziție, prevăzut de art.82 lit.a) din Legea nr.80/1995 privind Statutul cadrelor militare, a fost emis Ordinul Inspectorului șef al Inspectoratului de J. Județean Bihor nr._ din 14.09.2011 (f.4), prin care reclamantul a fost trecut în rezervă, începând cu data de 15.09.2011, ca urmare a reorganizării unității și a reducerii unor funcții din statul de organizare, nefiind posibilități pentru a fi încadrat în alte funcții sau unități.
Împotriva acestor acte administrative, reclamantul a formulat plângere prealabilă, în conformitate cu dispozițiile art.7 din Legea nr.554/2004, care a fost respinsă de I.J.J. Bihor prin adresa nr._ din 11.11.2011 (f.5).
Din analiza Ordinului nr._ din 14.09.2011, se constată că a avut ca temei legal art.82 lit.a) și art.85 lit.e) din Legea nr.80/1995 privind Statutul cadrelor militare, Legea nr.285/2010 privind salarizarea în anul 2011 a personalului plătit din fonduri publice, O.U.G. nr.54/2011 pentru stabilirea unor măsuri privind încadrarea în limita alocată cheltuielilor de personal din M.A.I. pentru anul 2011, precum și Ordinele ministrului nr.600/2005 și nr.I/654/2011.
Potrivit art.85 lit.e) din Legea nr.80/1995 privind statutul cadrelor militare, ofițerii, maiștrii militari și subofițerii în activitate pot fi trecuți în rezervă sau direct în retragere, după caz, “când, în urma reorganizării unor unități și a reducerii unor funcții din statele de organizare, nu sunt posibilități pentru a fi încadrați în alte funcții sau unități, precum și pentru alte motive sau nevoi ale Ministerului Apărării Naționale”.
Prin Ordinul Ministrului Administrației și Internelor nr.600/15.04.2005, s-au aprobat competențele de gestiune a resurselor umane ale ministrului administrației și internelor, secretarilor de stat, secretarului general și șefilor/comandanților unităților Ministerului Administrației și Internelor, prevăzute în anexa care face parte integrantă din acest ordin.
În aplicarea O.U.G. nr.54/2011 privind stabilirea unor măsuri privind încadrarea în limita alocată cheltuielilor de personal din Ministerul Administrației și Internelor pentru anul 2011, a fost emis Ordinul M.A.I. nr.I/654/10.06.2011, în vigoare începând cu data de 15.06.2011, prin care a fost aprobată organigrama și numărul de posturi repartizate structurilor Jandarmeriei Române.
Urmare a acestei reorganizări, începând cu data de 15.06.2011, întregul personal militar din I. de J. Județean Bihor a fost pus la dispoziția unității pe o perioadă de 3 luni.
În vederea rezolvării situației cadrelor militare puse la dispoziție și repunerii lor în funcții, în limita posturilor aprobate ca urmare a reorganizării, criteriul obiectiv avut în vedere de pentru ocuparea acestor posturi a fost cel al evaluării profesionale a persoanelor ce au ocupat, în cadrul aceleiași structuri, anterior reorganizării, posturi de natura celor desființate.
Deoarece în urma participării la interviul de evaluarea profesională, reclamantul nu a fost declarat admis, la data de 14.09.2011 a fost emis Ordinul nr._/14.09.2011, contestat în cauză, prin care reclamantul a fost trecut în rezervă.
Reclamantul a contestat legalitatea actului administrativ, precum și procedura de organizare și desfășurare a evaluării.
Un prim motiv de nulitate absolută invocat de reclamant se referă la lipsa preavizului. În opinia reclamantului, pârâtul era obligat la acordarea preavizului, punerea la dispoziție neechivalând cu acordarea dreptului la preaviz, fiind vorba de două instituții juridice diferite.
Sub acest aspect, instanța reține că, anterior emiterii ordinului de trecere în rezervă, în temeiul adresei nr._/15.06.2011, reclamantul a fost pus la dispoziția unității începând cu data de 15.06.2011, pe o perioadă de 3 luni.
Analizând procedura punerii la dispoziție din punct de vedere al scopului și efectelor produse, Tribunalul constată că punerea la dispoziție produce aceleași consecințe juridice ca preavizul, respectiv înștiințarea prealabilă făcută de unitatea angajatoare privind încetarea raportului de serviciu într-un anumit termen și în anumite condiții, astfel că va respinge ca neîntemeiat acest motiv de nulitate invocat de reclamant.
