Formalităţile necesare constituirii societăţilor comerciale
| Comentarii |
|
formalităţile necesare constituirii societăţilor comerciale, Întocmirea actelor constitutive. Înmatricularea şi autorizarea funcţionării societăţii. Certificatul de înregistrare. publicitatea privind constituirea societăţii şi înscrierea fiscală a societăţii comerciale
Pentru dobândirea personalităţii juridice şi implicit a calităţii de subiect de drept distinct de asociaţii ce o înfiinţează, societatea trebuie să parcurgă următoarele formalităţi:
a) întocmirea actului sau actelor constitutive în forma cerută de lege;
b) înmatricularea şi autorizarea funcţionării societăţii;
c) publicitatea privind constituirea societăţii şi înscrierea fiscală a societăţii.
Întocmirea actelor constitutive
Prin întocmirea actelor constitutive avem în vedere redactarea, şi după caz, autentificarea înscrisurilor actelor respective.
Pentru cazul în care legea permite forma înscrisului sub semnătură privată, înscrisul actului constitutiv trebuie datat şi semnat de către toţi asociaţii sau, în caz de subscripţie publică, de fondator. Potrivit dispoziţiilor art. 5 alin. (7) din Legea nr. 31/1990, actul constitutiv dobândeşte dată certă prin depunerea la oficiul registrul comerţului.
Când legea impune forma autentică a actului constitutiv, în practică aceasta este dată în cvasitotalitatea situaţiilor de către notarul public. Cu prilejul autentificării actului constitutiv, notarul public va verifica legalitatea acestuia. Această obligaţie este consacrată în mod expres de art. 6 din Legea nr. 36/1995 care prevede
că notarii publici vor verifica actele pe care le instrumentează pentru a nu cuprinde clauze contrare legii şi bunelor moravuri. Dacă prin clauzele sale actul este contrar legii sau bunelor moravuri, notarul public este obligat să refuze întocmirea lui’.
Efectele întocmirii actelor constitutive asupra viitoarei societăţi comerciale
întocmirea actelor constitutive produce anumite consecinţe juridice asupra viitoarei societăţi comerciale. Problema personalităţii juridice aflate în curs de constituire este reglementată de art. 205 noul cod civil După ce consacră principul potrivit căruia persoanele juridice care sunt supuse înregistrării au capacitatea de a avea drepturi şi obligaţii de la data înregistrării lor, textul de lege enunţat dispune: „cu toate acestea, persoanele juridice prevăzute la alin. (1) pot, chiar de la data actului de înfiinţare să dobândească drepturi şi să îşi asume obligaţii, însă numai în măsura necesară pentru ca persoana juridică să ia fiinţă în mod valabil”.
Cum societatea comercială are şi calitatea de persoană juridică, înseamnă că în temeiului Codului civil, societatea comercială aflată în curs de constituire dobândeşte capacitate de folosinţă şi, implicit, capacitate de exerciţiu restrânsă. Această capacitate restrânsă («mica personalitate juridică») priveşte numai drepturile şi obligaţiile relative la constituirea valabilă a societăţii comerciale. în virtutea acestei capacităţi juridice restrânse a societăţii comerciale aflate în curs de constituire, asociaţii pot deschide un cont la o societate bancară în vederea vărsării capitalului social: se recunoaşte validitatea contractului de comodat sau de locaţiune, după caz, asupra imobilului în care societatea urmează să-şi stabilească sediul social etc.
Potrivit dispoziţiilor art. 36 alin. (1) lit. e) din Legea nr. 31/1990, actele încheiate în contul societăţii trebuie aprobate de către asociaţi.
Înmatricularea şi autorizarea funcţionării societăţii
Societatea comercială este supusă înmatriculării (înregistrării) în registrul comerţului şi autorizării funcţionării în condiţiile Legii nr. 26/1990, ale Legii nr. 359/2004 privind simplificarea formalităţilor la înregistrarea în registrul comerţului a persoanelor fizice, asociaţiilor familiale şi persoanelor juridice, înregistrarea fiscală a acestora, precum şi la autorizarea funcţionării persoanelor juridice şi O.U.G. nr. 116/2009 pentru instituirea unor măsuri privind activitatea de înregistrare în registrul comerţului.
