Anulare hotarare aga Spete. Decizia 178/2009. Curtea de Apel Bucuresti
| Comentarii |
|
ROMÂNIA
CURTEA DE APEL BUCUREȘTI - SECȚIA A VI-A COMERCIALĂ
Dosar nr- (Număr în format vechi 358/2009)
DECIZIA COMERCIALĂ NR. 178
Ședința publică de la 10 aprilie 2009
Completul compus din:
PREȘEDINTE: Rodica Zaharia
JUDECĂTOR 2: Iulia Manuela Cîrnu I-- -
GREFIER ---
Pe rol soluționarea apelului declarat de apelanta DIRECȚIA GENERALĂ A FINANȚELOR PUBLICE A JUDETULUI T împotriva sentinței comerciale nr.668 din 22.12.2008 pronunțată de Tribunalul Teleorman - Secția Civilă în dosarul nr- în contradictoriu cu intimatele SC SRL și SC SRL.
La apelul nominal făcut în ședința publică nu au răspuns părțile.
Procedura legal îndeplinită.
S-a făcut referatul cauzei de către grefier după care:
Curtea, constatând că apelanta a solicitat prin motivele de apel judecarea cauzei în lipsă, conform art.242 alin. 2. proc.civilă reține pricina în pronunțare.
CURTEA
Prin sentința comercială nr.668/22.12.2008 pronunțată de Tribunalul Teleormana fost respinsă ca nefondată acțiunea formulată de DIRECȚIA GENERALĂ A FINANȚELOR PUBLICE A JUDETULUI T împotriva încheierilor judecătorului delegat nr.2201/9.10.2007 și nr.51/17.01.2006 de pe lângă Registrul Comerțului în contradictoriu cu pârâții SC SRL și SC SRL.
Pentru a pronunța această sentință, tribunalul a reținut următoarele:
prin absorbție a SC SRL de către SC SRL în calitate de societate absorbantă a fost admisă de către judecătorul delegat la Oficiul Registrului Comerțului de pe lângă Tribunalul Teleorman prin încheierea nr. 2200 din 9.10.2007.
Pe cale de consecință, conform prevederilor art. 250 (1) lit c din Legea nr. 31 / 1990 R cu modificările și completările ulterioare "societatea absorbită încetează să mai existe".
Ca urmare, prin încheierea judecătorului delegat nr. 2201 din 9.10. 2007 s-a dispus radierea din registrul comerțului a SC SRL.
Cât despre încheierea nr.51 din 17.01 2006 prin aceasta se dispune publicarea în Monitorul Oficial al României partea a IV -a a unui proiesct de fuziune care nu face obiectul prezentei cereri.
s-a efectuat cu respectarea strictă a prevederilor Legii nr. 31 990 R cu modificările și completările ulterioare, art. 238 la art. 251 inclusiv.
Astfel:a) în baza prevederilor art.239 (1) fuziunea s-a hotărât de către fiecare societate participantă, conform hotărârilor nr. 1 din 20.07. 2007.
b)Proiectul de fuziune a fost întocmit de către administratorul desemnat prin hotărârile de la pct. a), vizat de către judecătorul delegat si publicat în
Monitorul Oficial al României partea a IV -a nr.2215 din 16.08. 2007 conform prevederilor art.241 si 242 din Lege.
c) Constatând că nu s-au înregistrat opoziții la proiectul de fuziune în condițiile art.62, adunările generale ale celor două societăți au aprobat fuziunea și celelalte modificări consemnate în proiectul de fuziune,întocmindu-se hotărârile nr. 2 din 26.09.2007, care de asemenea au fost avizate de către judecătorul delegat și publicate în Monitorul Oficial.
d) Prin încheierea nr.2200 din 9.10.2007 judecătorul delegat admite fuziunea și celelalte mențiuni cuprinse în actul modificator,respectiv Hotărârea nr.2 din 26.09.2007 și în consecință radierea din registrul comerțului a societății absorbite SRL,prin încheierea nr.2201 din 9.10. 2007.
