Recurs incheiere judecator delegat Registrul Comertului. Decizia 58/2009. Curtea de Apel Timisoara
| Comentarii |
|
ROMÂNIA
CURTEA DE APEL TIMIȘOARA
SECȚIA COMERCIALĂ operator - 2928
DOSAR Nr-
DECIZIA CIVILĂ Nr. 58
Ședința publică din 20 ianuarie 2009
Curtea compusă din:
PREȘEDINTE: Mircea Boar
JUDECĂTOR 2: Csaba Bela Nasz
JUDECĂTOR 3: Maria
GREFIER:
S-a luat în examinare, la a doua strigare, recursul formulat de petenta Administrația Finanțelor Publice A împotriva încheierii nr. 6734 din 20 august 2008 pronunțată de judecătorul delegat la Oficiul Registrului Comerțului de pe lângă Tribunalul Arad în contradictoriu cu intimata Textil - Grup A având ca obiect radiere societate.
La apelul nominal făcut în ședință publică s-a prezentat pentru recurentă, lipsind intimata.
Procedura este legal îndeplinită.
S-a făcut referatul cauzei de grefierul de ședință, după care se constată că în data de 30 decembrie 2008 Oficiului Registrului Comerțului de pe lângă Tribunalul Arada depus, prin registratura instanței, copia cererii în baza căreia a fost pronunțată încheierea atacată.
Reprezentantul recurentei depune la dosar delegația de reprezentare și două înscrisuri constând în cererea de deschiderea procedurii falimentului și hotărârea de declanșare a procedurii insolvenței față de debitoarea Textil - Grup A, arătând că nu mai are alte cereri.
Văzând că nu mai sunt alte cereri de formulat sau probe de administrat în cauză, instanța acordă cuvântul în dezbaterea recursului.
Reprezentantul recurentei solicită admiterea recursului așa cum a fost formulat, în principal, casarea încheierii atacate cu trimiterea cauzei spre rejudecare, iar în subsidiar modificarea hotărârii în sensul respingerii cererii de radiere, fără cheltuieli de judecată.
Instanța, considerând pricina lămurită, în baza art. 150 din Codul d e procedură civilă, închide dezbaterile și rămâne în pronunțare.
CURTEA
Deliberând asupra recursului de față, constată următoarele:
Prin încheierea nr. 6734 din 20 august 2008 judecătorul delegat la Oficiul Registrului Comerțului de pe lângă Tribunalul Arada admis cererea formulată de Oficiul Național al Registrului Comerțului B și a dispus radierea din registrul comerțului a Textil - Grup A, precum și înregistrarea mențiunii de radiere, comunicarea și efectuarea publicității legale, în condițiile prevăzute de art. 237 alin. 9 din Legea nr. 31/1990, modificată.
Pentru a hotărî astfel judecătorul delegat a reținut că, față de prevederile art. 237 alin. 8 și 9 din Legea nr. 31/1990 privind societățile comerciale, republicată, cu modificările și completările ulterioare, în cauză sunt îndeplinite cerințele legale pentru admiterea cererii reclamantului, motiv pentru care a dispus radierea din registrul comerțului a Textil - Grup
Împotriva hotărârii de mai sus, în termen legal, a declarat recurs petenta Administrația Finanțelor Publice A, cererea ei fiind înregistrată la Curtea de APEL TIMIȘOARA sub dosar nr-, solicitând, în principal, constatarea nulității radierii dispusă prin încheierea atacată, iar în subsidiar, casarea hotărârii cu trimitere spre rejudecare pentru neîndeplinirea procedurii de citare, iar pe fond respingerea cererii reclamantului ca fiind neîntemeiată, pentru următoarele motive:
Încheierea de radiere a fost dată cu nerespectarea dispozițiilor legale privitoare la citarea părților. Astfel, în conformitate cu art. 237 alin. 8 din Legea 31/1990, republicată, persoana juridică se radiază din oficiu din registrul comerțului prin încheierea judecătorului delegat pronunțată la cererea Oficiului Național al Registrului Comerțului, cu citarea părților conform dreptului comun. Or, dreptul comun în materie este Codul d e procedură civilă care, la art. 85, arată că judecătorul nu poate hotărî asupra unei cereri decât după citarea sau înfățișarea părților, afară numai dacă legea nu dispune altfel. Recurenta invocă faptul că nu a fost citată pentru radierea Textil - Grup A, ceea ce impune casarea hotărârii atacate cu consecința trimiterii dosarului spre rejudecare pentru citarea sa.