Cererea de înmatriculare (înregistrare) a societăţii
înmatricularea societăţii comerciale se realizează în baza unei cereri-tip adresate biroului unic din cadrul oficiului registrului comerţului în a cărui rază teritorială se va afla sediul societăţii. Potrivit dispoziţiilor art. 36 din Legea nr. 31/1990 fondatorii, primii administratori sau, dacă este cazul, primii membri ai directoratului şi ai consiliului de supraveghere ori un împuternicit al acestora vor solicita înmatricularea societăţii în registrul comerţului în 15 zile de la data încheierii actului constitutiv.
Cererea de înmatriculare trebuie să fie însoţită de următoarele documente:
a) actul constitutiv al societăţii;
b) dovada efectuării vărsămintelor în condiţiile actului constitutiv;
c) dovada sediului declarat şi a disponibilităţii firmei. Ca dovadă a sediului pot fi aduse acte precum contracte de vânzare-cumpărare, de comodat, de locaţiune etc. asupra spaţiului în care urmează să fie stabilit sediul societăţii;
d) în cazul aportului în natură subscris şi vărsat la constituire, actele privind proprietatea, iar în cazul în care printre ele figurează şi imobile, certificatul constatator al sarcinilor de care sunt grevate;
e) actele constatatoare ale operaţiunilor încheiate în contul societăţii şi aprobate de către asociaţi;
f) declaraţia pe propria răspundere a fondatorilor, a primilor administratori şi, după caz, a primilor directori, respectiv a primilor membri ai directoratului şi ai consiliului de supraveghere şi, dacă este cazul, a primilor cenzori;
g) alte acte sau avize prevăzute de legi speciale în vederea constituirii.
Soluţionarea cererii de înmatriculare a societăţii comerciale
Până la adoptarea O.U.G. nr. 116/2009, controlul legalităţii actelor sau faptelor care, potrivit legii, se înregistrează în registrul comerţului se exercita de justiţie printr-un judecător delegat la oficiul registrul comerţului. Actualmente, O.U.G. nr. 116/2009 prevede: „competenţa de soluţionare a cererilor de înregistrare în registrul comerţului şi, după caz, a altor cereri aflate în competenţa de soluţionare a judecătorului delegat, va aparţine, până la reglementarea activităţii de înregistrare în registrul comerţului efectuată de registratori comerciali, directorului oficiului registrului comerţului de pe lângă tribunal şi/sau persoanei ori persoanelor desemnate de către directorul general al Oficiului Naţional al Registrului Comerţului&"
Obiectul controlului de legalitate îl reprezintă respectarea normelor imperative privind constituirea societăţilor comerciale, precum cele referitoare la: numărul asociaţilor, capitalul social subscris şi vărsat, aporturile asociaţilor, obiectul de activitate, existenţa şi valabilitatea actelor anexate cererii de înregistrare etc.m
Dacă există aporturi în natură, potrivit art. 38 alin. (1) din Legea nr. 31/1990 se va întocmi un raport de către unul sau mai mulţi experţi. Raportul va cuprinde descrierea şi modul de evaluarea a fiecărui bun şi se va evidenţia dacă valoarea acestuia corespunde numărului şi valorii acţiunilor acordate în schimb. Raportul întocmit de experţi trebuie depus de către fondatori în termen de 15 zile de la data aprobării sale, la oficiul registrul comerţului. Registrul comerţului va trimite o notificare cu privire la depunerea raportului experţilor către Regia Autonomă „Monitorul Oficial” pentru a fi publicată.
Soluţiile pronunţate
în urma analizării cererii de înregistrare în registrul comerţului, directorul sau, după caz, persoana desemnată poate admite cererea dacă sunt îndeplinite condiţiile în acest sens, sau poate respinge cererea, dacă cerea nu este conformă cu prevederile legale aplicabile în materie.
