Contestatie faliment - procedura insolventei.
| Comentarii |
|
ROMÂNIA
CURTEA DE APEL PLOIEȘTI
SECȚIA COMERCIALĂ ȘI DE contencios ADMINISTRATIV ȘI FISCAL
DOSAR NR-
D E CI ZIA NR. 142
Ședința publică din data de 29 ianuarie 2009
PREȘEDINTE: Valentin Niță
JUDECĂTOR 2: Alexandrina Urlețeanu
JUDECĂTOR 3: Maria Pohoață
Grefier - - -
Pe rol fiind soluționarea recursului declarat de creditoareaSocietatea de Investiții Financiare Transilvania SA, cu sediul în B- județul B, împotriva sentinței nr. 935 din 19 noiembrie 2008 pronunțată de Tribunalul Buzău, în contradictoriu cu debitoareaSC SA, cu sediul în B,- județul B; creditoareleAutoritatea pentru Valorificarea Activelor Statului, cu sediul în B,--11 sector 1 șiAdministrația Finanțelor Publiceși intimatulOficiul Registrului Comerțului de pe lângă Tribunalul Buzău,cu sediul în B, str. -. 10 județul
Recursul este timbrat cu taxă judiciară de timbru în valoare de 20 lei, prin anularea ordinului de plată nr. 44/2009 și timbru judiciare de 0,15 lei.
La apelul nominal, făcut în ședință publică, a răspuns recurenta-creditoare Transilvania SA, reprezentată de consilier juridic, lipsind intimata-debitoare SC SA, intimatele-creditoare B și B și intimatul de pe lângă Tribunalul Buzău.
Procedura completă.
S-a făcut referatul cauzei de către grefierul de ședință, după care,
Consilier juridic, având cuvântul pentru recurenta-creditoare, menționează că nu are cereri de formulat și solicită cuvântul în susținerea recursului.
Curtea, luând act că recurenta-creditoare nu are cereri de formulat, constată cauza în stare de judecată și acordă cuvântul în dezbaterea recursului.
Consilier juridic, având cuvântul pentru recurenta-creditoare, critică sentința pentru nelegalitate și netemeinicie, susținând motivele de recurs formulate în scris și invocând incidența disp.art. 312 alin. 5 teza a doua proc. civ. și art. 304 pct. 7 și 9 proc. civ.
Soluționarea contestației s-a făcut de către instanța de fond fără ca societatea să fie citată, așa cum prevăd disp.art. 7 din Legea nr. 85/2006 sau a celor din Codul d e procedură civilă. Citarea contestatoarei s-a făcut la data de 18.12.2008, pentru
.//.
termenul de a doua zi, respectiv 19.11.2008, aceasta fiind împiedicată în acest fel să se prezinte la instanță să-și exercite dreptul la apărare. Această situație a dus la respingerea
contestației ce are drept consecință neînscrierea în tabelul creditorilor și, pe cale de consecință, prejudicierea societății cu neîncasarea contravalorii actiunilor detinute la societatea falită.
Față de această situație, solicită admiterea recursului, casarea sentinței și trimiterea cauzei spre rejudecare.
În subsidiar, solicită admiterea recursului, modificarea sentinței în sensul admiterii contestației și înscrierea societății în tabelul creditorilor cu suma de 701.616,50 lei.
Cu cheltuieli de judecată reprezentând taxa de timbru.
CURTEA
Prin cererea introdusă la Tribunalul Buzău la data de 13 decembrie 2007
îndosariată la filele 81-83 din dosarul nr-, având ca obiect procedura insolvenței împotriva debitoarei SC SA, SOCIETATEA DE INVESTIȚII FINANCIARE TRANSILVANIA SA a formulat contestație împotriva modului de soluționare a declarației sale de creanță de către lichidatorul judiciar, solicitând admiterea contestației și, pe cale de consecință, înscrierea sa în tabelul creditorilor cu suma de 701 616,50 lei,urmând ca achitarea creanței declarate de aceasta să se facă potrivit prevederilor art.123 pct.8 din Legea nr.85/2006,precum și obligarea debitoarei la plata cheltuielilor de judecată.