Referitor la afirmația făcută de petent că "în mod greșit "judecătorul delegat la ORC a dispus fuziunea celor două societăți și radierea SC SRL neținând seama de prevederile art.244 alin. 1 lit
Documentele prevăzute la art.244 alin.1 literele a, b, c, d, e, f, g nu sunt supuse controlului judecătorului delegat. Aceste documente sunt puse la dispoziția asociaților, la sediul societății cu cel puțin o lună înainte de data adunării generale care urmează să se pronunțe asupra proiectului de fuziune și conform art.244 (2) asociații pot obține gratuit copii de pe actele enumerate la art.244 (1).
Data de referință care se consemnează în proiectul de fuziune se referă la
data la care au fost aprobate situațiile financiare ale societăților participante, care
au fost folosite pentru a stabili condițiile fuziunii conform art.241 i).
Împotriva acestei sentințe formulează recurs reclamanta Direcția Generală a Finanțelor Publice a Județului T, solicitând admiterea recursului, modificarea încheierii atacate în sensul admiterii cererii de anulare și încheierilor judecătorului delegat, pentru următoarele motive.
Instanța a reținut faptul ca documentele prevăzute la art. 244 alin. 1 literele a,b,c,d,e,f,g nu sunt supuse controlului judecătorului delegat.
In conținutul sentinței comerciale nr. 668/22.12.2008 se precizează faptul ca in conformitate cu art. 251 alin. 2 din Legea nr. 31/1990 R cu modificările si completările ulterioare "de la data realizării sale, potrivit art. 249, fuziunea poate fi declarata nula doar daca nu a fost supusa unui control judiciar in conformitate cu prevederile art.37 sau daca hotărârea uneia dintre adunările generale care au votat proiectul este nula ori anulata.
Contrar celor reținute de instanță recurenta consideră ca instanța a făcut o greșita aplicare a legii deoarece in mod greșit judecătorul delegat la de pe langa Tribunalul Teleormana dispus fuziunea dintre cele doua societăți si radierea SC SRL din Registrul Comerțului (incheierea 2201/09.10.2007) netinand seama de prevederile art. 37, alin 1 din Legea nr. 31/1990 " Controlul legalității actelor sau faptelor care, potrivit legii, se înregistrează in registrul comerțului se exercita de justiție printr-un judecător delegat.".
Potrivit art. 242, alin (2) din Legea Societăților Comerciale "Proiectul de fuziune sau de divizare, vizat de judecătorul delegat, se publica in Monitorul Oficial al României, Partea a IV-a, pe cheltuiala pârtilor, integral sau in extras, potrivit dispoziției judecătorului delegat sau cererii pârtilor, cu cel puțin 30 de zile înaintea datelor ședințelor in care adunările generale extraordinare urmează a hotari, in temeiul art. 113 lit. h), asupra fuziunii/divizării."
Proiectul de fuziune a fost avizat de către judecătorul delegat cu incalcarea art. I 244, alin. 1, lit. d) " situațiile financiare, întocmite nu mai devreme de prima zi a celei de-a treia luni anterioare datei proiectului de fuziune sau de divizare, daca ultimele situații financiare anuale au fost întocmite pentru un exercițiu financiar încheiat cu mai mult de 6 luni înainte de aceasta data", situațiile financiare fiind evidențiate in cadrul proiectului de fuziune la "CAPITOLUL III - STABILIREA SI EVALUAREA SI CARE SE CĂTRE ".
La Capitolul III sunt prezentate activul si pasivul SRL care se transmit, către SRL bilanțul contabil special la data de 30.11.2005, desi la data de referința a fuziunii este 30.06.2007.
Aceasta data de 30.11.2005 (data intocmirii bilanțului contabil) apare si la CAPITOLUL V - RAPORTUL DE SCHIMB AL SOCIALE.