Reclamantul a mai invocat nulitatea absolută a ordinului contestat pentru lipsa menționării în cuprinsul acestuia a instanței sau autorității competente căreia i se adresează plângerea prealabilă.
Instanța reține că lipsa acestor elemente din conținutul ordinului nu este sancționată cu nulitatea absolută ci numai cu nulitatea relativă, în măsura în care se dovedește că s-a pricinuit părții o vătămare ce nu poate fi înlăturată decât prin anularea acesteia, ceea ce în cauză nu s-a dovedit.
Mai mult de atât, chiar în lipsa acestor mențiuni, reclamantul a formulat plângere prealabilă la autoritatea competentă – I. de J. Județean Bihor, urmată de exercitarea căii de atac prevăzută de lege împotriva acestui ordin de trecere în rezervă, sesizând cu acțiune în contencios administrativ instanța competentă - Tribunalul Bihor, secția contencios administrativ, deci nu se pune problema unei vătămări prin neindicarea expresă a mențiunilor respective, astfel că se va respinge ca neîntemeiat și acest motiv de nulitate invocat de reclamant.
Referitor la motivul de nulitate constând în faptul că Ordinul M.A.I. nr.600/2005 nu a fost publicat în Monitorul Oficial, instanța reține că, în conformitate cu prevederile art.27 alin.3 din H.G. nr.555/2001 pentru aprobarea Regulamentului privind procedurile pentru supunerea proiectelor de acte normative spre adoptare Guvernului, nu sunt supuse regimului de publicare în Monitorul Oficial al României, Partea I, dacă legea nu dispune altfel, ordinele, instrucțiunile și alte acte cu caracter normativ care au ca obiect reglementări din sectorul de apărare, ordine publică și siguranță națională.
De asemenea, potrivit dispozițiilor art.28 alin.3 din H.G. nr.50/2005 pentru aprobarea Regulamentului privind procedurile, la nivelul Guvernului, pentru elaborarea, avizarea și prezentarea proiectelor de acte normative spre adoptare, nu sunt supuse regimului de publicare în Monitorul Oficial al României, Partea I, dacă legea nu dispune altfel, ordinele, instrucțiunile și alte acte cu caracter normativ care au ca obiect reglementări din sectorul de apărare, ordine publică si siguranță națională.
Or, la data emiterii Ordinului M.A.I nr. 600/2005, respectiv data de 15.04.2005, nu erau supuse regimului de publicare în Monitorul Oficial al României, Partea I, ordinele, instrucțiunile și alte acte cu caracter normativ care au ca obiect reglementări din sectorul de apărare, ordine publică și siguranță națională.
D. începând cu data de 07.07.2007, odată cu . Legii nr.194/2007 pentru modificarea si completarea Legii nr.24/2000 privind normele de tehnică legislativă pentru elaborarea actelor normative, a fost instituită obligativitatea publicării în Monitorul Oficial al României, a ordinelor, instrucțiunilor și altor acte cu caracter normativ care au ca obiect reglementări din sectorul de apărare, ordine publică și siguranță națională, cu excepția celor clasificate sau cu caracter individual.
Prin urmare, reținând că la data emiterii Ordinului M.A.I nr. 600/2005 nu erau supuse regimului de publicare în Monitorul Oficial al României, Partea I, ordinele și actele normative având ca obiect reglementări din sectorul de apărare, ordine publică și siguranță națională, va fi respins ca neîntemeiat acest motiv de nulitate.
În ceea ce privește adresa nr._/10.06.2011 emisă de Inspectorul general al Jandarmeriei Române privind numărul maxim de posturi finanțate ca urmare a reorganizării, instanța reține că, fiind aplicabil unor situații strict determinate și producând efecte juridice în raport cu un număr determinat/determinabil de persoane - are caracterul unui act administrativ individual, prin urmare nu este supus condiției publicării în Monitorul Oficial, prevăzută de art.11 alin.1 din Legea nr. 24/2000.
În privința modalității de organizare a evaluării, instanța constată că s-a desfășurat în conformitate și cu respectarea întocmai a prevederilor Regulamentului nr._/24.06.2011 privind organizarea și desfășurarea evaluării pentru personalul din cadrul I.J.J. Bihor, în vederea încadrării în funcții ca urmare a reorganizării inspectoratului (f.26-28).
Contrar susținerilor reclamantului, criteriile de departajare au fost obiective, respectiv evaluarea cunoștințelor subofițerilor puși la dispoziție.
