Suspendare executare act administrativ. Decizia nr. 14/2015. Curtea de Apel SUCEAVA
| Comentarii |
|
Decizia nr. 14/2015 pronunțată de Curtea de Apel SUCEAVA la data de 12-01-2015 în dosarul nr. 94/39/2012***
Dosar nr._ - litigiu priv. funcț. publici -
ROMÂNIA
CURTEA DE APEL SUCEAVA
SECȚIA DE contencios ADMINISTRATIV ȘI FISCAL
DECIZIA NR. 14
Ședința publică din12 ianuarie 2015
Președinte S. A.
Judecător P. D.
Judecător G. M.
Grefier B. E.
Pe rol, judecarea recursului declarat de pârâtele Direcția G. Regională a Finanțelor Publice Iași, cu sediul în Iași, .. 26, județ Iași și Agenția Națională de Administrare Fiscală, cu sediul în București, ., sector 5, împotriva sentinței nr. 1867 din 03 aprilie 2014 pronunțată de Tribunalul Suceava – Secția de contencios administrativ și fiscal, în dosar nr._ , intimat fiind reclamantul S. Ș., domiciliat în municipiul Suceava, ., .., ..
La apelul nominal se prezintă consilier juridic N. N., pentru pârâta Direcția G. a Regională a Finanțelor Publice Iași și avocat A. E. pentru reclamantul-intimat, lipsă fiind acesta.
Procedura este legal îndeplinită.
Se face referatul cauzei după care, instanța a declarat că, după prealabila verificare, conform art. 131 alin. 1 din codul de procedură civilă în forma în vigoare la data înregistrării cauzei, a constatat că, potrivit art. 96 pct.3 din același act normativ, art.483 din Codul de procedură civilă raportat la art. 8, 10 și 20 din Legea nr.554/2004 a contenciosului administrativ, este competentă generalș, material și teritorial să soluționeze cauza.
Avocat A. E. pentru reclamantul-intimat a depus la dosar, în copii, practică judiciară, adresa nr._/03.11.2014 eliberată de Agenția Națională de Administrare Fiscală-Direcția G. a Vămilor din care rezultă existența unui deficit de personal în cadrul birourilor vamale și o . înscrisuri prezentei speței în cauză.
Având în vedere că nu mai sunt cereri de formulat iar recursul se află în stare de judecată, acordă cuvântul la dezbateri.
Consilier juridic N. N., pentru pârâte a solicitat admiterea recursurilor, astfel cum au fost formulate, modificarea hotărârii instanței de fond în sensul respingerii acțiunii ca neîntemeiată, precizând că sentința atacată este lipsită de temei legal, instanța de fond pronunțându-se ca urmare a aplicării greșite a dispozițiilor legale din domeniu.
Avocat A. E., pentru reclamantul-intimat, având cuvântul asupra recursului formulat, solicită respingerea acestuia. A considerat că a fost încălcat regulamentul; că exista plan de ocupații de funcții. A mai arătat că reclamantul și-a dat demisia. Reclamantul a fost numit în funcție prin decizia din 1.08.2014, ca urmare a reorganizării unității, în temeiul O.G. nr. 74/2013, pe durată nedeterminată. Prin dispozițiile art. 2 din această decizie s-a prevăzut în mod expres că orice altă dispoziție contrară își încetează valabilitatea.
A mai arătat că așa cum rezultă și din înscrisurile depuse la dosar acestea sunt reale și relevante speței; că a depus la dosar acte medicale și contracte de credit ale reclamantului; că la nivelul unității există un deficit de personal ori, afectarea calității de salariat și încadrarea pe durată determinată i-a afectat stabilitatea în muncă; referitor la adresa_/28.08.2014 înregistrată la DGREF Iași la nr. 19.479/01.09.2014 a arătat că nu au fost respectate prevederile HG 611/2008 cu modificările și completările ulterioare ale Legii 188/1999, pentru asigurarea publicității concursului; fără cheltuieli de judecată.
Declarând dezbaterile închise, după deliberare
CURTEA,
Asupra recursurilor de față, constată:
Prin cererea înregistrată pe rolul Curții de Apel Suceava – Secția a II a civilă, de contencios administrativ și fiscal sub nr._ din 03 aprilie 2014, precizată ulterior, reclamantul S. Ș. a solicitat:
- anularea ordinelor nr. 2406/4.07.2011, nr. 2406/4.07.2011, nr. 2589/12.07.2011 și nr. 2619/15.07.2011, emise de Agenția Națională de Administrare fiscală București – în subsidiar, să se constate inexistența acestora din punct de vedere juridic și inopozabilitatea față de reclamant;
- anularea examenului organizat în perioada 18 – 29 iulie 2011 și constatarea nulității actelor subsecvente emise în baza ordinelor sus-menționate, respectiv a Ordinului de încetare a raportului de serviciu nr. 7156/2.08.2011, emis de Autoritatea Națională a Vămilor București, cu consecința reîncadrării în funcția publică deținută anterior, cu obligarea pârâtei la plata drepturilor salariale și a celorlalte drepturi salariale de care reclamantul ar fi beneficiat, reactualizate cu rata inflației;
- suspendarea Ordinului de încetare a raportului de serviciu nr. 7156/2.08.2011, emis de Autoritatea Națională a Vămilor București, până la soluționarea irevocabilă a cauzei, cu plata cheltuielilor judiciare.
În motivarea acțiunii, contestatorul a arătat că a fost mutat definitiv, începând cu data de 24.01.2011 de la Biroul Vamal Sighet, din cadrul Direcției Regionale pentru Accize și Operațiuni Vamale Cluj, la Biroul Vamal Siret, din cadrul Direcției Regionale pentru Accize și Operațiuni Vamale Iași, prin Ordinul nr. 68/21.01.2011, ordin ce a intrat în circuitul juridic și a produs efecte juridice, exercitarea raporturilor de serviciu realizându-se pe durată nedeterminată, conform disp. art. 4 alin. 2 din legea nr. 188/1999, privind statutul funcționarilor publici.
A mai arătat contestatorul că ordinele sus menționate sunt nelegale fiind emise cu încălcarea prevederilor de tehnică legislativă stabilite prin Legea nr. 24/2000. cu modificările și completările ulterioare, a H.G. nr. l10/2009 modificată prin HG nr. 565/2011. a dispozițiilor art. 55. art. 59. art. 99 și art. 100 din Legea nr. 188/1999 privind Statutul funcționarilor publici și a dispozițiilor art.30 Codului muncii, republicat, motiv pentru care a solicitat - potrivit art. 7 din Legea nr.554/2004 privind contenciosul administrativ - revocarea acestor ordine, precum și a actelor juridice subsecvente emise în aplicarea acestora, cererea rămânând fără rezultat.
Ordinele emise de Președintele .Agenției Naționale de Administrare fiscală cuprind reglementări de principiu cu caracter obligatoriu in vederea aplicării unui număr nedeterminat de persoane, astfel încât se încadrează în categoria actelor administrative normative, producând efecte "erga omnes". astfel încât în mod obligatoriu trebuiau publicate în Monitorul Oficial.
Întrucât Ordinele nr. 2406, nr. 2407/4.07.2001, nr. 2589/12.07.2011 și nr.2619/15.07.2011 nu au fost publicate în Monitorul Oficial, acestea nu există din punct de vedere juridic, neputând produce efecte juridice, impunându-se anularea acestora.
În raport de prevederile enunțate ale Legii nr. 24/2000 dar și prevederile art. l alin.2 și art.30 din Codul muncii, republicat în Monitorul Oficial al Romanici, partea 1. nr.345/18.V.2011 și art. l17 din Legea nr. 188/1999 prin care se statuează aplicabilitatea dispozițiilor legislației muncii și în cazul funcționarilor publici, organizarea examenului de testare profesională in baza Regulamentului emis de Agenția Națională de Administrare fiscală prin anexa 11 la Ordinul nr.2407/4.07.2011 este nelegal, impunându-se anularea actelor subsecvente, respectiv a ordinului de încetare a raporturilor de serviciu.