In soluția ce s-a dat s-au reținut prevederile art. 249 din Legea nr. 31/1990 "/divizarea produce efecte:
a)in cazul constituirii uneia sau mai multor societăți noi, de la data
înmatriculării in registrul comerțului a noii societăți sau a ultimei dintre ele;
b) in alte cazuri, de la data înregistrării hotărârii ultimei adunări generale care a aprobat operațiunea, cu excepția cazului in care, prin acordul pârtilor, se stipulează ca operațiunea va avea efect la o alta data, care nu poate fi insa ulterioara încheierii exercițiului financiar curent al societății absorbante sau societăților beneficiare, nici anterioara încheierii ultimului exercițiu financiar încheiat al societății sau societăților ce își transfera patrimoniul. "
La data de 13.03.2009 intimata SC SRL depune întâmpinare solicitând respingerea recursului.
La data de 20.03.3009 Curtea, în temeiul art.84 Cod pr.civ. calificat calea de atac ca fiind apel și nu recurs, și, totodată, din oficiu a invocat excepția tardivității formulării acțiunii în anulare.
Analizând probele administrate în cauză, Curtea apreciază că excepția tardivității formulării acțiunii în anulare de către apelanta reclamantă este întemeiată, pentru următoarele considerente:
Potrivit art.251 alin.3 din Legea nr.31/1990 republicată procedurile de anulare și de declarare a nulității fuziunii sau divizării nu pot fi inițiate după expirarea unui termen de 6 luni de la data la care fuziunea sau divizarea devenit efectivă, în temeiul art.249, sau dacă situația a fost rectificată.
De asemenea, potrivit art.249 lit.b) din Legea nr.31/1990 republicată fuziunea produce efecte de la data înregistrării ultimei hotărâri generale care aprobat operațiunea -
În speță, data prev. de art.249 lit.b) din lege fost la 26.09.2007, dată la care a avut loc Generale ale ambele societății comerciale, atât societatea absorbită, cât și societatea absorbantă, Adunări care au aprobat operațiunea de fuziune, constatând că nu au fost înregistrate opoziții la proiectul de fuziune.
Având în vedere că de la această dată de trecut mai mult de 6 luni, cererea în declararea nulității fuziunii de către DIRECȚIA GENERALĂ A FINANȚELOR PUBLICE A JUDETULUI Taf ost înregistrată pe rolul Tribunalului Teleorman în 20.10.2008, Curtea urmează să admită excepția tardivității formulării acestei cereri.
Ca atare, în temeiul art.296 Cod pr.civ. Curtea urmează să admită apelul, să schimbe în tot sentința atacată în sensul admiterii în temeiul art.137 Cod pr.civ. rap. la art.251 alin.3 din Legea nr.31/1990 rep. excepției tardivității cererii reclamantei, respingând, în consecință, cererea acesteia ca fiind tardivă.
PENTRU ACESTE MOTIVE
ÎN NUMELE LEGII
DECID E:
Admite apelul formulat de apelanta DIRECȚIA GENERALĂ A FINANȚELOR PUBLICE A JUDETULUI T cu sediul în A,-, Județul T, împotriva sentinței comerciale nr.668 din 22.12.2008 pronunțată de Tribunalul Teleorman - Secția Civilă în dosarul nr- în contradictoriu cu intimatele SC SRL cu sediul în Comuna Lisa, sat Vânători, Județ T și SC SRL cu sediul în Comuna Lisa, sat Vânători, Județ
Schimbă în tot sentința atacată în sensul că:
Admite excepția tardivității.
Respinge ca tardivă actiunea in anulare.
Cu recurs in 15 zile de la comunicare.
Pronunțată în ședința publică de la 10.04.2009.
PREȘEDINTE, JUDECĂTOR,
Dr. I-
GREFIER,
-
Red.Jud. - 30.04.2009
Tehnored. - 8.05.2009
6 ex.
Tribunalul Teleorman
Președinte:
Președinte:Rodica ZahariaJudecători:Rodica Zaharia, Iulia Manuela Cîrnu
