(Legea 161/2003 modificată şi completată. Decizia nr. 943/2014. Curtea de Apel CLUJ
| Comentarii |
|
Decizia nr. 943/2014 pronunțată de Curtea de Apel CLUJ la data de 04-11-2014 în dosarul nr. 943/2014
ROMANIA
CURTEA DE APEL CLUJ
SECȚIA PENALĂ ȘI DE MINORI
DOSAR NR._
DECIZIA PENALĂ NR.943/A/2014
Ședința publică din 4 noiembrie 2014
Instanța constituită din:
PREȘEDINTE: V. V. A., judecător
JUDECĂTOR: L. H.
GREFIER: L. C.
Parchetul de pe lângă Înalta Curte de Casație și Justiție – Direcția de Investigare a Infracțiunilor de Criminalitate Organizată – S. Teritorial Cluj reprezentat prin PROCUROR: D. D.
S-au luat spre examinare – în vederea pronunțării - apelurile declarate de P. de pe lângă Înalta Curte de Casație și Justiție – Direcția de Investigare a Infracțiunilor de Criminalitate Organizată – S. Teritorial Cluj și inculpatul R. M., împotriva sentinței penale nr.437/15.05.2014, pronunțată în dosar nr._ al Tribunalului Cluj, inculpatul fiind trimis în judecată prin rechizitoriul Ministerului Public – P. de pe lângă Înalta Curte de Casație și Justiție - Direcția de Investigare a Infracțiunilor de Criminalitate Organizată și Terorism – S. Teritorial Cluj emis în dosarul nr. 276D/P/2013 la data de 26 februarie 2014, pentru săvârșirea infracțiunii de pornografie infantilă prin sisteme informatice, prevăzută de art. 51 din Legea nr. 161/2003 (actualul art. 374 alin.1 și 2 C.pen.), cu aplic. art. 41 alin. 2 VCP (actualul art. 35 alin. 1 C.pen).
La apelul nominal făcut în cauză, lipsă părțile.
S-a făcut referatul cauzei după care, instanța constată că mersul dezbaterilor și cuvântul părților au fost consemnate în încheierea de ședință din data de 28 octombrie 2014, încheiere care face parte integrantă din prezenta hotărâre.
CURTEA:
Prin sentința penală nr. 437 pronunțată la data de 15 mai 2014 de Tribunalul Cluj s-a dispus condamnarea inculpatul R. M., fiul lui F. și M. L., născut la data de 10.11.1987 în D., jud. Cluj, domiciliat în D., ., ., ., jud. Cluj, posesor al CI . nr._, CNP_, în baza art. 374 alin. 2 Cod Penal cu aplicarea art. 396 al. 10 Cod de Procedură Penală și cu aplicarea art. 35 al.1 și 36 al. 1 Cod Penal, cu aplicarea art. 5 Cod Penal (încadrarea juridică anterioară fiind art. 51 din L: 161/2003 cu aplicarea art. 41 al. 2 din Codul Penal din 1969), la pedeapsa de 3 (trei) ani închisoare, pentru săvârșirea infracțiunii de pornografie infantilă.
În temeiul art. 67 Cod Penal s-a constatat că pedeapsa complementară a interzicerii unor drepturi nu este necesară, prin urmare, conform art. 65 al. 1 Cod Penal nu se aplică nici pedeapsa accesorie.
În baza art. 72 Cod Penal s-a scăzut din durata pedepsei aplicate inculpatului timpul reținerii începând cu data de 18.02.2014 ora 14:25 și până la 19.02.2014, ora 14:25.
În temeiul art. 861 din Codul Penal din 1969 cu aplicarea art. 5 Cod Penal și a art. 16 din L. 197/2012 s-a dispus suspendarea sub supraveghere a executării pedepsei aplicate inculpatului, pe durata termenului de încercare prev. de art.862 din Codul Penal din 1969, stabilit de instanță la 6 ani.
Conform art.863 alin.1 din Codul Penal din 1969 a fost obligat inculpatul să se supună, pe durata termenului de încercare, următoarelor măsuri de supraveghere, supravegherea fiind încredințată Serviciului de Probațiune de pe lângă Tribunalul Cluj: a) să se prezinte la S. de Probațiune de pe lângă Tribunalul Cluj la datele fixate de consilierul de probațiune, dar nu mai puțin de odată pe trimestru; b) să anunțe, în prealabil, orice schimbare de domiciliu, reședință sau locuință și orice deplasare care depășește 8 zile, precum și întoarcerea; c ) să comunice și să justifice schimbarea locului de muncă; d) să comunice informații de natură a putea fi controlate mijloacele sale de existență.
S-a atras atenția inculpatului asupra cazurilor de revocare a suspendării sub supraveghere a executării pedepsei prev. de art.864 Cod Penal.
În baza art. 399 al. 1 Cod de Procedură Penală s-a menținut măsura preventivă a controlului judiciar luată față de inculpatul R. M., până la rămânerea definitivă a hotărârii.
În temeiul art. 112 al. 1 lit. b Cod Penal s-a dispus confiscarea de la inculpatul R. M. a următoarelor mijloace de stocare a datelor informatice, aparținând inculpatului, și care au fost folosite la comiterea faptei: un laptop marca Samsung .; un hard disck marca Western Digital 160 Gb .; un hard disck marca Seagate 200 Gb ., toate sigilate cu sigiliul MAI nr._, ridicate de la inculpat cu ocazia efectuării percheziției domiciliare.