Dispozițiile OUG nr.10/2004 privind Statutul personalului vamal și ale Legii nr. 188/1999 privind Statutul funcționarilor publici, nu conțin prevederi potrivit cărora posturile funcționarilor publici, investiți în mod legal . de conducere sau de execuție care se exercită pe o durată nedeterminată, pot li vacantate și supuse unei proceduri de concurs.
Potrivit art.55 - 59 din Legea nr. 188/1999 numai funcțiile publice vacante puteau fi ocupate, dar în condițiile acestei legi. care definește reorganizarea prin dispozițiile art. 99 și art. 100 din lege. In consecință, a fost vădit ilegală vacantarea posturilor ocupate de funcționarii publici.
S-a mai susținut că, u fost încălcate dispozițiile stabilite prin art. 99 și art. 100 din Legea nr. 188/1999 în ce privește reorganizarea acestei instituții publice care prin alin. 1 lit. a-d și alin.2 lit. .a-d stabilesc anumite cerințe dar și criterii necesare a li respectate, reducerea unui post fiind justificată numai dacă atribuțiile aferente acestuia au fost modificate în proporție de 50% sau dacă sunt modificate condițiile specifice de ocupare a postului referitoare la studii, nici această cerință stabilită conform art.100 alin.4 nefiind îndeplinită, măsura reorganizării nefiind reală și efectivă, fiind încălcat principiul stabilității în funcția publică garantai prin ari.3 lit. f din Legea nr.188"1999.
Reorganizarea unei autorități sau instituții publice nu înseamnă vacantarea unui post legal ocupat ci. conform art. 99 alin. 1 lit. b din Legea nr. 188/1999 "autoritatea sau instituția publică își reduce personalul ca unitare a reorganizării activității, prin reducerea postului ocupat de funcționarul public", cu respectarea dispozițiilor art.100 din legea enunțată.
În ceea ce privește organizarea și desfășurarea examenului contestat în cauză, reclamantul a arătat că fost încălcate dispozițiile legale, stabilite prin Legea nr. 188/1999, Codul muncii și H.G. nr. 611/2008. Astfel, reclamantul a susținut că, că nu putea fi instituit un nou regulament – prin ordin al Președintelui ANAF, în condițiile în care regulamentul anterior (stabilit prin H.G. nr. 611/2008) nu a fost abrogat; că, au fost încălcate dispozițiile legale care prevedeau. în mod obligatoriu, asigurarea publicității concursului prin publicarea în Monitorul Oficial, cu cel puțin 30 de zile înainte de data stabilită pentru proba scrisă, stabilirea bibliografiei, constituirea comisiilor de concurs și pentru soluționarea contestațiilor.
Capătul de cerere privind suspendarea executării Ordinului nr. 7156/2011, emis de Autoritatea Națională a Vămilor București, prin care s-a dispus încetarea raportului de serviciu prin eliberarea din funcția publică teritorială de execuție a contestatorului a fost soluționat prin Sentința nr. 120 din 26 martie 2012.
Prin întâmpinarea depusă de Direcția Regională pentru Accize și Operațiuni Vamale Iași, în numele și pentru Autoritatea Națională a Vămilor, a invocat lipsa calității procesuale pasive în ceea ce privește solicitarea de anulare a Ordinelor Președintelui ANAF nr. 2406 si nr. 2407/04.07.2011, 2589/12.07.2011 și 2619/15.07.2011, având în vedere că aceste acte administrative au fost emise de Președintele ANAF în baza H.G. nr. 109/2009 privind organizarea și funcționarea ANAF și nu au fost emise de conducătorul Autorității Naționale a Vămilor. A precizat că în cauză numai ordinul de eliberare din funcție a cărui anulare se solicită a fost emis de conducătorul Autorității Naționale a Vămilor și în consecință numai pentru acest capăt de cerere are calitate procesuală pasivă. A solicitat ca în situația în care instanța va respinge excepția invocată să respingă, ca nefondată, solicitarea de anulare a ordinelor de mai sus, pentru următoarele considerente:
Ordinele Președintelui ANAF sunt acte administrative cu caracter individual și nu acte administrative cu caracter normativ. Or, potrivit dispozițiilor art.55 alin.3 din Anexa 1 la HG nr.561/2009 pentru aprobarea Regulamentului privind procedurile, la nivelul Guvernului, pentru elaborarea, avizarea și prezentarea proiectelor de documente de politici publice, a proiectelor de acte normative, precum și a altor documente, în vederea adoptării/aprobării: „Nu sunt supuse regimului de publicare în Monitorul Oficial al României, Partea I, ordinele, instrucțiunile și alte acte cu caracter normativ clasificate potrivit legii, precum și cele cu caracter individual.”
Având în vedere că, în ceea ce privește desfășurarea procesului de reorganizare a Autorității Naționale a Vămilor nu erau aplicabile dispozițiile H.G. nr. 611/2008, pârâta apreciază ca fiind total eronate susținerile reclamantului potrivit cărora, prin nerespectarea acestui act normativ s-au încălcat drepturile funcționarilor publici.
Mai mult, pârâta a invocat prin adresa nr. 904.605/12.09.2011 – anexată la dosar – emisă de Agenția Națională a Funcționarilor Publici (instituția care a avizat procesul de organizare a A.N.V.), relevantă prin faptul că, modalitatea de organizare și desfășurare a examenului organizat în cazul reorganizării instituției publice în temeiul art. 100 alin. 3 din Legea nr. 188/1999 se stabilește de către fiecare autoritate sau instituție în parte, aceasta nefiind reglementată prin prevederile H.G. nr. 611/2008 cu modificările și completările ulterioare.
Nefondat este și capătul de cerere privind anularea Ordinului nr. 7156/2011, pârâta întrucât, procesul de reorganizare a Autorității Naționale a Vămilor s-a desfășurat cu avizul Agenției Naționale a Funcționarilor Publici, așa cum rezultă din adresele A.N.F.P. nr._/2011 și nr._/2011 – adrese invocate în preambulul Oredinelor Președintelui A.N.A.F. nr. 2406/*2011 și nr. 2407/2011; în aplicarea prevederilor Ordinelor nr. 2406/2011 și nr. 2407/2011 au fost emise și comunicate preavize funcționarilor publici ale căror posturi au fost supuse reorganizării, prin care li s-a adus la cunoștință toate datele necesare susținerii examenului (bibliografie,, procedura de organizare și desfășurare a examenului, modul de soluționare a contestațiilor etc.).
Proba interviului s-a desfășurat în concordanță cu prevederile art. 23-29 din Anexa 11 la OPANAF nr. 2407/2011, astfel că în cauză nu se poate vorbi de transparență și nici despre subiectivism.
Legal citată, pârâta Agenția Națională de Administrare Fiscală a formulat întâmpinare, prin care a solicitat respingerea acțiunii, ca nefondată în ceea ce privește primele două capete de cerere, în principal ca inadmisibilă, în subsidiar, ca neîntemeiată, iar în ceea ce privește capetele de cerere prin care se solicită anularea ordinului de încetare a raportului de serviciu nr. 7156/2011, cu consecința reîncadrării în funcția publică de execuție deținută anterior, plata drepturilor salariale actualizate cu rata inflației, a solicitat admiterea excepției lipsei calității procesuale pasive a A.N.A.F., respingând acțiunea față de această instituție, ca atare.