Tot pe cale de excepție recurenta a solicitat constatarea nulității radierii dispusă prin încheierea nr. 6734 din 20 august 2008 judecătorului delegat la Oficiul Registrului Comerțului de pe lângă Tribunalul Arad întrucât măsura a fost luată cu încălcarea prevederilor legale aplicabile în speță. Sub acest aspect, trebuie avut în vedere că în conformitate cu Legea nr. 428/2002, la articolul 5, după alineatul 3 se introduce alineatul 4 cu următorul cuprins: radierea este nulă de drept în toate cazurile privitoare la societățile comerciale cu datorii față de bugetul de stat, bugetul asigurărilor sociale de stat, la datoria publică internă, precum și față de alți creditori cu care au litigii, aflate pe rolul instanțelor judecătorești. Din analiza instituției nulității absolute cu privire la încheierea de radiere rezultă că aceasta intervine pentru sancționarea încălcării unor condiții legale imperative existente la momentul încheierii actului, și cum la data pronunțării încheierii atacate Textil - Grup A figura cu datorii la bugetul de stat în sumă de 244.746 lei respectiva persoană juridică nu putea fi radiată din registrul comerțului, hotărârea judecătorului delegat fiind nulă de drept. Se mai afirmă că în spețe similare Înalta Curte de Casație și Justiție a dispus anularea radierii pentru societățile cu datorii la bugetul de stat.
Pe fond, recurenta a arătat că la data pronunțării radierii, față de această societate comercială era depusă o cerere de deschidere a procedurii falimentului în condițiile Legii nr. 85/2006, de care dintr-o eroare judecătorul delegat nu a ținut seama. Totodată, a mai menționat că în calitate de creditor a depus toate diligențele necesare recuperării debitelor restante și din acest punct de vedere încheierea atacată apare ca fiind neîntemeiată.
În drept a invocat art. 237 alin. 8 din Legea nr. 31/1990, Legea nr. 428/2002, art. 85, art. 3041, art. 304 pct. 5 și 9 din Codul d e procedură civilă.
Intimații, deși legal citați, nu s-au prezentat la dezbateri și nici nu au formulat întâmpinare.
Examinând recursul declarat de petenta Administrația Finanțelor Publice A, prin prisma criticilor formulate, a dispozițiilor 304 și art. 3041din Codul d e procedură civilă, cât și din oficiu în baza art. 306 alin. 2 din același cod, Curtea constată că acesta este fondat, urmând să fie admis ca atare, având în vedere următoarele considerente:
În mod eronat, considerând îndeplinite condițiile cerute de lege, prin încheierea recurată judecătorul delegat la Oficiul Registrului Comerțului de pe lângă Tribunalul Arada dispus radierea din registrul comerțului a pârâtei Textil - Grup
Este adevărat că potrivit art. 237 din Legea nr. 31/1990, republicată, cu modificările ulterioare, a cererea oricărei persoane interesate, precum și a Oficiului Național al Registrului Comerțului, tribunalul va putea pronunța dizolvarea societății în cazurile în care: a) societatea nu mai are organe statutare sau acestea nu se mai pot întruni; b) societatea nu a depus, în cel mult 6 luni de la expirarea termenelor legale, situațiile financiare anuale sau alte acte care, potrivit legii, se depun la oficiul registrului comerțului; c) societatea și-a încetat activitatea, nu are sediul social cunoscut ori nu îndeplinește condițiile referitoare la sediul social sau asociații au dispărut ori nu au domiciliul cunoscut sau reședința cunoscută; d) societatea nu și-a completat capitalul social, în condițiile legii, intimata Textil - Grup A fiind dizolvată prin sentința civilă nr. 375/16.02.2007 a Tribunalului Arad pronunțată în dosarul nr- ca urmare a nedepunerii în termenul legal a situațiilor financiare corespunzătoare anului 2004. De asemenea, alin. 6 al aceluiași text de lege statuează că a data rămânerii irevocabile a hotărârii judecătorești de dizolvare, persoana juridică intră în lichidare, potrivit prevederilor prezentei legi.