În temeiul art. 274 al. 1 din Noul Cod de Procedură Penală a fost obligat pe inculpatul R. M. la plata cheltuielilor judiciare în favoarea statului în cuantum de 1.800 lei.
Pentru a pronunța această hotărâre, instanța de fond a reținut în fapt următoarele:
La data de 16 decembrie 2013, lucrători din cadrul BCCO Cluj, s-au sesizat din oficiu cu privire la faptul că o persoană necunoscută întreprinde activități care se circumscriu art. 51 din Legea nr. 161/2003, privind pornografia infantilă prin sisteme informatice, astfel:
În decursul anului 2013, prin intermediul unei conexiuni internet, având alocat IP-ul 188.27.225.202, AN a derulat activități de pornografie infantilă prin sisteme informatice, constând în deținere fără drept, procurare și răspândire de fișiere, conținând materiale pornografice cu minori, pe internet, în cadrul unor rețele „PEER 2 PEER” (P2P).
Urmare a verificărilor efectuate în evidențele specifice, au fost identificate înregistrări privind fișiere puse la dispoziție prin intermediul conexiunii internet, având alocat IP-ul 188.27.225.202, alocat de către RCS&RDS SA, în data de 30 iulie 2013, orele 11.03,49 (GMT+2). Persoana neidentificată, utilizând conexiunea menționată anterior, folosește softul eDONKEY, actualmente EMULE, pentru realizarea schimbului de fișiere.
Procesul verbal de sesizare din oficiu a fost înregistrat la D.I.I.C.O.T. - S. Teritorial Cluj, la data de 17.12.2013.
Având în vedere aceste aspecte, s-a apreciat de către lucrătorii de poliție judiciară din cadrul B.C.C.O. Cluj, că există indicii cu privire la săvârșirea de către AN a infracțiunii de pornografie infantilă prin sisteme informatice, prev. și ped. de art. 51 din Legea nr. 161/2003. S-a format astfel dosarul penal nr. 277 D/P/2013.
La data de 18.12.2013, s-a dispus de către procuror delegarea lucrătorilor de poliție judiciară din cadrul BCCO Cluj, în vederea efectuării de acte de cercetare penală în cauză. Conform încheierii Penale nr. 4/C/I din data de 07.01.2014, s-a dispus ca furnizorul de servicii . SRL să comunice toate datele pe care le deține, în conformitate cu art. 3 - 9 din Legea nr. 82/2012 cu privire la titularii adresei IP 188.27.225.202 din data de 30.07.2013, orele 10:50 -11:15, ora României.
La data de 31.01.2014 s-a întocmit de către procuror, în temeiul art. 224 alin. 3 din Codul de Procedură Penală din 1968, un proces verbal de constatare a actelor premergătoare efectuate în cauză.
Prin rezoluția din data de 31.01.2014, s-a dispus de către procuror începerea urmăririi penale față de faptă pentru săvârșirea infracțiunii continuate de pornografie infantilă prin sisteme informatice, prev. și ped. de art. 51 din Legea nr. 161/2003, cu aplic. art. 41 alin. 2 V C.pen..
În urma punerii în executare a încheierii, s-a comunicat de către furnizorul de servicii . SRL faptul că adresa IP 188.27.225.202 a fost alocată, la data de 30.07.2013, în intervalul orar 10:50 - 11:15, ora României, clientului R. M..
Prin ordonanța din data de 04.02.2014 s-a dispus de către procuror, în temeiul art. 43 alin. 1 lit. c C.pr.pen., rap. la art. 63 alin. 1 C.pr.pen. reunirea dosarului penal nr. 277 D/P/2013 la dosarul penal nr. 276 D/P/2013, pentru o mai bună înfăptuire a justiției
Din actele de urmărire penală efectuate în cauză, respectiv procesele-verbale de constatare a actelor premergătoare încheiate la data de 31.01.2014, procesele-verbale de constatare încheiate de către lucrătorii de poliție judiciară din cadrul BCCO Cluj, delegați în cauză, a rezultat că există probe și indicii temeinice, care conduc la bănuiala rezonabilă că numitul R. M. a săvârșit, în mod continuat, infracțiunea de pornografie infantilă prin sisteme informatice, sub forma deținerii fără drept - stocării și distribuirii de materiale pornografice prin intermediul sistemelor informatice și a rețelei internet, prev. și ped. de art. 51 din Legea nr. 161/2003, în prezent art. 374 din actualul Cod penal, cu aplicarea art. 41 alin. 2 din Codul Penal din 1969, în prezent art. 35 alin. 1 din actualul Cod Penal, în sensul că, în perioada februarie 2012 - iulie 2013, prin intermediul conexiunii internet furnizate de către RCS & RDS România, având alocate adresele IP 188.27.215.174 - din data de 15.02.2012, orele 08:35, ora României și IP 188.27.225.202 - din data de 30.07.2013, orele 10:50 -11:15, ora României, a derulat activități de pornografie infantilă prin sisteme informatice, respectiv prin intermediul serverului care găzduiește site-ul eDONKEY, constând în deținere fără drept - stocare și răspândire - distribuire, de fișiere conținând materiale pornografice cu minori, pe internet, în cadrul unor rețele „PEER 2 PEER" (P2P).
