Art. 208 Reducerea sau majorarea capitalului social
| Comentarii |
|
CAPITOLUL II
Reducerea sau majorarea capitalului social
Art. 208
(1) Reducerea capitalului social va putea fi făcută numai după trecerea a două luni din ziua în care hotărârea a fost publicată în Monitorul Oficial al României, Partea a IV-a.
(2) Hotărârea va trebui să respecte minimul de capital social, atunci când legea îl fixează, să arate motivele pentru care se face reducerea şi procedeul ce va fi utilizat pentru efectuarea ei.
(3) Creditorii societăţii, ale căror creanţe sunt anterioare publicării hotărârii, vor fi îndreptăţiţi să obţină garanţii pentru creanţele care nu au devenit scadente până la data respectivei publicări. Aceştia au dreptul de a face opoziţie împotriva acestei hotărâri, în conformitate cu art. 62.
(4) Reducerea capitalului social nu are efect şi nu se fac plăţi în beneficiul acţionarilor până când creditorii nu vor fi obţinut realizarea creanţelor lor ori garanţii adecvate sau până la data la care instanţa a respins cererea creditorilor ca inadmisibilă ori, apreciind că societatea a oferit creditorilor garanţii adecvate sau că, luându-se în considerare activul societăţii, garanţiile nu sunt necesare, a respins cererea creditorilor ca neîntemeiată, iar hotărârea judecătorească a rămas definitivă.
(5) La cererea creditorilor societăţii, ale căror creanţe sunt anterioare publicării hotărârii, instanţa poate obliga societatea la acordarea de garanţii adecvate dacă, în mod rezonabil, se poate aprecia că reducerea capitalului social afectează şansele de acoperire a creanţelor, iar societatea nu a acordat garanţii creditorilor, potrivit prevederilor alin. (3).
Legea 31 1990 a societăţilor comerciale actualizată prin:
Legea 76/2012 - pentru punerea în aplicare a Legii nr. 134/2010 privind codul de procedură civilă din 24 mai 2012, Monitorul Oficial 365/2012;
OUG 52/2008 - pentru modificarea şi completarea Legii nr. 31/1990 privind societăţile comerciale şi pentru completarea Legii nr. 26/1990 privind registrul comerţului din 21 aprilie 2008, Monitorul Oficial 333/2008;
Legea 441/2006 - pentru modificarea şi completarea Legii nr. 31/1990 privind societăţile comerciale, republicată, şi a Legii nr. 26/1990 privind registrul comerţului, republicată din 27 noiembrie 2006, Monitorul Oficial 955/2006;
| ← Art. 207 Reducerea sau majorarea capitalului social | Art. 209 Reducerea sau majorarea capitalului social → |
|---|
Citește mai mult
[conform precizărilor art. 207 alin. (1) şi (2) Legea nr. 31/1990 privind societățile comerciale].Hotărârea astfel adoptată se depune la oficiul registrului comerţului pentru menţionare în registru şi publicare în Monitorul Oficial, Partea a IV-a. Hotărârea nu va putea fi însă executată, decât după trecerea unui termen de două luni de la data publicării ei în Monitorul Oficial.
2. Acest termen, care echivalează cu o suspendare legală a efectelor hotărârii de reducere a capitalului, este instituit ca un moratoriu acordat creditorilor societăţii, care ar putea fi afectaţi de reducerea capitalului şi, prin aceasta, de restrângerea garanţiei legale constituite, într-un sens larg, de capitalul societăţii41. în acest sens, alineatul 3 al art. 208 Legea nr. 31/1990 privind societățile comerciale introduce o distincţie subtilă - şi nu neapărat voită - între diferitele categorii de creditori ai societăţii. Astfel, este enunţată regula potrivit căreia creditorii cu garanţii anterioare publicării hotărârii au dreptul să obţină garanţii pentru creanţele ce au devenit scadente până la data respectivei publicări. Per a contrario, rezultă ce aceşti creditori nu sunt îndreptăţiţi să obţină asemenea garanţii pentru creanţele nescadente sau care au devenit scadente după data publicării hotărârii de reducere. în schimb, orice creditor al societăţii, a cărui creanţă este anterioară publicării hotărârii de reducere a capitalului, poate face opoziţie împotriva acestei hotărâri, în condiţiile art. 62 Legea nr. 31/1990 privind societățile comerciale, la instanţa competentă teritorial şi material, indiferent dacă data exigibilităţii creanţei sale se plasează, în timp, înainte sau ulterior publicării hotărârii de reducere a capitalului.