Prin sentința nr.229 din 25.06.2012, Curtea de Apel Suceava – Secția a II-a Civilă, de C. Administrativ și Fiscal, ca instanță de fond a respins excepția lipsei calității procesuale pasive, invocată de Agenția Națională de Administrare Fiscală București; a respins, ca nefondată, cererea de anulare a Ordinelor nr. 2406 din 04.07.2011, nr. 2407 din 04.07.2011, nr. 2589 din 12.07.2011 si nr. 2619 din 15.07.2011, emise de A.N.A.F., cerere formulată de reclamantul S. Ș. în contradictoriu cu Agenția Națională de Administrare Fiscală București; a anulat, în ceea ce-l privește pe reclamant, examenul organizat de pârâta Autoritatea Națională a Vămilor în perioada 18-29.07.2011; a admis cererea de anulare a Ordinului nr. 7156 din 02.08.2011 emis de pârâta Autoritatea Națională a Vămilor, cerere formulată de reclamantul S. Ș. în contradictoriu cu A.N.V.; a anulat Ordinul nr. 7156/02.08.2011 emis de Autoritatea Națională a Vămilor; a dispus reîncadrarea reclamantului în funcția publică de inspector vamal, grad profesional asistent, gradația 5, clasa de salarizare 43 la Biroul Vamal Siret, din cadrul Direcției Județene pentru Accize și Operațiuni Vamale Iași; a obligat pârâta Autoritatea Națională a Vămilor să plătească reclamantului o despăgubire egală cu salariile actualizate în raport de rata inflației începând cu data de 08.08.2011 si până la data reintegrării efective.
Împotriva sentinței nr.229/25.06.201 a Curții de Apel Suceava – Secția a II-a Civilă, de C. Administrativ și Fiscal au declarat recurs pârâtele Agenția Națională de Administrare Fiscală București și Autoritatea Națională a Vămilor prin Direcția Regională pentru Accize și Operațiuni Vamale Iași, ce au fost înregistrate pe rolul Înaltei Curți de Casație și Justiție.
În conformitate cu dispozițiile Legii nr. 2/2013, art.XXIII, prin Încheierea nr.3435 din 15 martie 2013 dată în dosarul nr._, în Camera de Consiliu a Înaltei Curți de Casație și Justiție – Secția C. administrativ și fiscal, s-a trimis cauza spre competentă soluționare Curții de Apel Suceava.
Examinând recursurile, Curtea a constatat că acestea sunt întemeiate, motiv pentru care acestea au fost admise cu consecința casării sentinței, cu trimitere pentru rejudecare la Tribunalul Suceava.
Dosarul a fost reînregistrat pe rolul Tribunalului Suceava la data de 17.06.2013 sub nr._ .
La termenul de judecată din data de 14.11.2013, la solicitarea reclamantului a fost introdusă în cauză, în calitate de pârât, ANAF- Direcția G. Regională a Finanțelor Publice Iași.
Au fost comunicată de către pârâtă relații cu privire la evidențele deținute de aceasta.
Examinând înscrisurile aflate la dosarul cauzei sub aspectul excepției lipsei calității procesuale pasive a pârâtei ANAF, instanța a constatat că aceasta nu este întemeiată.
Potrivit disp. OUG nr. 74/2013 reorganizarea Agenției Naționale de Administrare Fiscală,
s-a realizat prin preluarea, ca urmare a fuziunii prin absorbție, atribuțiilor ANV.
În consecință, pârâta ANAF are calitate procesuală pasivă, în ceea ce privește toate capetele de cerere, prin preluarea calității procesuale și a drepturilor ambelor pârâte aflate în cauză la momentul adoptării actului normativ menționat, respectiv ANAF și ANV.
Examinând înscrisurile aflate la dosarul cauzei sub aspectul excepției inadmisibilității, instanța a constatat că aceasta nu este întemeiată.
Reclamantul a urmat procedura prealabilă față de ordinul de eliberare din funcție a acestuia (f. 17), iar actele vizate de celelalte capete de cerere sunt premergătoare actului contestat și au fost contestate în motivarea plângerii prealabile, chiar dacă nu s-a solicitat revocarea acestora în partea de început a plângerii. Astfel, nu se poate reține că nu s-a urmat procedura prealabilă pentru aceste acte premergătoare,potrivit art. 7 din Legea nr. 544/2004 modificată.
Prin sentința nr. 1867 din 03 aprilie 2014 pronunțată de Tribunalul Suceava – Secția de contencios administrativ și fiscal a respins excepția lipsei calității procesuale pasive a pârâtei ANAF, invocată de aceasta, ca nefondată;a respins excepția inadmisibilității, invocată de pârâtă, ca nefondată; a admis, în parte, acțiunea formulată de reclamantul S. Ș. contradictoriu cu pârâtele Agenția Națională de Administrare Fiscală București - D.G.R.F.P. Iași, Autoritatea Națională a Vămilor Iași; a anulat pct. 5 al Ordinului 2407 din 04.07.2011, Ordinul nr. 2407/04.07.2011, Ordinul nr. 2589/12.07.2011 și Ordinul nr. 2619/15.07.2011 emise de ANAF, în ceea ce îl privește pe reclamantul S. Ș.; a constatat nulitatea examenului organizat în baza pct. 5 din Ordinul nr. 2407 din 04.07.2011 emis de ANAF, în ceea ce îl privește pe reclamantul S. Ș.; a anulat Ordinul nr. 7156 din 02.08.2011 emis de vicepreședintele ANV; a obligat pârâta D.G.R.F.P. Iași la plata despăgubirilor echivalente drepturilor salariale indexate, majorate și recalculate, precum și a celorlalte drepturi de care ar fi beneficiat funcționarul public, începând cu data de 08.08.2011 și până la data reintegrării.
Totodată a luat act că nu a solicitat cheltuieli de judecată.
Pentru a se pronunța astfel, instanța de fond a reținut că acțiunea este întemeiată.
Prin Ordinul nr. 7156 din 02.08.2011 emis de Vicepreședintele Autorității Națională a Vămilor a încetat, de la data de 08.08.2011, raportul de serviciu dintre reclamant și pârâta ANAF, prin eliberarea din funcția publică teritorială de execuție de inspector vamal grad profesional asistent, gradația 5, clasa de salarizare 43 la Biroul Vamal Siret din cadrul Direcției Regionale pentru Accize și Operațiuni Vamale Iași, conform dispozițiilor art. 97 lit. c) și art. 99 alin. (1) lit. b), alin.(3), alin.(5) din Legea nr. 188/1999, privind Statutul funcționarilor publici, republicată, cu modificările și completările ulterioare, reținându-se că ordinul a fost emis în temeiul prevederilor Lg. nr. 188/1999 modif, a prevederilor Ordinului Președintelui ANAF nr. 2406/04.07.2011 privind aprobarea structurilor organizatorice ale aparatului central al ANV, a prevederilor Ordinului Președintelui ANAF nr. 2407/04.07.2011 privind aprobarea statului de funcții al ANV, a avizelor Autorității Naționale a Funcționarilor Publici nr. 895,341/29.06.2011 și nr. 896.404/04.07.2011, a preavizului nr. 38.147/2011, a listei posturilor vacante puse la dispoziție, a opțiunii reclamantului, precum și rezultatelor finale ale examenului detestare profesională desfășurate în perioada 18-29 iulie 2011pentru ocuparea funcțiilor publice vacante.
Reclamantul a formulat contestație împotriva ordinului nr. 7156 din 02.08.2011, însă aceasta a fost respinsă de către pârâtă.
Potrivit temeiului legal reținut în motivarea Ordinului nr. 7156 din 02.08.2011 eliberarea din funcția publică deținută de reclamant a avut loc ca urmare a faptului că „autoritatea sau instituția publică își reduce personalul ca urmare a reorganizării activității, prin reducerea postului ocupat de funcționarul public”, conform art. art. 99 al. 1 lit. b din Lg. nr. 188/1999 modif.
Referitor la modalitatea de numire a funcționarilor publici în caz de reorganizare art. 100 din Lg. nr. 188/1999 modif., prevede că „(1) În caz de reorganizare a autorității sau instituției publice, funcționarii publici vor fi numiți în noile funcții publice sau, după caz, în noile compartimente în următoarele cazuri:
a) se modifică atribuțiile aferente unei funcții publice mai puțin de 50%;
b) sunt reduse atribuțiile unui compartiment;
c) este schimbată denumirea fără modificarea în proporție de peste 50% a atribuțiilor aferente funcției publice;
d) este schimbată structura compartimentului.
