Suspendare executare act administrativ. Sentința nr. 2578/2014. Tribunalul CONSTANŢA
| Comentarii |
|
Sentința nr. 2578/2014 pronunțată de Tribunalul CONSTANŢA la data de 07-11-2014 în dosarul nr. 5959/118/2014
DOSAR NR._
ROMÂNIA
TRIBUNALUL C.
SECȚIA C. ADMINISTRATIV SI FISCAL
SENTINȚA CIVILĂ NR. 2578
ȘEDINȚA PUBLICĂ DIN DATA DE 07.11.2014
Completul de judecată constituit din
PREȘEDINTE: L. – V. M.
GREFIER: A. G.
Pe rol judecarea cauzei în contencios administrativ și fiscal, având ca obiect suspendare executare act administrativ/anulare act administrativ, formulată de reclamanta . PRIN ADMINISTRATOR B. BELGHIZ, cu sediul procesual ales pentru comunicarea actelor de procedură în C., ., nr. 38, ., în contradictoriu cu pârâta C. DE C. A ROMANIEI - CAMERA DE C. C., cu sediul în municipiul C., . bis, județul C..
Dezbaterile asupra fondului au avut loc în ședința publică din data de 24.10.2014, fiind consemnate în încheierea de ședință de la acea dată, ce face parte integrantă din prezenta încheiere, dată la care instanța având nevoie de timp pentru a delibera și pentru a da posibilitatea părților de a depune la dosar concluzii scrise, a amânat pronunțarea la data de 31.10.2014 și 07.11.2014, când în aceeași compunere a hotărât următoarele:
TRIBUNALUL,
Asupra contestatiei de fata :
Prin cererea înregistrată pe rolul Tribunalului C. – secția C. Administrativ și Fiscal sub nr_ , reclamanta . a contestat deciziile luate de C. de C. a României – Camera de C. Constanta constând in incheierea nr.9/24.07.2014, a deciziei nr. 45/03.06.2014, solicitand anularea acestora. De asemenea, a solicitat suspendarea deciziei nr 45 /2014 pana la solutionarea definitiva a prezentei cauze con fart 15 din Legea 554/2004 .
In motivarea contestatiei reclamanta invocă urmatoarele aspecte:
In baza raportului de control a fost emisa decizia nr 45/3.06.2014 prin care s –a stauat in sarcinasa conducerii societatii sa se dispuna masuri legale pentru stabilirea intinderii si marimii prejudiciului reprezentand cheltuieli nelegale efectuate pentru plata serviciilor financiar contabile, precum si recuperarea acestui prejudiciu in cuantum de 238. 536 lei
S –a invocat in decizie ca acest prejudiciu a fost determinat de contractarea unor servicii de contabilitate in mod nelegal in perioada 2010 -2014, astfel ;
- contractul de prestari servicii nr 929/31.08.2010 incheiat cu . pentru efectuarea serviciilor financiar – contabile, in valoare de 4200 leo/luna, suma platita acestuia fiind de 49.352 lei ;
- contractul nr 7/3.01.2012 incheiat cu . pentru efectuarea serviciilor financiar – contabile, in valoare de 5000 lei/luna, suma platatia acesteia fiind de 83.876 lei ;
- contractul nr 639/1.07.2013 incheiat cu . pentru efectuarea serviciilor financiar contabile, in valoare de 5000 lei/luna, suma platita fiind de 20.000 lei .
S –a apreciat de catre auditorii curtii de conturi ca incheierea acestor contracte avand ca obiect – servicii financiar contabile nu se justifica, nu este necesara si nu este oportuna intrucat in cadrul entitatii verificate functioneaza inca de la infiintare serviciul de contabilitate si prin activitatea sa proprie acopera toate cerintele impuse de organizarea si desfăsurarea activitatii financiar – contabile . „
In ceea ce priveste suspendarea efectelor deciziei pana la solutionarea prezentei contestatii, apreciaza in esenta ca sunt intrunite conditiile legale pentru a se dispune luacre acestei masuri .