Cu privire la activitatea de răspândire - distribuire de fișiere conținând materiale pornografice cu minori, pe internet, în cadrul unor rețele „PEER 2 PEER” (P2P), s-a reținut și această modalitate de săvârșirea a infracțiunii de către R. M. întrucât din probe a rezultat faptul că acesta a desfășurat activitățile de stocare prin intermediul rețelei „PEER 2 PEER"9 (P2P). Este astfel de notorietate faptul că rețelele de tip „PEER 2 PEER” (P2P), funcționează în sensul că, în momentul în care utilizatorul descarcă (dowloadează) fișiere prin intermediul acestora, concomitent, fișierele descărcate sunt puse la dispoziția altor utilizatori care accesează rețeaua, fiind astfel distribuite terților (share-uite).
La data de 17.02.2014 s-a solicitat de către procuror Tribunalului Cluj emiterea unui mandat, în vederea efectuării unei percheziții domiciliare la adresa de domiciliu a inculpatului R. M., existând indicii că la locuința acestuia se găsesc bunuri care interesează cauza, respectiv sistemul informatic - PC sau laptop și înscrisuri - materiale pornografice cu minori.
În baza Mandatului nr. 13/C/P din data de 17.02.2014 emis de către judecătorul de drepturi și libertăți din cadrul Tribunalului Cluj, s-a dispus efectuarea percheziției domiciliare la locuința inculpatului R. M., ocazie cu care s-au identificat și ridicat următoarele sisteme informatice: un laptop marca SAMSUNG .; un hard disck marca Western Digital, 160 Gb, .; un hard disck marca Seagate, 200 Gb, .; care au fost sigilate cu sigiliul MAI nr._, acestea prezentând caracteristicile menționate, sens în care s-a și întocmit procesul verbal de percheziție domiciliară depus la dosar.
La data de 18.02.2014 au fost audiați în cauză martorii I. M.-L. și I. G., care au declarat faptul că sistemele informatice existente la adresa din D., ., ., . sunt folosite în exclusivitate de către inculpatul R. M..
Având în vedere aceste aspecte, prin Ordonanța din data de 18.02.2014, s-a dispus de către procuror, efectuarea urmăririi penale față de R. M., pentru săvârșirea infracțiunii de pornografie infantilă prin sisteme informatice, sub forma deținerii fără drept - stocării și distribuirii de materiale pornografice prin intermediul sistemelor informatice și a rețelei internet, prev. și ped. de art. 51 din Legea nr. 161/2003, actualul art. 374 din Noul Cod penal, cu aplicarea art. 41 alin. 2 din Codul Penal din 1969, în prezent art. 35 alin. 1 din Noul Cod Penal.
Datorită faptului că existau indicii că inculpatul R. M. deținea materiale pornografice cu minori în sistemele informatice precum și în mijloacele de stocare a informațiilor ridicate și că acesta a accesat serviciul de internet folosind sistemele informatice amintite, de unde a pus la dispoziție terților materiale pornografice cu minori, pentru administrarea tuturor mijloacelor de probă, s-a apreciat că se impune efectuarea unei percheziții informatice. În acest sens, s-a solicitat de către procuror judecătorului de drepturi și libertăți din cadrul Tribunalului Cluj, emiterea unui mandat de percheziție informatică asupra sistemelor informatice ridicate de la locuința inculpatului R. M., la data de 18 februarie 2014, respectiv asupra următoarelor sisteme informatice: un laptop marca SAMSUNG .; un hard disck marca Western Digital, 160 Gb, .; un hard disck marca Seagate, 200 Gb, .; sigilate cu sigiliul MAI nr._.
În baza acestei autorizații, precum și a delegării emisă de către procuror, specialiști dintre lucrătorii de poliție judiciară din cadrul BCCO Cluj au procedat la efectuarea percheziției informatice, în prezența inculpatului, precum și a apărătorului inculpatului. S-a întocmit astfel procesul verbal din data de 18.02.2014 care a cuprins concluziile în urma efectuării percheziției informatice asupra sistemelor informatice ridicate de la locuința inculpatului. La efectuarea percheziției informatice s-a folosit programul informatic ENCASE versiunea 6.18.1. A rezultat astfel că în hard disc-ul marca WESTERN DIGITAL, capacitate 160 GB, având ., nu au fost identificate fișiere care să prezinte interes pentru cauză.
S-a procedat ulterior la percheziționarea hard disckului marca Seagate, capacitate 250 Gb, ., ocazie cu care a fost generat un raport ENCASE, care conține următoarele: structura directoarelor și date tehnice; 1543 fișiere video în care apar minori cu un comportament sexual explicit sau fac referire la acest lucru în denumirea fișierului; 222 fișiere tip imagine în care apar minori cu un comportament sexual explicit; 3 fișiere tip arhivă ce conțin un fișier video și imagini cu minori având un comportament sexual explicit. Toate fișierele arătate mai sus au fost găsite în partiția „D” a HDD-ului marca Seagate, capacitate 250 Gb, ., în folderele cu numele „e2" și „emm”. Folderul denumit „e2” are dimensiunea de 83,1 Mb iar folderul denumit „emm” are dimensiunea de 148 Gb.
Hard disck-ul marca Seagate capacitate 200 Gb . nu a putut fi percheziționat din motive tehnice.
Un număr de 36 fișiere video și un număr de 158 fișiere tip imagine, din cele găsite la percheziția informatică, care au un conținut pornografic cu minori, reprezentând 12,5 Gb din totalul de 148 Gb, împreună cu raportul ENCASE au fost copiate pe un număr de 3 suporți optici tip DVD, marca Omega, care au fost inscripționați cu marker de culoare neagră, după cum urmează: „Percheziție informatică R. M. 1”, având semnătura digitală MD5: C9E6851DC991962AAE46C7229F36C154; „Percheziție informatică R. M. 2”, având semnătura digitală MD5: 7BC8C69513FD486954ED7BF8DCF375AB; „Percheziție informatică R. M. 3”, având semnătura digitală MD5: 4BB0944773C9F06A5897D21D2CE8DF52.