în acest context este remarcabilă - în plan negativ - necorelarea dintre termenul prevăzut de alin. (1) al acestui articol (două luni de la publicarea hotărârii) şi termenul stipulat de art. 62 Legea nr. 31/1990 privind societățile comerciale (30 de zile de la data publicării hotărârii). Astfel, chiar dacă hotărârea de reducere a capitalului nu va produce efecte timp de două luni de la publicarea sa, termenul util în care creditorii pot face opoziţie este de doar 30 de zile de la publicarea hotărârii în Monitorul Oficial, întrucât art. 208 Legea nr. 31/1990 privind societățile comerciale nu stabileşte un alt termen pentru opoziţie, făcând doar precizarea că aceşti creditori „au dreptul de a face opoziţie împotriva acestei hotărâri, în conformitate cu art. 62."
Opoziţia se depune la oficiul registrului comerţului care, în termen de 3 zile de la data depunerii, o va menţiona în registru şi o va înainta instanţei judecătoreşti de la locul unde societatea îşi are sediul principal. Odată cu depunerea opoziţiei, creditorii pot cere instanţei, pe cale de ordonanţă preşedinţială, suspendarea executării hotărârii de reducere a capitalului, peste termenul legal de două luni. Preşedintele, încuviinţând suspendarea, poate obliga pe reclamant la o cauţiune. împotriva ordonanţei de suspendare se poate face recurs în termen de 5 zile de la pronunţare. Opoziţia se judecă în camera de consiliu, cu citarea părţilor; hotărârea pronunţată asupra opoziţiei este supusă numai recursului.
3. Dispoziţiile alin. (3), examinate mai sus, sunt completate prin prevederile alin. (5), introdus prin Legea nr. 284/2008, care conferă creditorilor ale căror creanţe sunt anterioare publicării hotărârii de reducere a capitalului, dreptul de a cere instanţei să oblige societatea la acordarea unor garanţii adecvate dacă, în mod rezonabil, se poate aprecia că reducerea capitalului afectează şansele de reducere a capitalului, iar asemenea garanţii nu au fost deja acordate, potrivit prevederilor alin. (3).
41 A devenit un loc comun aserţiunea că, pentru creditori, capitalul social constituie gajul general al creanţelor existente asupra societăţii comerciale. în realitate, acest gaj general - în sensul cel mai larg al conceptului generic de garanţie - îl constituie patrimoniul societăţii şi nu numai capitalul acesteia. Capitalul constituie doar o limită publică a credibilităţii financiare a societăţii comerciale, în timp ce doar raportul patrimonial activ-pasiv este cel care atestă gradul de solvabilitate al acesteia.
Câteva observaţii se impun. în primul rând, între acest alin. (5) şi alin. (3) al aceluiaşi articol, există o evidentă necorelare: în timp ce alin. (3) afirmă că sunt îndreptăţiţi să obţină garanţii adecvate numai creditorii ale căror creanţe au ajuns la scadenţă înaintea publicării, alin. (5) nu mai face nici o trimitere la o asemenea exigenţă, orice creditor cu creanţe anterioare publicării având dreptul de a cere instanţei să oblige societatea să îi acorde garanţii adecvate de realizare a creanţei sale.
în al doilea rând, aceste două alineate reglementează două instrumente procesuale distincte: opoziţia şi cererea, având, cel puţin în aparenţă, funcţii diferite. Astfel, pe calea opoziţiei, potrivit prevederilor art. 61 şi 62 Legea nr. 31/1990 privind societățile comerciale, creditorii urmăresc repararea prejudiciului cauzat prin hotărârea adunării generale şi suspendarea efectelor acesteia, până la soluţionarea irevocabilă a cauzei. Prin cererea reglementată de alin. (5) al art. 208 Legea nr. 31/1990 privind societățile comerciale creditorii urmăresc să obţină obligarea societăţii la acordarea unor garanţii adecvate. în concluzie, nefiind sinonime, cele două instrumente procesuale nici nu se exclud reciproc; creditorii pot formula atât opoziţie împotriva hotărârii de reducere a capitalului cât şi cererea vizând obţinerea unor garanţii adecvate pentru creanţele lor.
Dar, dacă aceste instrumente procesuale sunt diferite, atunci trebuie să menţionăm că pentru cererea reglementată de alin. (5) legea nu a fixat un termen limită în care aceasta poate fi făcută, ea putând astfel fi introdusă atât timp cât dăinuie suspendarea efectelor hotărârii de reducere a capitalului.
4. Prevederile alin. (3) şi cele ale alin. (5) ale art. 208 Legea nr. 31/1990 privind societățile comerciale precum şi precum şi instrumentul opoziţiei ca mijloc de suspendare a efectelor reducerii capitalului sunt lipsite, oarecum, de eficienţă prin redactarea dată alin. (4) al art. 208 Legea nr. 31/1990 privind societățile comerciale, urmare modificării sale ca efect al adoptării Legii nr. 284/2008. în primul rând, legiuitorul enunţă regula potrivit căreia reducerea capitalului nu va avea efect şi nu se vor face plăţi în beneficiul acţionarilor decât începând cu data la care:
(a) - creditorii au obţinut realizarea creanţelor lor sau,
(b) - creditorii au obţinut garanţii adecvate sau,
(c) - instanţa a respins irevocabil cererea creditorilor ca inadmisibilă sau,
(d) - instanţa, apreciind că societatea a oferit creditorilor garanţii adecvate sau că aceste garanţii nu sunt necesare, luându-se în considerare activul societăţii, a respins irevocabil cererea creditorilor ca neîntemeiată.