In ceea ce priveste fondul situatiei deduse judecatii se arata in esenta ca:
- au fost incheiate ca urmare a imposibilitatii asigurarii serviciului de contabilitate de către angajatii subscrisei – atata timp cat societatea infiintata la data de 13.08.2010 nu avea angajati in domeniul financiar contabil – situatie ce a justificat decizia de contractare a acestor servicii cu societati de profin, in vederea incheierii situatiilor financiare anuale . Obiectul de activitate al societatii il constituie colectarea si transportul deseurilor pe raza Comunei Agigea, cat si efectuarea unor activitati conexe acesteia privind exploatarea si intretinerea domeniului public si privat al Comunei Agigea .
Faptul ca la nivelul entitatii sunt angajate persoane cu studii superioare, specializate in domeniul economic, nu inseamna ca „ justificarea celor trei contracte nu are sustinere – asa cum in mod nelegal au retinut auditorii curtii de conturi .
In ceea ce priveste contractul nr 929/31.08.2010 avand ca obiect prestarea de servicii de contabilitate de la data infiintarii ei, pe parcursul anului 2010, intrucat societatea nu avea un departament financiar contabil ; situatie in care contractul a continuat si pentru 2011, neputand fi finalizat unilateral .
La data de 3.01.2012 a fost incheiat un nou contract cu ., ce a incetat la data de 30.06.2012 .
In aceleasi conditii de contractare a fost incheiat un nou contract cu . .
- contractele de prestari servicii au fost incheiate prin negociere directa, in urma analizarii ofertelor depuse la societate in conf cu dispoz art 19 din OG 34/2006, iar OMFP 945/2005 nu interzice externalizarea serviciului
- nu exista suprapunere intre organigrama societatii si serviciile prestate de societatile specializate de contabilitate
- prin externalizarea serviciilor de contabilitate a inregistrat economii in ceea ce priveste cheltuielile necesare pentru buna functionare a acesteia .
In drept, Legea 82/1991, OUG 34/2006, Legea 94/1992 a Curtii de C., Legea 554/2004
In dovedire, inscrisuri ( f 258-241 vol 1, 1- 277 vol II,)
Prin intampinarea formulata si depusa la dosar, parata C. DE C. A ROMANIEI prin Președinte - Camera de C. a Judetului Constanta a solicitat respingerea contestatiei, ca nefondata, apreciindu – se in esenta ca masurile dispuse au fost corect analizate de auditorii publici – constatandu – se in mod legal ca a fost cheltuit banul public fara a exista o justificare legala .
In dovedire Inscrisuri .
Instanta a incuviintat proba cu inscrisurile depuse la dosar .
Analizand actele si lucrarile dosarului prin prisma probatoriului administrat, Tribunalul retine următoarele :
In ceea ce priveste cererea de suspendare executare act administrativ formulata de reclamanta in raport de dispozitiile art 15 din Legea 554 /2004, rep, Tribunalul o va respinge motivat de faptul ca :
Conform dispozitiilor art 15 alin 1 din Legea 554/2004: „ Suspendarea executării actului administrativ unilateral poate fi solicitată de reclamant, pentru motivele prevazute la art 14, si prin cererea adresata instantei competente pentru anularea, în tot sau in parte a acatului atacat . In acest caz, instanta poate dispune suspendarea actului administrativ atacat, până la solutionarea definitiva si irevocabila a cauzei . Cererea de suspendare se poate formula odată cu actiunea principală sau printr – o acțiune separată, până la solutionarea acțiunii in fond . „
Conform art.14 alin.1 din legea 554/2004 : „în cazuri bine justificate și pentru prevenirea unei pagube iminente, după sesizarea, în condițiile art.7, a autorității publice care a emis actul sau a autorității ierarhic superioare, persoana vătămată poate să ceară instanței competente să dispună suspendarea executării actului administrativ unilateral până la pronunțarea instanței de fond. În cazul în care persoana vătămată nu introduce acțiunea în anularea actului în termen de 60 de zile, suspendarea încetează de drept și fără nici o formalitate”.