În urma efectuării percheziției informatice, bunurile ridicate de la inculpatul R. M. au fost sigilate, în prezența acestuia, într-un sac de plastic de culoare neagră, cu sigiliul MI seria_.
La data de 18.02.2014, inculpatului R. M. i-a fost adusă la cunoștință învinuirea, respectiv comiterea infracțiunii de pornografie infantilă prin sisteme informatice, sub forma deținerii fără drept - stocării și distribuirii de materiale pornografice prin intermediul sistemelor informatice și a rețelei internet, prev. și ped. de art. 51 din Legea nr. 161/2003, în prezent art. 374 din Noul Cod penal, cu aplicarea art. 41 alin. 2 din Codul Penal din 1969, în prezent art. 35 alin. 1 din Noul Cod Penal, învinuirea constând în aceea că, în perioada februarie 2012 - iulie 2013, prin intermediul conexiunii internet furnizate de către RCS & RDS România, având alocate adresele IP 188.27.215.174 - din data de 15.02.2012, orele 08:35, ora României și IP 188.27.225.202 - din data de 30.07.2013, orele 10:50 -11:15, ora României, a derulat activități de pornografie infantilă prin sisteme informatice, și anume serverul care găzduiește site-ul eDONKEY, constând în deținere fără drept - stocare și răspândire - distribuire, de fișiere conținând materiale pornografice cu minori, pe internet, în cadrul unor rețele „PEER 2 PEER" (P2P).
I-au fost aduse, totodată, la cunoștință inculpatului drepturile procesuale, precum și faptul că, în temeiul art. 17 din Legea 82/2012 s-a procedat la reținerea datelor generate sau prelucrate de către furnizorii de servicii de comunicații electronice destinate publicului.
Audiat fiind în legătură cu învinuirea care i s-a adus, inculpatul a declarat, în esență, următoarele: în cursul anului 2012, în condițiile în care locuia în municipiul D., la adresa la care locuiește și în prezent, având același furnizor de internet, respectiv RCS & RDS România SRL, la un moment dat, accesând rețeaua internet, a descărcat pe propriul calculator programul „DC++”. A procedat la descărcarea acestui program întrucât cunoștea că prin intermediul acestui program poate intra în legătură cu diferiți utilizatori care puneau la dispoziție terților diferite programe informatice, filme, muzică, etc. Pentru a putea avea acces la conținutul pe care diverși utilizatori îl puneau la dispoziție, trebuia ca, la rândul său, să pună la dispoziție anumite fișiere. Nu-și amintește cu exactitate care trebuia să fie mărimea fișierelor puse la dispoziție, este posibil să fie aproximativ 2 Gb. În acest context, suspectul a pus la dispoziția terților aproximativ 5 filme, fiecare având câte 700 Mb. Ulterior acestui moment, a reușit să acceseze conținutul fișierelor puse la dispoziție de către diferiți utilizatori. În acest context, la un moment dat, a observat că unul dintre utilizatori oferea un fișier tip film intitulat „film cu minori, trebuie să vezi asta!”, lucru care i-a atras curiozitatea, sens în care a descărcat pe propriul calculator acel filmuleț. Din câte își amintește acest filmuleț avea sub 50 Mb. A vizionat respectivul filmuleț în care apăreau trei persoane de sex feminin, nud, care dansau. Persoanele păreau minore, suspectul apreciază ca având vârsta în jur de 13 ani. La sfârșitul filmulețului apărea un mesaj în sensul că pentru mai multe astfel de materiale trebuia accesat programul EMULE, iar la rubrica „căutare”, în cadrul programului, trebuiau introduse anumite cuvinte. Din câte își amintește, unul dintre aceste sintagme era „hussy fun”, iar altul „pthc”. Ulterior vizionării acestui mesaj, întrucât avea descărcat în calculatorul programul „EMULE”, a accesat programul respectiv și a urmat pașii din mesaj, introducând la rubrica „căutare” sintagmele mai sus menționate. Ulterior întreprinderii acestor activități, a constatat că pe calculator îi apare o listă foarte mare cu denumiri de filme care conțineau acest gen de materiale. A ales la întâmplare unele dintre ele pe care le-a descărcat pe calculator. Din câte își amintește a descărcat cu acea ocazie aproximativ 7-8 filmulețe, fiecare din acestea fiind sub 50 Mb. A vizionat o parte din aceste filmulețe aleatoriu. Ceea ce a văzut în aceste filmulețe i s-a părut de necrezut, în sensul că nu a crezut că pot fi implicați copii atât de mici în producerea acestui gen de materiale.
Întrebat fiind de către procuror dacă a procedat la ștergerea filmulețelor pe care le-a vizionat, suspectul a răspuns că a procedat la ștergerea filmulețelor, întrucât nu obișnuia să șteargă ceea ce deține pe calculator decât în măsura în care are nevoie de loc.