Rezultă că, indiferent şi independent de formularea sau nu a opoziţiei menţionate de alin. (3) al art. 208 Legea nr. 31/1990 privind societățile comerciale, efectele hotărârii de reducere a capitalului sunt suspendate de drept, prin efectul legii, până la data la care s-a îndeplinit una dintre condiţiile enunţate mai sus. Cum aceste efecte nu se produc, este evident că ele nici nu pot produce un prejudiciu apt de a fi reparat pe calea opoziţiei iar a cere pe calea opoziţiei suspendarea unor efecte deja suspendate de drept ar fi un demers futil. în consecinţă, reglementarea deopotrivă, nediscriminatorie, a căii opoziţiei şi a unei suspendări de drept a efectelor hotărârii de reducere a capitalului lipseşte de eficienţă dispoziţiile alin. (3) al acestui articol. Să mai menţionăm doar că reglementarea celor patru condiţii cuprinse în alin. (4) al art. 208 Legea nr. 31/1990 privind societățile comerciale, astfel cum au fost restructurate mai sus, este, pe de o parte, redundantă, iar pe de altă parte, incompletă: pe de o parte, constatarea îndeplinirii condiţiilor de la lit. (a) şi (b) de mai sus va trebui să fie, totuşi, efectuată printr-o hotărâre judecătorească, iar pe de altă parte, lipseşte din enumerarea alin. (4) o altă dată până la care dăinuie suspendarea efectelor hotărârii de reducere a capitalului, respectiv data hotărârii irevocabile prin care instanţa, în condiţiile alin. (5), obligă societatea la acordarea de garanţii adecvate.
5. Examinând şi coroborând dispoziţiile alin. (3), (4) şi (5) ale art. 208 Legea nr. 31/1990 privind societățile comerciale, rezultă că după adoptarea şi publicarea hotărârii de reducere a capitalului social, în raport şi de reacţia eventualilor creditori ai societăţii, care au creanţe anterioare publicării, se pot produce următoarele evoluţii:
- dacă s-a înregistrat opoziţia creditorilor îndreptăţiţi şi (a) instanţa competentă fie respinge cererea ca inadmisibilă, (b) fie constată că societatea a oferit creditorilor garanţii adecvate ori că, luându-se în considerare activul societăţii, garanţiile nu sunt necesare şi, în consecinţă, respinge ca neîntemeiată cererea creditorilor, atunci judecătorul-delegat, după rămânerea irevocabilă a hotărârii de respingere a opoziţiei, va autoriza reducerea capitalului şi va dispune, prin încheiere, înregistrarea actului modificator în registrul comerţului;
- dacă s-a înregistrat opoziţia creditorilor şi instanţa competentă constată că aceasta este întemeiată, o va admite şi, în această ipoteză, reducerea capitalului social nu va fi înregistrată şi nu va produce efecte, până când creditorii nu vor fi obţinut realizarea creanţelor lor sau garanţii adecvate.
- dacă s-a înregistrat o cerere a creditorilor îndreptăţiţi de obligare a societăţii la acordarea unor garanţii adecvate şi instanţa admite irevocabil cererea, judecătorul-delegat nu va autoriza reducerea capitalului decât după ce societatea face dovada executării hotărârii judecătoreşti irevocabile;
- în toate cazurile, atunci când nu s-a înregistrat nicio opoziţie şi nicio cerere de obligare a societăţii la acordarea unor garanţii adecvate, reducerea capitalului nu va produce efecte până când creditorii nu vor fi obţinut realizarea creanţelor lor ori garanţii adecvate.
6. Sub rezerva dispoziţiilor examinate mai sus, hotărârea de reducere a capitalului produce efecte faţă de terţi de la data înscrierii menţiunii corespunzătoare în registrul comerţului; numai de la această dată se vor putea efectua plăţi în beneficiul asociaţilor (de exemplu atunci când se produce o scutire de vărsăminte datorate în contul aporturilor subscrise sau o restituire a unor cote-părţi din aporturi, calculată proporţional cu reducerea de capital).
Citește mai mult
creditorii existenti la data publicarii hotararii de reducere a cap. social s-au inscris la masa credala. Prin urmare, se poate considera ca isi obtin garantiile prin insasi inscrierea in tabelul creantelor, urmand a participa la distribuiri de fonduri dupa valorificarea activelor. Se pune problema, are aplicabilitate si prioritate dispozitia din Legea nr.31/1190, care este dreptul comun pentru o societate care isi desfasoara activitatea in conditii normale fata de dispozitiile Legii nr.85/2006, care este o lege speciala, stiut fiind principiul specialia generalibus derogant? As vrea o alta parere daca aveti.