In analiza dispozitiilor legale aplicabile in cauza dedusa judecatii, prin prisma indeplinirii cumulative a celor doua conditii: a cazului bine justificat, a pagubei iminente, Tribunalul va avea in vedere urmatoarele:
1.In ceea ce priveste conditia existentei cazului bine justificat, potrivit art 2 alin 1 lit t din legea 554 /2004, se circumscrie acelor situatii „ imprejurari legate de starea de fapt si de drept, care sunt de natura sa creeze o indoiala serioasa in privinta legalitatii actului adminitrativ . „
Existența unui caz bine justificat nu presupune prezentarea unor dovezi de nelegalitate evidentă a actului administrativ atacat, fiindcă o astfel de cerință și o astfel de interpretare ar echivala cu prejudecarea fondului cauzei – analiză pe care instanța nu are abilitarea să o realizeze în cadrul unei cerere având ca obiect suspendarea executării actului administrativ atacat (ÎC.C.J., Secția de contencios administrativ și fiscal – Decizia nr. 3015/23 septembrie 2008).
Instanța poate acorda măsura suspendării executării unui act administrativ, în raport cu ansamblul circumstanțelor și intereselor prezente, atunci când executarea actului este de natură a cauza pagube grave (raportat la cuantumul sumei în discuție și la specificul activității reclamantului, executarea silită putând genera dificultăți reale în executarea propriilor obligații, ducând la sistarea serviciilor, precum și la grave probleme sociale), dificil de reparat și când există un argument aparent valabil de nelegalitate a acestuia (ÎC.C.J., Secția de contencios administrativ și fiscal – Decizia nr. 2199/14 aprilie 2009).
In aceste consideratii, se va reține cu privire la condiția cazului bine justificat – faptul că reclamanta nu s-a limitat la invocarea nelegalității actului administrativ atacat, în ansamblul lui ori în general, ci a relevat, în mod concret, argumente ce pun în discuție legalitatea modalitatii de analiza si care creează o serioasă îndoială asupra legalității emiterii deciziei nr 45/2014., aceasta putand justifica masura suspendarii prin solicitarea pronuntarii suspendarii in conditiile strict prevazute de art 14 din acelasi act normativ
Cazurile bine justificate constau, în conformitate cu prevederile art.2 alin.(1) lit.”t” din legea contenciosului administrativ în „împrejurările legate de starea de fapt și de drept, care sunt de natură să creeze o îndoială serioasă în privința actului administrativ”, iar paguba iminentă în „prejudiciul material viitor și previzibil sau, după caz, perturbarea previzibilă gravă a funcționării unei autorități publice sau a unui serviciu public (lit.”ș”).
Reprezentând operațiunea juridică de întrerupere provizorie a efectelor actului administrativ, suspendarea executării acestuia apare astfel ca un instrument procedural eficient prin care se asigură persoanelor o protecție jurisdicțională vremelnică.
Având însă în vedere principiul executării din oficiu al actului administrativ, care derivă din prezumțiile de legalitate, autenticitate și veridicitate ale acestuia, suspendarea actului administrativ apare în același timp ca o situație de excepție, care determină punerea în balanță a interesului social cu cel personal, reținerea priorității unuia dintre aceste interese fiind subsumată principiului legalității.
Legiuitorul intern nu a definit conținutul cazului bine justificat, acestuia putându-i-se circumscrie existența unui argument juridic aparent valabil cu privire la nelegalitatea actului administrativ contestat, conform principiului consacrat în plan european prin Recomandarea nr. R(89)8 adoptată de Comitetul de Miniștri din cadrul Consiliului Europei la 13.09.1989 referitoare la protecția jurisdicțională provizorie în materie administrativă, de care judecătorul național trebuie să țină seama, prin prisma calității României de membră a Consiliului Europei.