Ulterior acestui moment, fiind curios să vadă unde se poate ajunge în producția acestui gen de materiale, când își amintea de aceste filmulețe, căuta alte cuvinte pe care le găsea în filmulețele descărcate anterior. Aceste cuvinte le introducea din nou la rubrica „căutare” și apăreau niște fișiere tip „Pack”, respectiv niște fișiere care conțin alte filme de același gen. Aceste fișiere tip „Pack” le descărca pe calculator și le viziona pe sărite. Pe măsură ce viziona filmulețele descărcate constata lucruri din ce în ce mai șocante, aici referindu-se la relații între adulți și persoane având vârsta mult prea mică. Acest lucru 1-a determinat să descarce tot mai multe materiale de acest gen cu scopul de a vedea cât de bolnavi sunt unii oameni. Această activitate a desfășurat-o în perioada 2012 - 2013. Își amintește însă că și în cursul anului 2014, în luna ianuarie, a căutat să vadă dacă au apărut filme noi cu acest gen de materiale, cu același scop.
Inculpatul a precizat, că descărca un filmuleț din acele arhive tip pack, în sensul că pornea calculatorul și, respectiv programul pentru descărcarea unui fișier, iar, ulterior descărcării acestuia închidea programul. Ulterior, peste câteva luni, când accesa din nou programul, se continua descărcarea și a celorlalte filmulețe conținute în acel pack, fără ca el să aibă intenția să le descarce.
La întrebarea procurorului, inculpatul R. M. a precizat că a fost singura persoană care a utilizat sistemele informatice percheziționate.
La întrebarea procurorului, inculpatul R. M. precizat faptul că nu cunoștea în detaliu modalitatea de funcționare a unei rețele PEER 2 PEER.
La întrebarea procurorului, inculpatul R. M. precizat faptul că deține un film cu materiale pornografice de alt tip decât cele cu minori.
S-a procedat la redarea quasi în întregime a declarației inculpatului R. M. tocmai în ideea de a se constata modalitatea în care a ajuns să „consume” materiale pornografice cu minori, explicațiile acestuia arătând faptul că inculpatul, gradat, începând cu un număr mic de filme - 7 la număr, în urma schimburilor cu alte persoane care consumă aceste tipuri de materiale, a ajuns să dețină un număr impresionant de materiale pornografice cu minori. În urma analizării procesului verbal de percheziție informatică, a rezultat astfel faptul că inculpatul deținea pe propriile sisteme informatice materiale pornografice cu minori, astfel: pe HDD aproximativ 1.700 fișiere conținând poze și filmulețe, cuprinzând aproximativ 148 GB din spațiul total de 250 GB al HDD-ului. Această cantitate este cu atât mai semnificativă cu cât inculpatul a declarat faptul că, periodic, opera la ștergerea acestui gen de materiale pornografice.
Este de asemenea relevant cu privire la pericolul social concret al inculpatului detașarea cu care acesta privește fenomenul de pornografie infantilă prin sisteme informatice precum și perseverența acestuia în colectarea acestui gen de materiale, perseverență care a condus la existența, pe sistemele sale informatice, a unei colecții totale de aproximativ 1.700 fișiere conținând poze și filmulețe.
Pericolul social concret al inculpatului rezidă și din faptul că, fiind un „consumator” al acestui gen de material pornografic, în sensul că deține pe computerul personal un număr impresionant de poze și filmulețe pornografice cu minori, și fiind un distribuitor al acestui tip de material pornografic, inculpatul încurajează exploatarea minorilor prin obligarea acestora la întreținerea de relații sexuale care, mai apoi, sunt fotografiate ori/și filmate. Este astfel evident că atâta timp cât există persoane care se conectează la rețeaua de internet în scopul de a obține acest gen de material pornografic, categorie de persoane din care face parte și inculpatul, prin aceste solicitări de producere și distribuire a pozelor și filmelor din această categorie sunt stimulate alte persoane care, pentru a obține profit material sau din alte motive, exploatează sexual minorii, iar, mai apoi, distribuie materialele astfel obținute. Se poate concluziona astfel că inculpatul, prin activitatea sa, contribuie în mod indirect la exploatarea sexuală a minorilor.
De altfel, conform unor studii efectuate de poliția daneză în cursul anului 2008, a rezultat faptul că România se află pe locul întâi între „gazde” de site-uri de pornografie infantilă cu 86 de site-uri pe diferite domenii. Conform publicației „The Standard”, alte țări care apar în baza de date cu site-uri de pornografie infantilă sunt SUA - cu 43 de domenii, Rusia cu 40 de domenii, C. cu 23 de domenii. S-a concluzionat astfel că această statistică reflectă tendința persoanelor care consumă acest gen de pornografie de a cumpăra un domeniu într-o țară unde nu pot fi localizați ușor. S-a apreciat astfel că numărul mare de adrese din România indică faptul că autoritățile din această țară nu reacționează destul de prompt la „ponturile” legate de site-uri cu pornografie infantilă. Același studiu concluzionează, de asemenea, că pornografia infantilă pe internet reprezintă, din punct de vedere al profitabilității a doua mare afacere după droguri și arme.
Cu privire la activitatea de răspândire - distribuire de fișiere conținând materiale pornografice cu minori, pe internet, în cadrul unor rețele „PEER 2 PEER” (P2P), s-a reținut și această modalitate de săvârșirea a infracțiunii de către inculpatul R. M. întrucât din probe a rezultat faptul că acesta a desfășurat activitățile de stocare prin intermediul rețelei „PEER 2 PEER” (P2P). Este astfel de notorietate faptul că rețelele de tip „PEER 2 PEER” (P2P), funcționează în sensul că, în momentul în care utilizatorul descarcă (dowloadează) fișiere prin intermediul acestora, concomitent, fișierele descărcate sunt puse la dispoziția altor utilizatori care accesează rețeaua, fiind astfel distribuite terților (share-uite).
