Art. 2438 Noul cod civil Dreptul de a prelua bunurile Executarea ipotecii mobiliare Executarea ipotecii

1. în vederea executării ipotecii mobiliare în condiţiile Codului civil, creditorul ipotecar va trebui mai întâi să procedeze la deposedarea debitorului de bunul afectat garanţiei.

2. Luarea în posesie a bunului afectat garanţiei apare ca fiind prima etapă pe care creditorul o poate parcurge în cazul neîndeplinirii obligaţiei garantate (A. Ilie, op. cit., p. 80).

3. Luarea (paşnică) în posesie nu reprezintă un scop în sine, ci este concepută doar ca o etapă în procesul de valorificare a bunului afectat garanţiei. Prin obţinerea posesiei asupra bunului, creditorul va avea posibilitatea să

Citește mai mult

organizeze o procedură de valorificare şi să pregătească bunul pentru a obţine un preţ maximizat în cadrul acelei proceduri (R. Rizoiu, op. cit., p. 574).

4. Importanţa practică a deposedării debitorului constă, pe de o parte, în înlesnirea organizării de către creditor a procedurii de valorificare a bunului afectat garanţiei şi, pe de altă parte, în eliminarea riscului deteriorării, distrugerii sau ascunderii bunului în cauză de către debitor. Despre utilitatea instituţiei luării paşnice în posesie, a se vedea R. Rizoiu, op. cit., p. 584-586.

5. Luarea în posesie a bunului nu constituie o etapă obligatorie a procedurii de executare, art. 2447 alin. (1) stabilind că operaţiunea de vânzare a bunului ipotecat poate avea loc chiar dacă acesta se află în posesia debitorului.

6. Creditorul are dreptul să vândă bunul afectat garanţiei, chiar dacă acest bun se află în posesia debitorului, astfel cum dispune art. 2447 alin. (1) NCC, în schimb, în afara acestui caz nu îşi poate exercita niciunul dintre drepturile prevăzute de art. 2435 NCC dacă nu are posesia bunului ipotecat (spre exemplu, creditorul nu poate vinde bunul aflat în posesia unui terţ fără a intra, în prealabil, în posesia lui, art. 2447 NCC fiind de strictă interpretare) (A. Ilie, op. cit., p. 196-197).

7. întrebarea care se pune este dacă dreptul de a lua în posesie bunul afectat garanţiei operează şi în privinţa gajului şi a operaţiunilor asimilate reglementate de art. 2347 NCC? Procedura de executare specială a ipotecilor mobiliare se aplică, potrivit legii, atât operaţiunilor asimilate, cât şi gajului. în cazul gajului, problema luării în posesie a bunului afectat garanţiei nu se pune, întrucât gajul nu se poate constitui valabil în privinţa bunurilor mobile corporale, potrivit art. 2481 alin. (1) NCC, decât prin remiterea materială a bunului către creditor. în privinţa operaţiunilor asimilate, acestea au drept scop conservarea sau constituirea unui drept asupra unui bun pentru a asigura executarea unei obligaţii (art. 2347 alin. (1) NCC). Având în vedere scopul instituirii procedurii unitare, în ceea ce priveşte ordinea de prioritate, publicitatea şi executarea, apreciem că orice creditor care va dori să îşi conserve un drept sau să constituie un drept asupra unui bun, pentru a-şi asigura executarea unei obligaţii, va avea aceleaşi drepturi şi va veni în concurs cu orice creditor ce deţine un drept real de garanţie asupra aceluiaşi bun. Aşadar, aceeaşi soluţie se impune şi în cazul operaţiunilor asimilate, cu nuanţarea că, în anumite cazuri, procedura de executare a unor astfel de operaţiuni presupune doar luarea în posesie a bunului. Astfel, în cazul executării silite a contractelor de vânzare-cumpărare ce conţin clauza de rezervă a dreptului de proprietate, vânzătorul proprietar urmăreşte, în cazul în care cumpărătorul nu a plătit preţul până la scadenţă, doar obţinerea posesiei asupra bunurilor vândute, după luarea în posesie a acestora executarea silită încetând (A. Ilie, op. cit., p. 196-197).

8. Dispoziţiile cu privire la vânzare se vor aplica şi în cazul executării ipotecii asupra titlurilor reprezentative, art. 2464 alin. (1) NCC recunoscând dreptul creditorului de a vinde bunurile şi de a distribui preţul, potrivit dispoziţiilor privitoare la vânzarea bunurilor mobile corporale, fără a se aplica însă executării asupra creanţelor.

9. JURISPRUDENŢĂ Dispoziţiile art. 41 alin. (1) din Legea nr. 137/2002 privind unele măsuri pentru accelerarea privatizării, cu modificările şi completările ulterioare, prevăd că sunt titluri executorii, fără îndeplinirea altei formalităţi, contractele de garanţie reală mobiliară încheiate între instituţia publică implicată şi cumpărător, pentru declanşarea procedurii de executare silită fiind suficientă depunerea la organele competente a unei copii a contractului de garanţie reală mobiliară, purtând menţiunea „conform cu originalul" şi fără o prealabilă învestire cu formulă executorie. De asemenea, dispoziţiile speciale ale art. 41 alin. (2) din Legea nr. 137/2002, cu modificările şi completările ulterioare, arată că: „Notificarea prin care instituţia publică implicată înştiinţează cumpărătorul despre executarea gajului asupra acţiunilor, în favoarea sa, ca efect al neîn-deplinirii obligaţiilor investiţionale asumate prin contract, constituie înscrisul în baza căruia se efectuează reînregistrarea ca acţionar a instituţiei publice implicate de către societatea de registru independentă care ţine registrul acţionarilor respectivei societăţi comerciale (în cazul societăţilor comerciale deţinute public) sau de către societatea comercială de tip închis care îşi ţine propriul registru al acţionarilor şi de către oficiul registrului comerţului, fără a mai fi necesară îndeplinirea vreunei alte formalităţi". în contractul de garanţie reală mobiliară din 11.12.2006 s-a prevăzut la clauza „Executarea garanţiei reale mobiliare" faptul că „în caz de neexecutare a obligaţiei garantate, creditorul poate folosi mijloacele proprii pentru luarea în posesie a acţiunilor afectate garanţiei". Acestea au reprezentat temeiul legitim al executării gajului care a avut drept consecinţă atribuirea în proprietate a acţiunilor gajate vânzătorului, în speţă, intimata AVAS. Mijlocul pentru luarea în posesie a acţiunilor afectate garanţiei îl constituie notificarea prin care AVAS a înştiinţat cumpărătorul despre executarea gajului asupra acţiunilor, în favoarea sa, iar societatea de registru independentă care ţine registrul acţionarilor SC J. SA M. este obligată a efectua reînscrierea AVAS ca acţionar, fără a mai fi necesară îndeplinirea vreunei alte formalităţi [C.A. Bucureşti, s. V-a com., dec. com. nr. 277/2010, în Jurindex).