(2) Aplicarea prevederilor alin. (1) se face cu respectarea următoarelor criterii:
a) categoria, clasa și, după caz, gradul profesional ale funcționarului public;
b) îndeplinirea criteriilor specifice stabilite pentru funcția publică;
c) pregătirea profesională;
d) să fi desfășurat activități similare.
(3) În cazul în care există mai mulți funcționari publici, se organizează examen de către autoritatea sau instituția publică.
(4) Reducerea unui post este justificată dacă atribuțiile aferente acestuia se modifică în proporție de peste 50% sau dacă sunt modificate condițiile specifice de ocupare a postului respectiv, referitoare la studii.
(5) În cazul reorganizării activității prin reducerea posturilor, autoritatea sau instituția publică nu poate înființa posturi similare celor desființate pentru o perioadă de un an de la data reorganizării”.
Având în vedere că reclamantul ocupa o funcție publică, că raportul de serviciu dintre acesta și pârâta ANV era guvernat și în ceea ce privește încetarea raportului de serviciu de dispozițiile Legii nr. 188/1999 modif. privind Statutul funcționarilor publici, temei legal ce a fost invocat și de pârâtă în cuprinsul ordinului de eliberare din funcție contestat, instanța reține că emiterea acestui ordin trebuia să se realizeze cu respectarea dispozițiilor cuprinse în actul normativ arătat.
Prin urmare, față de dispozițiilor art. 99 al. 1 lit. b din Legea nr. 188/1999 modif. eliberarea din funcție a reclamatului era condiționată de reorganizarea autorității angajatoare, prin reducerea postului reclamantului, reducere care la rândul său putea fi justificată doar de modificarea atribuțiilor aferente postului în proporție de peste 50% sau de modificate condițiile specifice de ocupare a postului respectiv, referitoare la studii, potrivit art. 100 alin. 4 din Legea nr. 188/1999 modif.
Însă, din documentația care a stat la baza emiterii ordinului contestat, respectiv Ordinului Președintelui ANAF nr. 2406/04.07.2011 privind aprobarea structurilor organizatorice ale aparatului central al ANV și a Ordinului Președintelui ANAF nr. 2407/04.07.2011 privind aprobarea statului de funcții al ANV rezultă că temeiul reducerii posturilor a fost OUG. nr. 229/2008 privind măsuri pentru reducerea unor cheltuieli la nivelul administrației publice aprobată prin Lg. nr. 144/2009, fără a se fi făcut vreo referire la una dintre ipotezele menționate de art. 100 al. 4 din Lg. nr. 188/1999 modif., în sensul că s-ar fi redus atribuțiile aferente postului reclamantului cu peste 50 % ori acesta nu ar mai corespunde condițiilor specifice de ocupare referitoare la studii. Prin urmare, reorganizarea postului reclamantului s-a realizat din considerente de ordin socio-economic, ceea ce nu întrunește condițiile legale pentru a se dispune eliberarea acestuia din funcție în temeiul art. 99 al. 1 lit. b din Legea nr. 188/1999 modif..
Este real că Legea nr. 144/2009 pentru aprobarea OUG. nr. 229/2008 privind măsuri pentru reducerea unor cheltuieli la nivelul administrației publice reglementează obligativitatea modificării structurii organizatorice și a statelor de funcții ale autorităților și instituțiilor publice conform dispozițiilor cuprinse în actul normativ arătat, însă acest act normativ nu cuprinde o dispoziție expresă prin care legiuitorul ar fi înțeles să deroge de la aplicarea prevederilor art. 99 și 100 din Lg. nr. 188/1999 modif. pentru a se realiza punerea în aplicare a Legii nr. 144/2009, motiv pentru care reorganizarea trebuia să se desfășoare cu respectarea prevederilor privind încetarea raportului de serviciu a funcționarilor publici.
De asemenea, dacă eliberarea din funcție a reclamantului s-a realizat în temeiul art. 99 alin. 1 lit. b din Legea nr. 188/_ modif, ca urmare a reducerii postului, organizarea de către pârâtă a unui examen de testare ulterior apare ca fiind lipsită de suport legal.
Pe de altă parte, reorganizarea prin reducerea numărului de posturi aprobat pentru ANV de la 4596 la 3159, s-a realizat fără să fi fost identificate posturile reduse, ci au fost desființate toate posturile, fiind emise preavize tuturor funcționarilor publici din structurile reorganizate, apoi a fost înființată o nouă structură, cu o nouă denumire, fără ca atribuțiile acesteia să fi fost modificate în proporție de peste 50%, ceea ce determina aplicarea dispozițiilor art. 100 al.1 lit. c din Lg. nr. 188/1999 modif., care prevede obligativitatea numirii funcționarului public în noua structură.
Art. 100 al. 3 din Legea nr. 188/1999 modif. prevede posibilitatea organizării unui examen în cazul în care există mai mulți funcționari publici, însă acest examen este reglementat ca modalitate de selecție a funcționarilor publici care îndeplinesc aceleași condiții la numire, după aplicarea criteriilor prevăzute la art. 100 al.2 din Legea nr. 188/1999 modif.
Ori, prin Ordinul Președintelui ANAF nr. 2407 din 04.07.2011 a fost aprobat Regulamentul pentru organizarea și desfășurarea examenului de testare profesională a funcționarilor publici (f.11-12), stabilindu-se posibilitatea funcționarilor din structurile reorganizate de a opta în scris pentru funcțiile publice vacante în termenul comunicat prin preaviz, iar în cazul în care există mai multe opțiuni urma a se organiza examen de testare profesională.
Prin urmare, Ordinul Președintelui ANAF nr. 2407 din 04.07.2011 contravine dispozițiilor cuprinse în art. 100 al. 2 și 3 din Legea nr. 188/1999 modif, în sensul că au fost înlăturate printr-un act normativ de o forță juridică inferioară, dispozițiile privind aplicare criteriilor de numire a funcționarilor publici în noile structuri, stabilindu-se direct organizarea unui examen.
Față de cele reținute anterior, precum și față de disp. art. 78 din Lg. nr. 24/200 modif, care prevede că ordinele, instrucțiunile și alte asemenea acte trebuie să se limiteze strict la cadrul stabilit de actele pe baza și în executarea cărora au fost emise și nu pot conține soluții care să contravină prevederilor acestora, instanța constată că Ordinul Președintelui ANAF nr. 2407 din 04.07.2011 a fost emis cu încălcarea dispozițiilor art. 100 din Legea nr. 188/1999 modif., motiv pentru care examenul organizat în baza acestuia este lovit de nulitate, urmând a fi admis capătul de cerere având ca obiect constatarea nulității examenului, precum și capătul de cerere având ca obiect anularea pct. 5 al Ordinului 2407 din 04.07.2011, Ordinul nr. 2407/04.07.2011, Ordinul nr. 2589/12.07.2011 și Ordinul nr. 2619/15.07.2011 emise de ANAF, în ceea ce îl privește pe reclamantul S. Ș..
În consecință, nulitatea Ordinul Președintelui ANAF nr. 2407 din 04.07.2011, care a stat la baza desfășurării examenului de testare a funcționarilor publici, determină și nulitatea absolută a Ordinul nr. 7144 din 02.08.2011 prin care a fost eliberat reclamantul din funcția publică pe care o deținea.
Având în vedere considerentele reținute anterior și disp. art. 18 alin.1 din Legea nr. 554/2004 modif, instanța a dispus anularea Ordinului nr. 7156 din 02.08.2011 emis de Vicepreședintele Autorității Națională a Vămilor.
Art. 106 alin.1 din Lg. nr. 188/1999 prevede că funcționarul poate solicita instanței odată cu anularea actului administrativ „și plata de către autoritatea sau instituția publică emitentă a actului administrativ a unei despăgubiri egale cu salariile indexate, majorate și recalculate, și cu celelalte drepturi de care ar fi beneficiat funcționarul public”.