Potrivit art. 181 alin, 1 și 2 C.pen.:-„prin sistem informatic” se înțelege orice dispozitiv sau ansamblu de dispozitive interconectate sau aflate în relație funcțională, dintre care unul sau mai multe asigură prelucrarea automată a datelor, cu ajutorul unui program informatic; - „prin date informatice” se înțelege orice reprezentare a unor fapte, informații sau concepte într-o formă care poate fi prelucrată printr-un sistem informatic. În această categorie se include și orice program informatic care poate determina realizarea unei funcții de către un sistem informatic.
Termenele de „prelucrare automată a datelor” și cel de „program informatic” folosite în definiția de mai sus sunt explicate de prevederile art. 35 lit. b și c din L. 161/2003: - art. 35 lit. b din Legea 161/2003 – „Prin prelucrare automată a datelor se înțelege procesul prin care datele dintr-un sistem informatic sunt prelucrate prin intermediul unui program informatic”. - art. 35 lit. c din Legea 161/2003 – „Prin program informatic se înțelege un ansamblu de instrucțiuni care pot fi executate de un sistem informatic în vederea obținerii unui rezultat determinat”.
Altfel vorbind, această infracțiune se poate realiza spre exemplu, prin copierea unor imagini de pe un anumit suport cum ar fi CD-ul, prin scanarea unor fotografii care prezintă materiale pornografice cu minori, prin înregistrarea acestora cu ajutorul unor camere video în format digital, sau de pe internet și deținerea lor ilegală.
Sistemele informatice reprezintă un ansamblu de componente care funcționează cu ajutorul unor soft-uri pentru a prelua, prelucra, stoca și transmite date informatice. Cel mai bun exemplu este computerul. Datele sunt introduse cu ajutorul tastaturii de exemplu, sunt prelucrate imagini, fișiere audio etc, cu ajutorul unor soft-uri, acestea sunt stocate pe hard-disk și pot fi transmise de exemplu prin placa de rețea și cablurile de rețea.
Adresa IP (Internet Protocol) este practic un număr care permite identificarea si comunicarea mai multor calculatoare dintr-o rețea, fie că este vorba de internet sau de rețele neconectate la internet.
Adresa IP Dinamică (Dynamic IP Address): reprezintă o adresă IP care nu este statică și se poate schimba, la fiecare nouă conectare, fiind destinată echipamentelor care nu necesită conexiune permanentă la Internet/Rețea. Această adresă IP este alocată de către furnizorul de acces la internet (ISP) sau de către un Server DHCP. Acest lucru este destinat unui număr mare de clienți, ce nu necesită să dețină aceeași adresa IP mereu, din mai multe motive. Calculatorul va prelua automat o adresa IP când se conectează la rețeaua respectivă fără să fie nevoie a se cunoaște detaliile rețelei respective privind configurarea. Această adresă IP poate fi alocată oricărei persoane care utilizează o conexiune dial-up, conexiuni Wireless și conexiuni de mare viteză (Hight Speed Internet). Pentru un server mail sau un server web, este recomandată alocarea unei adresei IP statice.
Adresa IP statică (Static IP Address): Este o adresa IP fixă ce nu se schimba niciodată, fiind destinată echipamentelor care necesită conexiuni permanente la Internet/Rețea. Este în contrast cu o adresa IP dinamică ce se poate schimba oricând.
Majoritatea furnizorilor de internet alocă IP-uri dinamice clienților, deoarece aceștia nu sunt conectați non stop la internet. IP-uri statice au de obicei firmele care au nevoie de un server care să fie permanent conectat la internet.
Este foarte important la un IP dinamic să se cunoască exact data și ora de interes pentru a se putea identifica exact unde a fost alocată.
Nu pot exista 2 IP-uri identice simultan în aceeași rețea. In cazul IP-urilor dinamice, aceeași adresă IP poate fi alocată mai multor utilizatori, însă pe rând, nu simultan. Când un calculator se deconectează de la internet își pierde adresa IP, dacă este dinamică, aceasta putând fi alocată unui alt utilizator când acesta din urmă se conectează. În cazul IP-urilor statice, chiar dacă calculatorul se deconectează de la internet adresa lui IP nu este alocată altui utilizator, ci rămâne nefolosită până la reconectarea utilizatorului de drept.
Internetul este o colecție de computere care sunt conectate la mare viteză prin legături de date și linii telefonice cu scopul de a schimba informații și servicii. Conexiunea între computerele conectate la internet poate fi făcută între granițele interstatale și internaționale, iar informația trimisă între calculatoarele conectate la internet poate trece frecvent granițele dintre state și cele internaționale chiar dacă aceste calculatoare se află în același stat.
Computerele conectate la internet sunt identificate cu ajutorul adreselor. Adresele de internet iau diferite forme, inclusiv Adrese de Conexiune Protocol Internet, precum și nume de domeniu clar determinate (FQDN). Adresele de Internet sunt unice și pot fi folosite atât pentru a identifica locația unui anume computer conectat la internet cât și pentru, în anumite cazuri, identificarea locației fizice a acelui computer.
Computerele folosesc adrese precum adrese de canal de conexiune pentru a putea suporta mai multe conexiuni de protocol pentru același computer. Conexiunile de protocol obișnuite au numere de port bine cunoscute care sunt făcute publice și folosite ca urmare a unor convenții. De exemplu, rețelele solicită apelări folosind Protocolul de Transfer Hyper Text (HTTP), trimis pe bine cunoscutul canal de conexiune 80.