Dacă în termen de 3 luni de la data rămânerii irevocabile a hotărârii judecătorești de dizolvare nu se procedează la numirea lichidatorului, judecătorul delegat, la cererea oricărei persoane interesate, numește un lichidator de pe Lista practicienilor în insolvență, remunerarea acestuia urmând a fi făcută din averea persoanei juridice dizolvate sau, în cazul lipsei acesteia, din fondul de lichidare constituit în temeiul Legii nr. 85/2006 privind procedura insolvenței, cu modificările și completările ulterioare.
Dacă judecătorul delegat nu a fost sesizat, în condițiile alin. 7, cu nicio cerere de numire a lichidatorului în termen de 3 luni de la expirarea termenului prevăzut la alin. 7, persoana juridică se radiază din oficiu din registrul comerțului, prin încheiere a judecătorului delegat, pronunțată la cererea Oficiului Național al Registrului Comerțului, cu citarea părților, conform dreptului comun. Încheierea de radiere se înregistrează în registrul comerțului, se comunică persoanei juridice la sediul social, Agenției Naționale de Administrare Fiscală și direcțiilor generale ale finanțelor publice județene și a municipiului B, pe cale electronică, și se afișează pe pagina de Internet a Oficiului Național al Registrului Comerțului și la sediul oficiului registrului comerțului de pe lângă tribunal, în raza căruia societatea își are înregistrat sediul, bunurile rămase din patrimoniul persoanei juridice radiate, în condițiile alin. 8 și 9, revenind acționarilor.
În același timp, însă, aliniatul 4 al art. 260 din Legea nr. 31/1990, republicată, prevede că lichidarea făcută conform prevederilor sale nu liberează pe asociați și nu împiedică deschiderea procedurii de faliment a societății. Or, astfel cum rezultă fără putință de tăgadă din cuprinsul actelor depuse de recurentă, la data de 24 iunie 2008, deci anterior pronunțării încheierii recurate, instituția petentă, în calitate de creditor al debitoarei intimate Textil - Grup A, a înregistrat la Tribunalul Arad sub dosar nr- o cerere având ca obiect deschiderea procedurii insolvenței, care, prin sentința civilă nr. 2047/13.10.2008, a și fost admisă de judecătorul-sindic.
În aceste condiții, este evident faptul că solicitarea de radiere formulată de reclamantul Oficiului Național al Registrului Comerțului B, reprezentat prin Oficiul Registrului Comerțului de pe lângă Tribunalul Arad, nu mai putea fi admisă, în speță nefiind îndeplinite cerințele pretinse de art. 237 din Legea nr. 31/1990, republicată, cu modificările ulterioare, pentru a se putea dispune radierea persoanei juridice din registrul comerțului, astfel că în baza art. 312 alin. 1 din Codul d e procedură civilă, instanța va admite recursul instituției petente și în baza alin. 2 al aceluiași articol va modifica în tot hotărârea atacată, în sensul respingerii cererii Oficiului Național al Registrului Comerțului, dispunând totodată, în temeiul art. 7 din Legea nr. 26/1990, republicată, cu modificările ulterioare, și comunicarea către Oficiul Registrului Comerțului de pe lângă Tribunalul Arada prezentei decizii în vederea efectuării cuvenitelor mențiuni în registrul comerțului.