Având în vedere că actul contestat a fost anulat, în temeiul art. 106 al. 1 și 2 din Legea 188/1999 modif., instanța a obligat pârâta D.G.R.F.P. Iași la plata despăgubirilor echivalente drepturilor salariale indexate, majorate și recalculate, precum și a celorlalte drepturi de care ar fi beneficiat funcționarul public, începând cu data de 08.08.2011 și până la data reintegrării.
Instanța a lua act că nu s-au solicitat cheltuieli de judecată.
Împotriva acestei sentințe au declarat recurs pârâtele Direcția G. Regională a Finanțelor Publice Iași și Agenția Națională de Administrare București.
În motivarea recursului, pârâta Direcția G. Regională A Finanțelor Publice Iași a arătat că sentința care face obiectul prezentei căi de atac este lipsită de temei legal, fiind dată cu încălcarea sau aplicarea greșită a legii (art. 304 pct. 9 din Codul de procedură civilă). Mai mult decât atât, recursul declarat împotriva unei hotărâri care, potrivit legii, nu poate fi atacată cu apel nu este limitat la motivele de casare prevăzute în art.304 instanța putând să examineze cauza sub toate aspectele (art. 3041 Cod procedură civilă).
A arătat că prin emiterea Ordinului Președintelui ANAF nr.2407/2011 s-a urmărit consolidarea și eficientizarea administrației vamale, în vederea maximizării eficienței de operare a aparatului vamal în actualul context economic și social, care a impus identificarea unor soluții pentru asigurarea încadrării in fondurile bugetare alocate.
În conformitate cu prevederile art. 7 alin. (5) din H.G. nr. 110/2009 privind organizarea și funcționarea Autorității Naționale a Vămilor, modificată și completată prin H.G. nr. 565/2011, numărul maxim de posturi aprobat pentru Autoritatea Națională a Vămilor era de 3159, ceea ce înseamnă ca numărul maxim de posturi aprobat a fost redus de la 4586 la 3159.
Conform art. II din H.G. nr. 565/2011 pentru modificarea și completarea H.G. nr. 110/2009 privind organizarea și funcționarea Autorității Naționale a Vămilor încadrarea în numărul maxim de posturi și în structura organizatorică se aprobă prin ordin al președintelui Agenției Naționale de Administrare Fiscală, la propunerea vicepreședintelui Agenției Naționale de Administrare Fiscală care conduce Autoritatea Națională a Vămilor, cu respectarea termenelor și a procedurilor prevăzute de lege.
A învederat faptul că ordinele atacate au fost date in temeiul și în aplicarea HG nr.565/2011.
În aplicarea dispozițiilor legale menționate, la data de 4 iulie 2011 au fost emise Ordinele Președintelui Agenției Naționale de Administrare Fiscală nr. 2406/2011 privind aprobarea structurilor organizatorice ale aparatului central al Autorității Naționale a Vămilor, direcțiilor regionale pentru accize și operațiuni vamale și direcțiilor județene și a municipiului București pentru accize și operațiuni vamale și nr. 2407/2011 privind aprobarea statelor de funcții ale Autorității Naționale a Vămilor - aparat central și structuri subordonate.
Interpretarea instanței de fond potrivit căreia Ordinul 2407/2011 contravine dispozițiilor art. 100 din Legea 188/1999 în sensul că printr-un act administrativ normativ de o forță juridică inferioară au fost înlăturate dispozițiile privind aplicarea criteriilor de numire a funcționarilor publici în noile structuri, stabilindu-se direct organizarea unui examen este total fundamental greșită deoarece:
-art.100 din Legea 188/1999 reglementează modalitatea de „numire" a funcționarilor publici în caz de reorganizare pe noile funcții publice sau după caz în noile compartimente.
-OPANAF 2407/2011, nu realizează în conținutul său numirea funcționarilor publici, ci prin acesta, s-a realizat aprobarea noilor funcții publice si a noilor compartimente cuprinse in statele de funcții ale Autorității Naționale a Vămilor; în consecință, operațiunea administrativă de numire în funcție este o etapă ulterioară emiterii OPANAF 2407/2011.Elementele de nelegalitate ale unui act administrativ trebuie să existe anterior sau la momentul emiterii actului și nu ulterior acelui moment.
O încălcare a art.100 din Legea 188/1999, poate fi relevantă în raport de actele ce se emit după apariția OPANAF 2407/2011, acte prin care autoritatea numește efectiv funcționarii publici prin nominalizarea acestora.
A mai precizat că pe fondul cauzei, Tribunalul Suceava, a pronunțat o sentința nelegală și netemeinică, nu a ținut cont de apărările formulate, ignorând cu desăvârșire susținerile din întâmpinare ca și situația faptică existentă.
Astfel, pentru ocuparea unei funcții publice corespunzătoare presupune, posibilitatea de a opta pentru ocuparea unei funcții publice din aceeași categorie, respectiv funcție publică de conducere sau de execuție, corespunzător categoriei funcției publice deținute la momentul exprimării opțiunii și cu respectarea gradului profesional deținut.
Orice funcționar public din cadrul sistemului vamal (anunțat prin preaviz că postul său este supus reorganizării) a avut posibilitatea sa opteze pentru oricare dintre funcțiile din Lista posturilor vacante la data de 08.08.2011 în care se regăseau toate funcțiile publice vacante corespunzătoare din cadrul aparatului central al Autorității Naționale a Vămilor, direcțiilor regionale pentru accize si operațiuni vamale, direcțiilor județene si a municipiului București pentru accize si operațiuni vamale si birourilor vamale), însă cu respectarea categoriei funcției publice, cu respectarea gradului profesional deținut si cu respectarea condițiilor specifice de studii si de vechime necesare numirii in funcția publica pentru care a optat
A precizat că, procesul de reorganizare desfășurat în temeiul O.P.A.N.A.F, nr.2406/2011 si nr.2407/2011 a privit întregul sistem vamal și nu doar o singură structură a acestuia, în speță B.V. Siret unde își desfășura activitatea reclamantul.
Potrivit art. 99 alin. (5) din Legea nr. 188/1999, republicată, cu modificările și completările ulterioare, în cazurile prevăzute la alin. (1) lit. b), c), și e), în perioada de preaviz, dacă în cadrul autorității sau instituției publice există funcții publice vacante corespunzătoare, aceasta are obligația de a le pune la dispoziție funcționarilor publici.
Având în vedere că procesul de reorganizare a privit întregul sistem vamal, precum și faptul că potrivit acestui text de lege Autoritatea Naționala a Vămilor avea obligația de a pune la dispoziția funcționarilor publici ale căror posturi sunt supuse reorganizării o listă a posturilor vacante, legiuitorul nefăcând nici o referire la o eventuala îngrădire a funcționarilor publici în manifestarea opțiunii pentru oricare dintre aceste funcții, atât timp cât funcția publică este corespunzătoare.
De altfel, singura mențiune pe care legiuitorul o face cu privire la manifestarea opțiunii este aceea ca funcționarul public de conducere are prioritate la ocuparea unei funcții publice vacante la nivel inferior art. 99 alin. (5) din același act normativ, care de altfel nu este aplicabil în speță deoarece postul reclamantului era aferent unei funcții publice de execuție.
Potrivit art.6 din Ordinul Președintelui Agenției Naționale de Administrare Fiscală nr.2406/04.07.2011, respectiv art.4 din Ordinul Președintelui Agenției Naționale de Administrare Fiscală nr.2407/04.07.2011, sunt direct aplicabile dispozițiile art.99 alin.(1) lit.b), alin.(3), (4), (6) și (7) din Legea nr. 188/1999 privind Statutul funcționarilor publici, republicată (r2) cu modificările și completările ulterioare.
Prin Ordinul Președintelui Agenției Naționale de Administrare Fiscala nr.2589/12.07.2011 a fost aprobata bibliografia, prevăzuta in anexele nr.1 si nr.2, pentru examenul de testare profesionala a funcționarilor publici si a personalului încadrat pe funcții contractuale din cadrul aparatului central al Autorității Naționale a Vămilor, direcțiilor regionale pentru accize si operațiuni vamale, direcțiilor județene si a municipiului București pentru accize si operațiuni vamale si birourilor vamale, ale căror funcții au fost supuse reorganizării și care se va desfășura în perioada 18- 29 iulie 2011.