Computerele folosesc identități ale utilizatorului (User ID) sau conturi pentru a identifica anumiți utilizatori de computer. Utilizatorii unui computer primesc un cont (User ID) unic, care este folosit pentru a identifica utilizatorul de pe sistem. Utilizatorilor li se cere în general să se identifice la stabilirea conexiunii atunci când se folosește un suport pentru acces. O astfel de metodă folosită frecvent este parola. Accesul la computer și resurse poate fi reglat de către administratorul computerului pentru fiecare cont individual.
„Fișierele Jurnal” sunt fișiere administrative ale computerului menținute de sistem care conțin informații legate de activitățile utilizatorilor computerului, programe activate pe computer și activitatea legată de resursele computerului folosite pentru rețele, modem-uri și imprimante. Fișierele jurnal pot fi folosite pentru a identifica utilizări neautorizate ale resurselor computerului.
De asemenea, conexiunile între computere pot fi înregistrate, pot înregistra adrese IP și alte informații legate de computerul care face conexiunea. Marea majoritate a sistemelor de operare de bază precum Windows sau UNIX au această capacitate de înregistrare încorporată, și utilizatorul poate alege să permită accesul acestei funcții de înregistrare. Programele de analiză a rețelelor sunt de asemenea larg accesibile pentru a monitoriza o conexiune internet și a determina care utilizator este conectat la care computer într-un anume moment, precum și informațiile transmise între computere.
Un sistem sau o rețea este un grup de computere care inter-operează și permite utilizatorilor să împartă resursele. Conexiunile dintr-o rețea locală sau internă pot fi transmise printr-un singur computer, folosit pentru a proteja sau sigila rețeaua internă de la internet. Acest computer poate fi folosit drept „poartă de acces restricționat (firewall) pentru a limita traficul la internet înăuntru și în afara rețelei interne. Acest computer poate fi de asemenea folosit pentru a proteja adevărata identitate și cantitatea de computere din spatele său și transmite tot traficul la internet de pe o singură adresă IP.
Metoda de partajare Peer to Peer (P2P) este o metodă de comunicare disponibilă pentru utilizatorii de internet prin folosirea unui software special. Computerele conectate prin internet și care folosesc acest software de la o rețea care permite partajarea de fișiere digitale între utilizatorii de pe rețea. Un utilizator obține mai întâi soft-ul P2P, care poate fi descărcat de pe internet. In general soft-urile P2P permit utilizatorului să efectueze setările necesare pentru ca fișierele de pe computerul personal să fie partajate cu alți utilizatori care rulează programe compatibile P2P. Un utilizator obține fișiere prin deschiderea soft-ului P2P de pe computerul utilizatorului și să efectueze o căutare în fișierele partajate la momentul respectiv în rețea.
„EMULE” este un tip de software P2P care permite utilizatorilor să își instaleze propria rețea de contacte P2P. Partajarea de fișiere prin intermediul „EMULE” este limitată doar utilizatorilor care au fost adăugați listei private de „prieteni”. Un nou utilizator este adăugat listei de prieteni prin intermediul unei „cereri de prietenie” (invitație). Acceptarea unei cereri de prietenie va permite ca noul utilizator să descarce fișiere de la utilizatorul care a trimis cererea de prietenie. Noul utilizator poate apoi să aleagă lista de fișiere pe care celălalt utilizator o are disponibilă pentru descărcare, poate selecta fișierele din listă și să descarce fișierele selectate. Descărcarea unui fișier se face printr-o conexiune directă între computerul care cere fișierul și computerul care conține fișierul.
Potrivit art. 374 alin. 4 din Noul Cod Penal, prin materiale pornografice cu minori se înțelege „orice material care prezintă un minor având un comportament sexual explicit sau care deși nu prezintă o persoană reală, simulează, în mod credibil, un minor având un astfel de comportament”.
Materialul pornografic astfel descris de art. 374 alin. 4 C.pen. poate să nu cuprindă o persoană reală, ci doar să simuleze în mod credibil un minor. Aceasta tot pentru faptul că efectele produse sunt aceleași și pentru ca autorii să nu scape nepedepsiți, în sensul că ar putea invoca aspectul că minorii prezentați nu sunt persoane reale, fiind foarte greu pentru organele judiciare să le identifice pentru a proba afirmația făcută. Cu atât mai mult cu cât, fiind vorba despre infracțiuni produse prin sisteme informatice, imaginile pot fi distribuite de la un capăt la altul al lumii, într-un timp foarte scurt, sau, pentru a îngreuna descoperirea acestora, autorii ar putea recurge la tot felul de trucuri tehnice pentru a ascunde cât mai mult profilul victimei, astfel că acesta nu mai poate fi identificat („Pornografia infantilă în reglementările actuale”, M. P., Vicepreședinte Curtea de Apel Oradea, C. - F. U., Judecător Judecătoria Oradea, publicat în revista Dreptul nr. 11/2003, pag. 38 – 52).
Împotriva acestei hotărâri au declarat apel D. – S. TERITORIAL CLUJ și inculpatul R. M. solicitând admiterea acestora, desființarea hotărârii atacate și pronunțarea unei noi hotărâri.
P. a solicitat ca prin noua hotărâre să se dispună condamnarea inculpatului la o pedeapsă mai mare, cu stabilirea modalității de executare în regim de detenție.
În motivarea apelului parchetului s-a arătat că este vorba de o cantitate impresionantă de materiale pornografice care au fost reținute și transmise de inculpat (aproximativ 1.600 de fișiere) fapta acestuia având un grad ridicat de pericol social.
Inculpatul R. M. a solicitat reducerea cuantumului pedepsei aplicare, cu menținerea modalității de executare a suspendării sub supraveghere.