Curtea reține, totuși, că instituția recurentă nu trebuia să fie citată la soluționarea cererii de radiere, deoarece nu era parte în acel dosar, întrucât nu a solicitat numirea unui lichidator în temeiul prevederilor Legii nr. 31/1990, republicată, cu modificările ulterioare. Judecătorul delegat nu a fost sesizat cu nicio cerere de numire a lichidatorului în condițiile prevăzute de art. 237 alin. 8 din Legea societăților comerciale, împrejurare constatată, de altfel, și prin cererea de radiere formulată de Oficiul Național al Registrului Comerțului B, astfel încât critica referitoare la necitarea sa de către judecătorul delegat nu este întemeiată.
Pe de altă parte, nici solicitarea anulării mențiunii de radiere a unei societăți comerciale pe motiv că respectiva persoană juridică are datorii neachitate către bugetul de stat, astfel încât radierea sa din registrul comerțului ar fi nulă de drept potrivit dispozițiilor Legii nr. 428/2002 nu poate fi primită. În mod eronat petenta consideră că prevederile acestei legi sunt aplicabile în toate situațiile în care societățile comerciale sunt debitoare față de bugetul general consolidat al statului. Aceasta, dat fiind faptul că Legea nr. 428/2002 pentru aprobarea Ordonanței de Urgență a Guvernului nr. 181/2001 a fost dată pentru modificarea și completarea Legii nr. 314/2001 pentru reglementarea situațiilor unor societăți comerciale. În acest act normativ la articolul 5 s-a introdus un alineat 4 care prevede că radierea este nulă de drept în toate cazurile privitoare la societățile comerciale cu datorii față de bugetul de stat, situație în care expresia "în toate cazurile" se referă doar la ipotezele prevăzute de Legea nr. 314/2001, respectiv cazurile în care societățile comerciale nu și-au majorat capitalul social la nivelul minim prevăzut de Legea nr. 31/1990, republicată, cu modificările ulterioare, a cărei consecință o constituie dizolvarea lor de drept urmată de radierea din registrul comerțului, și nu cum în mod greșit a înțeles recurenta că prevederea legală s-ar aplica în toate cazurile în care societățile comerciale au datorii către bugetul de stat. Or, în speță societatea intimată a fost dizolvată, astfel cum s-a arătat mai sus, ca urmare a nedepunerii în termenul legal a situațiilor financiare pe anul 2004, în conformitate cu dispozițiile art. 237 alin. 1 lit. b) din Legea nr. 31/1990, republicată, cu modificările ulterioare.
Văzând că nu au fost solicitate cheltuieli de judecată,
PENTRU ACESTE MOTIVE
ÎN NUMELE LEGII
DECIDE
Admite recursul declarat de petenta Administrația Finanțelor Publice A împotriva încheierii nr. 6734 din 20 august 2008 pronunțată de judecătorul delegat la Oficiul Registrului Comerțului de pe lângă Tribunalul Arad în contradictoriu cu intimata Textil - Grup A și, în consecință:
Modifică în tot hotărârea atacată în sensul că respinge cererea Oficiului Național al Registrului Comerțului B, reprezentat prin Oficiul Registrului Comerțului de pe lângă Tribunalul Arad, având ca obiect radiere societate.
Dispune comunicarea către Oficiul Registrului Comerțului de pe lângă Tribunalul Arada unui exemplar al prezentei decizii în vederea efectuării cuvenitelor mențiuni în registrul comerțului.
Fără cheltuieli de judecată.
Irevocabilă.
Pronunțată în ședință publică azi, 20 ianuarie 2009.
PREȘEDINTE JUDECĂTOR JUDECĂTOR
GREFIER
Red. - 26.01.2009
Tehnored. - 30.01.2009/3 ex./1 com.
Primă instanță - judecătorul delegat la. de pe lângă Tribunalul Arad
Judecător -
Președinte:Mircea BoarJudecători:Mircea Boar, Csaba Bela Nasz, Maria