2.În ceea ce privește condiția privind prevenirea unei „pagube iminente”, instanța va reține ca potrivit art 2 lit s din Legea 554/2004: „ paguba iminenta este prejudiciul material viitor si previzibil sau, dupa caz, perturbarea previzibila grava a functionarii unei autoritati publice sau a unui serviciu public „ .
Acestei definitii date de legislatia interna, instanta va alatura si definitia la nivel comunitar dată acestei noțiuni, prin Recomandarea sus-menționată.
Astfel, prin acest act juridic european s-a statuat că executarea imediată și integrală a actelor administrative contestate sau susceptibile de a fi contestate poate cauza persoanelor, în anumite circumstanțe, un prejudiciu ireparabil, pe care echitatea îl impune a fi evitat, în măsura posibilului. Printre principiile menționate în Recomandare referitoare la suspendarea executării unui act administrativ, ca măsură de protecție jurisdicțională provizorie, se regăsește și cel conform căruia autoritatea jurisdicțională chemată să decidă o atare măsură trebuie să aprecieze ansamblul circumstanțelor și intereselor prezente. Se arată că astfel de măsuri pot fi acordate în special în situația în care executarea actului administrativ este de natură să producă pagube grave, dificil de reparat.
Susținerile reclamantei privind paguba iminenta ce s-ar putea aduce unitatii administrativ teritoriale privind aducerea la indeplinire a obligatiilor stabilite in sarcina sa prin decizia contestata si implicit a obligativitatii demararii procedurii de recuperare a sumelor retinute de catre parata prin decizia adoptata .
Analizand cauza pe fond prin prisma probatoriului administrat in cauza, Tribunalul va retine urmatoarele:
In ceea ce priveste aspectele de nelegalitate ale deciziei nr 45/2014 si ale Incheierii nr 9/24.07.2014 se va retine ca . SRL a fost obligată ca in conformitate cu prevederile art 43 lit c din Legea 94/1992 sa aplice masurile legale pentru inlăturarea neregulilor constatate in activitatea financiar – contabila si /sau fiscală.
Astfel:
Sub aspectul economico – social in care functioneaza entitatea, se va retine ca . SRL a fost infiintata de catre Consiliul Local Agigea in calitate de asociat unic la data de 13.08.2010
Obiectul principal de activitate al societatii, conf HCL 245/2010 l –a constituit „ precolectarea, colectarea si transportul deseurilor „, dar si alte activitati aprobate prin actul constitutiv al societatii - gestionarea domeniului public si privat al comunei, construirea, intretinerea si exploatarea bunurilor imobiliare apartinand domeniului public si privat la comunei Agigea, etc
In ceea ce priveste organizarea si conducerea contabilitatii societatii – se va retine ca evidenta financiar contabila a fost organizata in conformintate cu dispozitiile instituite prin Legea 82/1991 privind contabilitatea si ale OMFP nr 3055/2009 .
In vederea organizarii controalelor interne s –au stabilit si aprobat organigrama si stautul de personal, sarvinile de serviciu ( fisele de post ), s –au emis dispozitii pentru controlul financiar preventiv, etc .
Din punct de vedere al compartimentului Serviciul Contabilitate, juridic din cadrul acesteia, potrivit actelor administrative adoptate la nivel local prin Hotarari de Consiliu Local, incepand cu data infiintarii, se va retine ca acesta a cuprins urmatoarele posturi:
- HCL 443/22.11.2010 s –a aprobat organigrama – ce cuprinde Serviciul contabilitate, juridic – posturi: contabil sef, economist, consilier juridic, coordonator in materie de securitate si sanatate in munca, asier, resurse umane . Organigrama stabilita in fiecare an prin noi Hotarari ale Consiliului Local, respectiv HCL 221/25.05.2011, HCl 375/14.11.2012, HCl 300/30.09.2014 ( f 98 – 85 ds documentatie ).