Potrivit art.2 alin.d) din Regulamentul pentru organizarea si desfășurarea examenului de testare profesionala a funcționarilor publici prevăzut in Anexa nr.11 care face parte integranta din O.P.A.N.A.F. nr.2407/04.07.2011, funcționarilor publici din cadrul aparatului central al Autorității Naționale a Vămilor, direcțiilor regionale pentru accize si operațiuni vamale, direcțiilor județene si a municipiului București pentru accize si operațiuni vamale si birourilor vamale, ale căror funcții au fost supuse reorganizării, li s-a oferit posibilitatea de a opta in scris pentru funcții publice vacante, de conducere sau execuție corespunzătoare, în termenul comunicat prin preaviz.
Prin urmare Autoritatea Naționala a Vămilor, prin preavize a adus la cunoștința funcționarului public faptul ca postul pe care îl ocupa va fi supus reorganizării si că pana la data de 12.07.2011 ora 16:30 acesta poate opta pentru o funcție vacanta corespunzătoare, opțiune care constituie în același timp și cerere pentru înscriere la examen (așa cum de altfel se prevede si la art.3 din Regulamentul pentru organizarea și desfășurarea examenului de testare profesionala a funcționarilor publici prevăzut in Anexa nr.11, care face parte integrantă din O.P.A.N.A.F. nr.2407/04.07.2011).
Prin același preaviz se aducea de asemenea la cunoștința funcționarului public că, în vederea exprimării opțiunii, lista posturilor vacante a fost publicata pe site-ul www.customs.ro si afișată la sediul A.N.V. si al structurilor subordonate conform art.99 alin.(5) din Legea nr.188/1999 si ca in situația in care nu se optează pentru ocuparea niciuneia dintre funcțiile publice vacante corespunzătoare se va dispune încetarea raporturilor de serviciu prin eliberare din funcția publica începând cu data de 08.08.2011 (data intrării in vigoare a noilor structuri organizatorice și a noilor state de funcții).
Având în vedere dispozițiile art.2 alin.(4) si ale art.33 din Regulament, în vederea exprimării opțiunii, Autoritatea Naționala a Vămilor a pus la dispoziția funcționarilor publici lista posturilor vacante corespunzătoare, in care se regăseau toate funcțiile publice vacante corespunzătoare din cadrul aparatului central al Autorității Naționale a Vămilor, direcțiilor regionale pentru accize si operațiuni vamale, direcțiilor județene si a municipiului București pentru accize si operațiuni vamale si birourilor vamale.
Opțiunea pentru ocuparea unei funcții publice corespunzătoare presupune posibilitatea de a opta pentru ocuparea unei funcții publice din aceeași categorie, respectiv funcție publică de conducere sau de execuție, corespunzător categoriei funcției publice deținute la momentul exprimării opțiunii și cu respectarea gradului profesional deținut, în sensul de a fi exclusă posibilitatea de a opta pentru o funcție publică cu un grad profesional superior celui deținut, ceea ce ar presupune o promovare în funcția publică fără respectarea prevederilor legale referitoare la dezvoltarea carierei funcționarilor publici. Dispozițiile art.99 alin.(7) din Legea nr.188/1999, prevăd că funcționarul public de conducere are prioritate la ocuparea unei funcții publice vacante la nivel inferior. în mod similar funcționarul public de execuție are posibilitatea de a opta pentru ocuparea unei funcții publice de execuție de nivel inferior.
În conformitate cu prevederile art.31 din Regulament, in situația in care pentru un post de conducere/ execuție din lista posturilor vacante exista o singura opțiune, examinarea profesionala nu se mai impune, iar funcționarul public respectiv va fi numit in mod corespunzător pe funcția pentru care a optat.
Potrivit dispozițiilor art.3 din Regulament, in situația in care mai multe persoane optează pentru aceeași funcție publica de conducere sau de execuție vacanta se organizează examen de testare profesionala, cu respectarea opțiunii pentru una din funcțiile publice vacante oferite reprezentând cererea pentru înscrierea la examen.
De asemenea, art.6 alin.(1) si (2) din Regulament arată că examenul consta in susținerea in perioada 18-29 iulie 2011, a unei probe scrise si a unui interviu, care sa reflecte capacitatea de analiza și sinteză a funcționarilor publici, nivelul cunoștințelor profesionale in concordantă cu nivelul si specificul funcțiilor publice pentru care se organizează examinarea.
A învederat că proba interviului a fost desfășurată în deplină concordanță cu prevederile art.23-29 din Anexa 11 la O.P.A.N.A.F. nr.2407/04.07.2011 care stabilesc faptul ca interviul se realizează conform planului de interviu "întocmit de comisia de examinare in ziua desfășurării acestei probe, pe baza criteriilor de evaluare care constau în abilitățile de comunicare, capacitatea de analiza și sinteză și abilitățile impuse de funcție; astfel, tuturor candidaților li s-au adresat întrebări și au fost notați în funcție de cele trei criterii stabilite prin ordinul menționat.
A mai precizat faptul că toate întrebările care au fost adresate candidaților au făcut parte din bibliografia pentru examenul de testare profesională aprobată prin O.P.A.N.A.F. nr.2589/12.07.2011, astfel încât candidații trebuiau să cunoască răspunsul întrebărilor.
Candidații declarați admiși la cele doua probe ale examenului au fost numiți în funcțiile publice conform punctajelor obținute, în ordine descrescătoare si în limita posturilor vacante conform O.P.A.N.A.F nr.2407/ 2011 Anexa 11 art.32 din Regulament.
A învederat că în cadrul B.V.Dornești existau 6 posturi vacante de inspector vamal grad profesional asistent, posturi pentru care si-au exprimat opțiunea 11 funcționari publici (printre care si reclamantul)
Necesitatea reorganizării și stabilirea structurii organizatorice a sistemului vamal sunt aspecte ce țin de oportunitatea emiterii unui act administrativ și sunt în exclusiva competență a conducătorul instituției care, în contextul economic actual, potrivit dispozițiilor H.G. nr. 565/2011 privind organizarea si funcționarea Autorității Naționale a Vămilor a fost nevoit sa reducă la nivelul întregului sistem vamal (a fost reorganizat atât aparatul central, cât și structurile teritoriale subordonate) numărul de posturi de la 4586 la 3159. Acestea nu sunt așadar aspecte care țin de legalitatea emiterii unui act administrativ si prin urmare nu pot fi verificate pe calea contenciosului administrativ.
Rezultatele reclamantului la examenul de testare profesionala au fost următoarele:
- rezultat proba scrisa - 84 puncte ;
- rezultat interviu - 50 puncte;
- punctajul final obținut de reclamant - 134 puncte - "respins".
A arătat că punctajul obținut de reclamant (134 de puncte) a fost mai mic decât cel obținut de ceilalți funcționari publici care au optat pentru aceeași funcție publică vacantă, aspect care rezultă clar din Lista cuprinzând rezultatele finale obținute la examenul de testare profesionala organizat în perioada 18- 22 iulie 2011.
Având in vedere rezultatele finale ale examenului de testare profesională, Vicepreședintele A.N.A.F. care conduce A.N.V. a emis Ordinul nr.7156/02.08.2011, prin care începând cu data de 08.08.2011, reclamantului i-au încetat raporturile de serviciu prin eliberare din funcția publică.
A solicitat să se constate că actul administrativ contestat de către reclamantul S. Ș., în speță Ordinul ANV 7156/02.08.2011 si a cărei anulare a fost dispusă de către instanța de fond, a fost emis în urma unui proces transparent, de selecție impus de Legea 188/1999 care a asigurat șanse egale pentru toți participanții, în baza si în aplicarea ordinelor emise de instituția publică ierarhic superioară, care la rândul ei a acționat în baza prevederilor HG 565/2011, prin care s-a modificat și completat HG 110/2009, sens în care consideră că nu sunt elemente de fapt sau de drept care să justifice cererea de anulare a actului administrativ individual.