În motivarea apelului s-a arătat că instanța de fond a reținut în mod greșit în sarcina inculpatului comiterea faptei și în modalitatea distribuirii, câtă vreme inculpatul nu a făcut decât să stocheze materiale pornografice pentru a le viziona și nu pentru a le pune la dispoziția altor persoane.
Apoi, câtă vreme se va reține numai modalitatea stocării, este evident că nu se poate rețin forma continuată a infracțiunii.
S-a mai arătat că inculpatul a fost judecat în procedura recunoașterii vinovăției, cu reducerea limitelor de pedeapsă, este angajat în muncă, cu posibilități de reintegrarea în societate.
Apelul D. – S. TERITORIAL CLUJ este în parte fondat, iar apelul inculpatului R. M. este nefondat.
În baza probelor administrate în cauză s-a reținut o corectă stare de fapt, dându-se acesteia o încadrare juridică corespunzătoare, vinovăția inculpatului fiind stabilită în afara oricărui dubiu.
Cerere de schimbare a încadrării juridice formulată de inculpatul R. M. este neîntemeiată întrucât activitatea de răspândire-distribuire de fișiere conținând materiale pornografice cu minori pe internet, prin intermediul rețelei „PEER 2 PEER” (P2P) funcționează pe principiul că în momentul în care utilizatorul descarcă fișiere prin intermediul acestora, automat fișierele descărcate sunt puse la dispoziția altor utilizatori care accesează rețeaua, moment în care sunt distribuite terților.
Pe de altă parte, din probele aflate la doar nu se poate reține lipsa laturii subiective (intenției) în ce privește activitatea de distribuire în modalitatea arătată mai sus, având în vedere că pentru folosirea rețele P2P se cere acordul utilizatorului, caz în care acesta este atenționat asupra modului de funcționare al rețelei și accesul altor utilizatori.
Pedeapsa aplicată inculpatului a fost corect individualizată în ce privește cuantumul acesteia, în raport de criteriile prevăzute de lege, în cauză neimpunându-se modificarea ei în sensul majorării sau diminuării.
La stabilirea în concret a gradului de pericol social al unei infracțiuni, se ține seama de modul și mijloacele de săvârșire a faptei, de scopul urmărit, de împrejurările în care fapta a fost comisă, de urmarea produsă sau care s-ar fi putut produce, precum și de persoana și conduita inculpatului.
În raport de aceste criterii, se poate susține că fapta inculpatului are un grad ridicat de pericol social având în vedere, pe de o parte, valorile sociale apărate prin norma de incriminare, iar pe de altă parte, elementele definitorii ale conținutului ei concret.
Mai mult, cantitatea mare de fișiere stocate și puse la dispoziția altor utilizatori ai rețelei (peste 1.600 fișiere) și durata mare de timp (aprox. 1 an și jumătate) conferă faptei un grad și mai ridicat de pericol social.
În fine, Curtea mai reține că inculpatul a comis fapta în formă continuată, aspect care ridică periculozitatea socială a acesteia.
În aceste condiții este evident că suspendarea sub supraveghere a pedepsei nu este suficientă pentru reeducarea inculpatului, impunându-se executarea în regim de detenție.
Așa fiind, în temeiul art. 421 pct. 2 lit. a C.pr.penală, Curtea va admite apelul parchetului, va desființa hotărârea în ce privește modalitatea de executare si pronunțând o nouă hotărâre, va înlătura aplicarea art. 86 ind. 1 si următoarele din V.C.penal, dispunând executarea pedepsei de 3 ani închisoare în regim de detenție, făcând aplicarea art. 71 rap.la art. 64 lit.a teza a-II-a din V.C.penal, cu menținerea restului dispozițiilor hotărârii atacate.
În temeiul art. 421 pct. 1 lit. b C.pr.penală, Curtea va respinge apelul inculpatului R. M. ca nefondat, obligându-l, potrivit art. 275 alin. 2 C.pr.penală, la 200 lei cheltuieli judiciare, restul cheltuielilor rămânând în sarcina statului.
PENTRU ACESTE MOTIVE,
IN NUMELE LEGII
DECIDE:
1. Admite apelul declarat de D. – S. TERITORIAL CLUJ împotriva sentinței penale nr. 437 pronunțată la 15 mai 2014 de Tribunalul Cluj pe care o desființează în parte, numai în ce privește modalitatea de executare si pronunțând o nouă hotărâre
Înlătură aplicarea art. 86 ind. 1 si următoarele din V.C.penal si dispune executarea pedepsei de 3 ani închisoare în regim de detenție.
Face aplicarea art. 71 raportat la art. 64 lit.a teza a-II-a din V.C.penal.
Menține restul dispozițiilor hotărârii atacate.
2. Respinge ca nefondat apelul declarat de inculpatul R. M. împotriva aceleiași hotărâri.
Obligă inculpatul să plătească 200 lei în favoarea statului, restul cheltuielilor rămânând în sarcina acestuia.
Definitiva.
Pronunțată în ședința publică din 4 noiembrie 2014.
PREȘEDINTE, JUDECĂTOR, GREFIER,
V. V. A. L. H. L. CADIS
Red.V.V.A./19.11.2014.
Dact.H.C./4 ex./20.11.2014.
Jud.fond: L.-A. C.
| ← Verificare măsuri preventive. Art.205 NCPP. Încheierea nr.... | Ultrajul. Art. 239 C.p.. Decizia nr. 1708/2013. Curtea de Apel... → |
|---|