In contextul statelor de functiuuni si a personalului angajat specializat in economie generala ( f 59 ) se va retine ca avea calitate de economis sef B. Măadlina F. – ce a vea ca atributii si responsabilitati:
- intocmirea formelor de angajare ( completare de formulare contract individual de munca ) si verificarea ca in dosarul personal sa existe actele aferente fiecarui angajat ;
- intocmirea formelor de desfacere a contractului individual de munca ( decizie de desfacere a contractului individual de munca, nota de lichidare ) ;
- inregistrarea contractului individual de munca, decizie de desfacere a contractului individual de munca sau orice alte modificari survenite in contractul de munca al angajatilor in carnetul de munca si la ITM
- ….
De asemenea, potrivit fisei de post aferenta Directorului Economic ( f 61 ) in persoana Domnului R. D. – N. – au fost stabilite o . responsabilitati si sarcini in concordanta cu respectarea dispozitiilor din Legea 82/1991 si a aptitudinilor profesionale potrivit pregatirii .
Astfel, se va aprecia ca prin externalizarea serviciiloor de contabilitate catre societati specializate s –a creat un prejudiciu material in bugetul unitatii administrativ teritoriale, activitate insa ce se putea realiza cu personalul existent si in concordanta cu modalitatea concreta de realizare a evidentei financiar contabile ce numai presupunea o evidenta clasica, ci o evidenta informatizaza prin programe specializate si actualizate in raport cu modificarile legislative . De altfel, aceasta activitate a fost realizat prin achizitionarea unui program informatic cu privire la salarii ( anexa 9 ) si a unui program informatic care deserveste serviciul financiar – contabil ce asigura culegerea, prelucrarea datelor contabile sub toate aspectele ( anexa 9)( f 160 vol documentatie, f 127 .
Din contractul de prestari servicii financiar contabile nr 979/31.08.2010 incheiat cu ., se va retine ca obiectul de activitate corespunde . fisa postului aferenta directorului economic ( anexa 1 – f 2 ds documentatie ) .
Aceeasi situatie se regaseste si in contractele de prestari servicii nr 639/1.07.2013 incheiat cu . si nr 7/3.01.2012 incheiat cu ., societati patronate de acelasi administrator N. G. .
Se va aprecia ca in contextul existentei personalului specializat, al programelor adecvate nu era justificata externalizarea acestor activitati .
Orice plata efectuata cu nerespectarea obligatiilor legale duce la concluzia fireasca a nerespectarii obligatiei ca gestionarea fondurilor publice s –a facut prin lipsa de viziune si o proasta gestiune financiara in ceea ce piveste asigurarea legalitatii, regularitatii, economicitatii, eficacitatii, eficientei in utilizarea fondurilor publice si in administrarea patrimoniului public .
Față de aceste aspecte de fapt și de drept, raportare la prevederile art.1, art.2 si art.18 din Legea .nr.554/2004 republicată, instanța aprecizază că acțiunea promovată de către reclamantă este nefondata.
PENTRU ACESTE MOTIVE
ÎN NUMELE LEGII
HOTĂRĂȘTE:
Respinge cererea formulată de reclamanta . PRIN ADMINISTRATOR B. BELGHIZ, cu sediul procesual ales pentru comunicarea actelor de procedură în C., ., nr. 38, ., în contradictoriu cu pârâta C. DE C. A ROMANIEI - CAMERA DE C. C., cu sediul în municipiul C., . bis, județul C., ca nefondată.
Cu drept de recurs în termen de 15 zile de la comunicare.
Pronunțată în ședință publică, astăzi, 07.11.2014.
PREȘEDINTE, GREFIER,
L.-V. M. A. G.
Red/Tehnored L.V.M.
4 ex /16.12.2014
| ← Suspendare executare act administrativ. Sentința nr. 1162/2014.... | Obligaţia de a face. Sentința nr. 2494/2014. Tribunalul CONSTANŢA → |
|---|