Motivându-și recursul, pârâta Agenția Națională de Administrare Fiscală a arătat că sentința atacată este lipsită de temei legal, instanța de fond pronunțându-se ca urmare a aplicării greșite a dispozițiilor legale din domeniu.
În mod greșit a reținut instanța de fond faptul că Ordinul A.N.V. nr. 7156/02.08.2011 a fost emis fără respectarea dispozițiilor cuprinse în Legea nr.188/1999 privind Statutul funcționarilor publici republicată, cu modificările și completările ulterioare.
Astfel, interpretarea instanței de fond potrivit căreia Ordinul Președintelui A.N.A.F. nr.2407/04.07.2011 contravine dispozițiilor art.100 din Legea nr. 188/1999 cu modificările și completările ulterioare în sensul că printr-un act normativ de o forță juridică inferioară au fost înlăturate dispozițiile privind aplicarea criteriilor de numire a funcționarilor publici în noile structuri, stabilindu-se direct organizarea unui examen, este total și fundamental greșită deoarece:
- art.100 din Legea nr. 188/1999, republicată cu modificările și completările ulterioare reglementează modalitatea de "numire" a funcționarilor publici în caz de reorganizare pe noile funcții publice sau după caz în noile compartimente.
- O.P.A.N.A.F. nr.2407/2011 nu realizează în conținutul sau numirea funcționarilor publici. Prin acest act administrativ s-a realizat aprobarea noilor funcții publice și a noilor compartimente cuprinse în statele de funcții ale Autorității Naționale a Vămilor.
O încălcare a art. 100 din Legea nr. 188/1999 poate fi relevantă în raport de actele ce se emit după apariția O.P.A.N.A.F. nr. 2407/2011, acte prin care autoritatea publică numește efectiv funcționarii publici prin nominalizarea acestora.
Prin O.P.A.N.A.F. nr.2407/2011 s-au aprobat Regulamentul pentru organizarea de desfășurarea examenului de testare profesională a funcționarilor publici, care la alin. (3) prevede că, în cazul în care există mai mulți funcționari publici, se organizează examen de către autoritatea sau instituția publică.
A considerat că instanța de fond în mod greșit a dispus anularea Ordinului A.N.V. nr.7156/02.08.2011 prin care a fost eliberata intimatul-reclamant din funcția publică pe care o deținea.
A învederat că Autoritatea Naționala a Vămilor a respectat în totalitate dispozițiile Legii nr. 188/1999 privind Statutul funcționarilor publici, cu modificările și completările ulterioare în ceea ce privește emiterea ordinului contestat.
De asemenea, instanța de fond în mod greșit a apreciat că eliberarea din funcție a intimatei - reclamante s-a făcut fără respectarea dispozițiile art.99 alin. (1) lit. b) din Legea nr. 188/1999 privind Statutul funcționarilor publici cu modificările și completările ulterioare, în sensul că eliberarea sa din funcție era condiționată de reorganizarea autorității angajatoare, prin reducerea postului reclamantului, reducere care la rândul sau putea fi justificată doar de modificarea atribuțiilor aferente postului in proporție de peste 50 % sau modificate condițiile specifice de ocupare a postului respectiv, referitoare la studii, potrivit art.100 alin. (4) din Legea nr.188/1999.
A apreciat că prin reorganizarea care a avut loc la nivelul Autorității Naționale a Vămilor nu s-a procedat la reducerea unui post ca urmare a modificărilor aduse atribuțiilor de serviciu și nici nu ne aflăm în vreuna din celelalte situații prevăzute de art.100 alin.d) din Legea nr.188/1999 republicată, cu modificările și completările ulterioare, ci a avut loc o reorganizare prin reducerea numărului de posturi, cu obligarea la încadrarea în cheltuielile bugetare alocate. În aceasta situație nu erau incidente prevederile art.100 alin.(2) din Legea nr.188/1999, ci se aplica dispozițiile art.100 alin.3), în conformitate cu care trebuia organizat examen în situația în care existau mai multe persoane care optaseră pentru ocuparea aceleiași funcții publice, fapt care s-a și întâmplat astfel cum rezultă din întreg probatoriul de la dosarul cauzei.
A susținut că nu a fost supus reorganizării numai postul ocupat de intimatul-reclamant, ci a fost redus numărul de posturi al Autorității Naționale a Vămilor de la 4586 la 3159.
A învederat că proba interviului a fost desfășurată în deplină concordanță cu prevederile art.23-29 din Anexa 11 la O.P.A.N.A.F. nr.2407/04.07.2011 care stabilesc faptul că interviul se realizează conform planului de interviu întocmit de comisia de examinare în ziua desfășurării acestei probe, pe baza criteriilor de evaluare care constau in abilitățile de comunicare, capacitatea de analiză și sinteză și abilitățile impuse de funcție; astfel, tuturor candidaților li s-au adresat întrebări și au fost notați în funcție de cele trei criterii stabilite prin ordinul menționat
A considerat ca complet eronată susținerea instanței de fond potrivit căreia prin organizarea examenului de testare profesională au fost încălcate dispozițiile Legii nr. 188/1999 republicată cu modificările și completările ulterioare ( și pe cale de consecință ale H.G. nr. 611/2008 pentru aprobarea normelor privind organizarea și dezvoltarea carierei funcționarilor publici).
Întrucât în speță nu sunt aplicabile prevederile art. 56 și a art. 57 alin. (2) din Legea nr. 188/1999 republicată, cu modificările și completările ulterioare și nici dispozițiile H.G. nr. 611/2008 pentru aprobarea normelor privind organizarea și dezvoltarea carierei funcționarilor publici, a solicitat respingerea ca nefondate a susținerilor făcute în temeiul H.G. nr. 611/2008 de intimatul-reclamant, reținute în mod eronat de instanța de fond.
A considerat că nu se poate reține că procesul de reorganizare a Autorității Naționale a Vămilor s-a desfășurat fără respectarea dispozițiilor legale incidente.
A solicitat admiterea recursului, modificarea hotărârii atacate, în sensul respingerii acțiunii, ca fiind nefondată.
Intimata, legal citată, nu a formulat întâmpinare.
Analizând actele și lucrările dosarului, prin prisma motivelor de nelegalitate și netemeinicie invocate, Curtea constată recursurile fondate pentru următoarele motive:
Referitor la procesul de reorganizare a Autorității Naționale a Vămilor și la actele administrative și dispozițiilor legale ce au precedat acest proces:
Raportat la situația de fapt prezentată de reclamantă, Curtea constată că potrivit art. 7 al. 5 din H.G. 110/2009, modificată și completată prin H.G. nr. 565/2011, numărul maxim de posturi aprobat pentru Autoritatea Națională a Vămilor a fost redus de la 4586 la 3159, iar în considerarea acestui act normativ, necontestat de reclamantă, prin Ordinele 2406 și 2407/4.07.2011, ANAF a aprobat noile structuri organizatorice ale aparatului central și ale structurilor teritoriale și statele de funcții ale acestora. Restructurarea a fost însoțită de o diminuare semnificativă a personalului.
Este de menționat că, la fel precum și alți funcționari publici vizați de această restructurare, reclamantul a fost încunoștiințat despre faptul că postul pe care îl ocupa va fi supus reorganizării și a formulat opțiunea în deplină cunoștință de cauză, a decis să participe la examene și a participat efectiv.
Obligația, pentru instituția publică, de a organiza concurs pentru selecționarea funcționarului care urma să ocupe postul vacant decurge din dispozițiile art. 100 al. 3 din Legea nr. 188/1999 potrivit căruia ” în caz de organizare a instituției publice, funcționarii publici vor fi numiți în noile funcții, sau, după caz, în noile compartimente; atunci când există mai mulți funcționari publici se organizează examen de către instituția publică.”