Interviurile au fost înregistrate audio-video, în speță fiind relevantă vizionarea CD-ului cu înregistrarea interviului de departajare a reclamantului, care a determinat notarea acestuia inferior față de ceilalți contracandidați care au fost încadrați în noul stat de funcții.
De asemenea, instanța constată că s-au respectat întocmai dispozițiile art.5 alin.1 lit.a) și b) din Ordinul MAI nr.665/2008, conform cărora ocuparea posturilor vacante se realizează prin repartiția absolvenților instituțiilor de învățământ ale Ministerului Internelor și Reformei Administrative, ai altor instituții de învățământ care au pregătit personal pentru nevoile M.A.I. în ordine prin promovare și mutare în interesul serviciului, precum și prevederile art.6 alin.1 din același ordin, care prevăd că modalitățile de ocupare a posturilor se realizează prin recrutarea și selecția din rândul personalului unității, care poate fi promovat pe postul vacant, iar în situația în care postul nu este ocupat în urma etapei prevăzută anterior, se realizează recrutarea și selecția din rândul personalului unității care corespunde cerințelor postului și are potențial de dezvoltare profesională, prin mutare pe postul respectiv.
Or, posturile vacante din cadrul pârâtului au fost ocupate în totalitate prin cele două etape descrise mai sus, respectiv s-a făcut numai din rândul personalului pârâtului prin promovare/mutare, la care a participat și reclamantul.
Totodată, instanța constată că pârâtul a respectat și dispozițiile art.6 alin.3 din Ordinul MAI nr.665/2008, conform cărora departajarea polițiștilor/cadrelor militare cu potențial de dezvoltare profesională se realizează prin interviu pe subiecte profesionale.
Referitor la incompatibilitatea unor membri ai comisiei de evaluare, instanța constată că, potrivit art.3 alin.3 din Anexa 2 la Ordinul M. nr.665/2008, comisiile se alcătuiesc din persoane cu autoritate morală și profesională, care nu au fost sancționate disciplinar sau, dacă au fost sancționate, sancțiunea aplicată a fost radiată, conform legii, și care nu au calitatea de soț, soție, rudă sau afin până la gradul al IV-lea inclusiv cu oricare dintre candidați.
Astfel cum rezultă din componența comisiei de evaluare stabilită în regulament (f.26), la nivelul Detașamentului 1 J. Mobil au fost constituite două comisii de evaluare, iar lt.col. Tarce O. nu a fost membru în comisia de examinare care l-a evaluat pe plt. Tarce M..
Pentru toate aceste motive, Tribunalul constată că actele administrative contestate au fost emise cu respectarea dispozițiilor legale, astfel că, în temeiul art.18 alin.1 din Legea nr.554/2004, va respinge ca nefondată atât solicitarea de anulare a acestora, cât și pretenția privind reîncadrarea pe postul avut anterior și plata tuturor drepturilor salariale, precum și pretenția accesorie privind obligarea pârâtului la plata de daune.
Față de soluția pronunțată, în cauză nu se acordă cheltuieli de judecată.
PENTRU ACESTE MOTIVE
ÎN NUMELE LEGII
HOTĂRĂȘTE:
Respinge ca neîntemeiată acțiunea astfel cum a fost formulată și precizată de reclamantul F. NICUȘOR-D., domiciliat în Oradea, ., ., apart.10, județul Bihor, în contradictoriu cu pârâții I. G. AL JANDARMERIEI ROMÂNE, cu sediul în București, .-11, sector 1 și I. DE J. JUDEȚEAN BIHOR, cu sediul în Oradea, ., județul Bihor.
Fără cheltuieli de judecată.
Cu drept de recurs în 15 zile de la comunicare.
Pronunțată în ședința publică din 23 aprilie 2013.
Președinte Grefier
D. V. E. C. B.
Red.jud. E.D.V.
Dact.gref.B.C.
Data red – 23.05.2013
Nr.ex. – 5
Emis 3 comunicări
reclamant F. NICUȘOR-D.
domiciliul - Oradea, ., ., apart.10, județul Bihor
pârât I. G. AL JANDARMERIEI ROMÂNE
sediul - București, .-11, sector 1
pârât I. DE J. JUDEȚEAN BIHOR
sediul - Oradea, ., județul Bihor
| ← Contestaţie act administrativ fiscal. Sentința nr. 6274/2013.... | Contestaţie act administrativ fiscal. Sentința nr. 3757/2013.... → |
|---|