Admiterea cererii de înmatriculare a societăţii
Potrivit prevederilor art. 6 din O.U.G. nr. 116/2009, în cazul în care cerinţele legale sunt îndeplinite, directorul oficiului registrului comerţului şi/sau persoana desemnată, prin rezoluţie, va autoriza constituirea societăţii comerciale. înmatricularea se efectuează în termen de 24 de ore de la data rezoluţiei directorului registrului comerţului sau persoanei desemnate prin care se autorizează înmatricularea societăţii comerciale.
înmatricularea societăţii în registrul comerţului are drept consecinţă dobândirea personalităţii juridice a societăţii comerciale. In acest sens art. 41 alin. (1) din Legea nr. 31/1990 dispune că societatea comercială este persoană juridică de la data înmatriculării în registrul comerţului.
Respingerea cererii
Se înţelege că dacă actul constitutiv este contrar legii sau nu este însoţit de documentaţia prevăzută în mod expres de lege, directorul registrului comerţului sau persoana desemnată, după caz, va respinge cererea de înregistrare a societăţii.
Reglementările legale nu prevăd, însă considerăm că nu există niciun impediment ca directorul sau persoana desemnată să acorde un termen până la care solicitantul cererii de înregistrare să înlăture neregularităţile constatate sau să procure ori să modifice actele necesare autorizării şi înregistrării societăţii în registrul comerţului.
Art. 6 din O.U.G. nr. 116/2009 prevede că rezoluţia directorului registrului comerţului ori a persoanei desemnate privitoare la înregistrarea societăţii sau la orice alte înregistrări în registrul comerţului este executorie de drept. împotriva rezoluţiei directorului sau persoanei desemnate se poate formula plângere în termen de 15 zile de la pronunţare pentru părţi şi de la data publicării rezoluţiei sau a actului modificator al actului constitutiv în Monitorul Oficial, pentru orice alte persoane interesate. Soluţionarea plângerii este de competenţa instanţei de judecată. Hotărârea pronunţată în soluţionarea plângerii este executorie şi este supusă numai recursului.
Certificatul de înregistrare
în urma înregistrării societăţii, oficiul registrului comerţului eliberează certificatul de înregistrare. Certificatul de înregistrare, conţinând codul unic de înregistrare, atestă că societatea comercială a fost luată în evidenţa oficiului comerţului' '. Certificatul de înregistrare cuprinde menţiuni cu privire la: firma societăţii, sediul social, activitatea principală, numărul de ordin în oficiul comerţului şi codul unic înregistrare atribuit de Ministerul Finanţelor Publice.
Publicitatea privind constituirea societăţii şi înscrierea fiscală a societăţii comerciale
Publicitatea privind constituirea societăţii comerciale
Constituirea societăţii comerciale este supusă publicităţii în Monitorul Oficial. în acest sens, Legea nr. 359/2004 (art. 14) dispune că, după efectuarea înmatriculării societăţii, un extras al rezoluţiei directorului sau persoanei desemnate se comunică, din oficiu, Regiei Autonome „Monitorul Oficial” spre publicare pe cheltuiala societăţii. Extrasul rezoluţiei supus publicării cuprinde următoarele menţiuni: numărul şi data rezoluţiei, denumirea, sediul social şi forma juridică, numele şi adresa fondatorilor, administratorilor şi, când este cazul, al cenzorilor, domeniul şi activitatea principală, capitalul social şi durata de funcţionare. La cerere şi pe cheltuiala societăţii, rezoluţia directorului sau a persoanei desemnate se poate publica integral în Monitorul Oficial, Partea a IV-a.
Neîndeplinirea cerinţelor privind constituirea societăţii comerciale nu atrage nulitatea societăţii, ci produce efectul inopozabilităţii faţă de terţi a înregistrării societăţii.
Înscrierea fiscală a societăţii comerciale
Concomitent cu efectuarea înmatriculării societăţii se realizează şi înscrierea fiscală a acesteia. Pe baza datelor cuprinse în cererea de înregistrare fiscală, comunicate de oficiul registrului comerţului, Ministerul Finanţelor Publice atribuie codul unic de înregistrare. Certificatul de înregistrare, conţinând codul unic de înregistrare, atestă atât luarea societăţii în evidenţa oficiul comerţului, cât şi luarea în evidenţa organului fiscal.