Raportat la acest cadru normativ, instanța apreciază că măsurile adoptate prin Ordinele 2406/2011, 2407/2011 sunt legale, prin ele aducându-se la îndeplinire măsurile ce decurg din H.G. 565/2011.
Cu privire la modalitatea în care s-a produs reorganizarea Autorității Naționale a Vămilor, criticată de reclamantă, Curtea apreciază că acest proces s-a realizat cu respectarea normelor legale în vigoare.
Nu numai că examenul de testare profesională organizat în baza Ordinului ANAF nr. 2407/2011 este o măsură legală luată în baza art. 100 al. 3 din Legea nr. 188/1999, ci și regulamentul pentru organizarea și desfășurarea acestui examen se află în concordanță cu dispozițiile Legii nr. 188/1999 și cu principiile consacrate prin H.G. nr. 611/2008 în privința respectării principiului competiției și egalității de șanse.
Conform art. 7 al. 5 din H.G. 110/ 2009 privind organizarea și funcționarea Autorității Naționale a Vămilor, modificată și completată de H.G. 565/2011, numărul maxim de posturi pentru Autoritatea Națională a Vămilor s-a redus la 3159, iar din economia și expunerea de motive a acestor acte normative, rezultă că reducerea nu s-a făcut doar din rațiuni economice, ci a vizat eficientizarea activității instituției cu un număr mai redus de personal.
În aplicarea dispozițiilor legale arătate au fost emise Ordinul Președintelui ANAF nr. 2406/2011 privind aprobarea structurilor organizatorice ale aparatului central al Autorității Naționale a Vămilor, direcțiilor regionale pentru accize și operațiuni vamale și direcțiilor județene și a municipiului București și Ordinul 2407/2011 privind aprobarea statelor de funcții ale Autorității Naționale a Vămilor aparat central și structuri subordonate.
Prin Ordinul Președintelui ANAF nr. 2589/12.07.2011 a fost aprobată bibliografia prevăzută în anexele 1 și 2, oferindu-li-se totodată funcționarilor publici posibilitatea de a opta în scris pentru funcții publice vacante de conducere sau de execuție corespunzătoare, în termenul comunicat prin preaviz, stipulându-se că opțiunea se poate face pentru o singură funcție vacantă, cu posibilitatea modificării opțiunii o singură dată, în termenul de preaviz.
Prin preavizele emise, Autoritatea Națională a Vămilor a adus la cunoștința funcționarilor publici că posturile ocupate vor fi supuse reorganizării și data până la care s-a putut opta pentru o funcție vacantă corespunzătoare, reclamanta din prezenta cauză luând cunoștință de situația propriei funcții publice și înscriidu-se la examenul de testare profesională.
Curtea reține că opțiunea pentru ocuparea unei funcții publice corespunzătoare presupune posibilitatea de a opta pentru o funcție de aceeași categorie corespunzătoare gradului profesional deținut, fiind exclusă posibilitatea de a opta pentru o funcție publică de un grad superior celui avut anterior reorganizării, în caz contrar această posibilitate având valoarea unei promovări.
Ca atare, cunoscând termenele, aspectele privind desfășurarea examinării, tematica, bibliografia, reclamanta s-a înscris benevol la examen, a optat pentru o anumită funcție și în final, după proba scrisă și interviu, a obținut un punctaj inferior, situație ce a condus la eliberarea din funcția publică.
Din întreaga documentație a cauzei, din înscrisurile depuse, coroborate și cu răspunsurile pârâtelor nu se evidențiază aspecte de nelegalitate care să justifice admiterea solicitării reclamantului
privind anularea ordinelor contestate și nici aspecte formale sau de conținut care să atragă nulitatea ordinelor prin care reclamanta a fost eliberată din funcție ori a preavizului emis anterior.
Referitor la susținerea reclamantului în sensul că intimata nu a respectat termenul de preaviz Curtea constată că, prin înscrisul denumit Preaviz nr._/05.07.2011 ( fila 34 dosar fond) reclamantului i s-a comunicat faptul că postul său va fi supus reorganizării începând cu data de 08.08.2011. Pe de altă, prin Ordinul nr.7156/02.08.2011 reclamant a fost eliberată din funcție începând cu data de 08.08.2011. Rezultă că termenul de 30 de zile de la acordarea preavizului și până la eliberarea din funcție a fost respectat.
Cât privește susținerile în sensul că nu au fost respectate dispozițiile art. 100 din Legea nr. 188/1999 și procedura de examen prevăzută de HG nr. 611/2008 în sensul că condițiile de participare, bibliografia și alte date necesare concursului trebuiau publicate pe pagina de intranet al instituției cu cel puțin 30 de zile înaintea probei scrise, Curtea constată că reclamantul confundă concursul de recrutare a funcționarilor publici cu examenul prevăzut de art. 100 alin. 3 din Statutul funcționarilor publici.
De altfel trebuie reținut că HG nr. 611/2008 reglementează recrutarea funcționarilor publici în alte situații decât aceea care a intervenit în temeiul OUG nr. 229/2008 și HG nr.110/2009 modificată prin HG nr. 565/2011. Pentru acest considerent și pentru cele expuse anterior, nu sunt incidente nici dispozițiile legale din cuprinsul HG nr.611/2008 privind planul de ocupare a funcțiilor publice, măsura reducerii posturilor fiind una imperativă și urgentă, așa cum rezultă și din conținutul OUG nr. 229/2008.
Astfel, examenul desfășurat în perioada 18 – 29.07.2011 a fost organizat în conformitate cu dispozițiile art.100 alin.3 din Legea nr. 188/1999 care prevede că, în caz de reorganizare a instituției publice prin reducerea posturilor, în situația în care sunt mai mulți funcționari publici care optează pentru ocuparea unui post vacant, se organizează examen de către acea instituție.
Examenul de testare profesională al funcționarilor publici a fost organizat în conformitate cu Regulamentul aprobat prin Ordinul Președintelui ANAF nr. 2407/04.07.2011 care a fost emis cu respectarea dispozițiilor legale în vigoare, așa cum s-a precizat mai sus. Din cuprinsul dispozițiile art. 6 alin. 3 și cele ale art. 7 din acest ordin rezultă că singura obligație a pârâtei era să publice datele concrete de desfășurare a examenului de testare profesională cu cel puțin 3 zile înainte de desfășurarea acestuia și să asigure publicitatea bibliografiei de examen după aprobarea acesteia prin ordin al președintelui ANAF. Din actele dosarului rezultă că bibliografia de examen a fost aprobată prin Ordinul Președintelui ANAF nr. 2589/2011 și publicată pe intranetul instituției.
Organizarea examenelor de testare profesională, efectuată ca urmare a aplicării OUG nr. 229/2008 a fost lăsată așadar în competența autorităților administrative supuse reorganizării.
Față de aceste aspecte, în baza art. 312 raportat la art. 304 pct. 9 Cod proc. civilă, va admite recursurile, va modifica recurată și în rejudecare, va respinge acțiunea ca nefondată.
Pentru aceste motive,
În numele Legii,
DECIDE :
Admite recursurile declarate de pârâtele Direcția G. Regională a Finanțelor Publice Iași, cu sediul în Iași, .. 26, județ Iași și Agenția Națională de Administrare Fiscală, cu sediul în București, ., sector 5, împotriva sentinței nr. 1867 din 03 aprilie 2014 pronunțată de Tribunalul Suceava – Secția de contencios administrativ și fiscal, în dosar nr._ , intimat fiind reclamantul S. Ș., domiciliat în municipiul Suceava, ., .., ..
Modifică sentința recurată, în sensul că respinge acțiunea ca neîntemeiată.
Irevocabilă.
Pronunțată în ședința publică, azi, 12 ianuarie 2015.
Președinte, Judecători, Grefier,
Red. G.M.
Jud. fond P. I.
Tehnored. B.E.
2ex./08.02.2014
| ← Litigiu cu funcţionari publici. Legea Nr.188/1999. Decizia nr.... | Pretentii. Decizia nr. 576/2015. Curtea de Apel SUCEAVA → |
|---|