În motivarea cererii sale, Transilvania SA a arătat că,în fapt,a înaintat declarația sa de creanță cui nr.7990 din 17 octombrie 2007,prin care a solicitat înscrierea sa în tabelul creditorilor SC SA cu suma totală de 701 616,50 lei, compusă din: 701 577,50 lei, sumă evidențiată în contul de pasiv al debitoarei, reprezentând valoarea procentului de 280 631 acțiuni, cu valoarea nominală de 2,50 lei fiecare, emise de debitoare și deținute de contestatoare, respectiv37,30 % din capitalul social al acesteia și 39 lei,reprezentând taxa judiciară de timbru. Lichidatorul judiciar a refuzat înscrierea sa în tabelul preliminar al creanțelor debitoarei SC SA,susținând că această cerere de creanță nu întrunește condițiile de admisibilitate cerute de art.3 pct.6 și 7 și de art.133 lit. b) din Legea nr.85/2006 privind procedura insolvenței,iar pe de altă parte că,în raport de dispozițiile art.256 din Legea nr.31/1990 privind societățile comerciale,este prematur introdusă.
Prin Sentința comercială nr.26 din 21 ianuarie 2008, pronunțată în dosarul nr-, Tribunalul Buzăua respins ca neîntemeiată contestația formulată de Transilvania SA
Pentru a pronunța această sentință, instanța a reținut că cererea de admitere a creanței nu întrunește condițiile de admisibilitate cerute de art.3 pct.6 și 7 din Legea nr.85/2006.
Împotriva acestei sentințe, Transilvania SA a declarat recurs criticând-o pentru nelegalitate și pentru netemeinicie și invocând dispozițiile art.312 alin.(5),art.304 pct.7 și 9 și ale art.304 indice 1 din Codul d e procedură civilă.
Apreciind că în cauză sunt incidente dispozițiile art.304 pct.5 din Codul d e procedură civilă, raportat la art.105 alin.(2) din același act normativ,ceea ce face ca hotărârea recurată să fie lovită de nulitate, instanța de control judiciar a casat sentința nr.26 din 21 ianuarie 2008 pronunțată de Tribunalul Buzău și,în temeiul art.312 alin.(5) din Codul d e procedură civilă, a trimis cauza spre rejudecare.
S-a reținut în acest sens că, pentru termenul când cauza s-a soluționat în fond și s-a pronunțat hotărârea recurată, recurenta nu a fost prezentă, deoarece nu s-a procedat la citarea acesteia. Prin necitarea ei,s-a încălcat Transilvania SA dreptul la apărare, dar și principiul contradictorialității procesului civil.
După casarea cu trimitere, cauza a fost înregistrată inițial la Tribunalul Buzău la data de 24 septembrie 2008 sub nr-.
La data de 20 octombrie 2008, Transilvania SA a depus la dosarul cauzei concluzii scrise, reluând argumentele din cererea principală pentru care apreciază că acționarii sunt creditori ai debitoarei aflată în insolvență și că se impune admiterea contestației și înscrierea sa în tabelul creditorilor cu suma totală de 701 616,50 lei.
Ca urmare a unui incident procedural, soluționat prin Încheierea din 30 octombrie 2008, cauza a fost reînregistrată aleatoriu sub nr-.
Examinând contestația formulată prin sentința nr. 935/19.11.2008 Tribunalul Buzău a respins-o, reținând că Legea nr.85/2006 privind procedura insolvenței face o distincție clară între creditori și acționari, permițând acționarilor să intervină în cadrul procedurii numai prin intermediul unui singur reprezentant - administratorul special, ale cărui atribuții sunt expres și limitativ prevăzute de lege.
A admite posibilitatea intervenției acționarilor în cadrul procedurii prin asimilarea acestora creditorilor societății,deci într-o altă formă de reprezentare decât cea prevăzută de textul art.18 și art.3 pct.26 din Legea nr.85/2006,ar lipsi de conținut norma imperativă referitoare la obligativitatea desemnării unui administrator special,care să reprezinte interesele acționarilor în cadrul procedurii.
Acționarii sunt titularii drepturilor reziduale derivând din cota de participare la capitalul social al societății. În această calitate ei nu pot pretinde însă să fie considerați creditori, cu drepturile cuvenite acestora. Dacă ar fi dorit acest lucru, legiuitorul, pe de o parte, nu ar mai fi făcut distincția între acționari și creditori iar pe de altă parte nici nu ar mai fi introdus un organ reprezentativ al acționarilor și nici nu i-ar mai fi acordat atribuții și drepturi în cadrul procedurii.
Creanța solicitată de acționar nu reprezintă în sine o creanță împotriva averii debitoarei,în sensul art. 3 alin.(1) pct.7 din Legea nr.85/2006.
Legea face o diferențiere între drepturile reziduale ale asociaților/ acționarilor care sunt drepturi societare și drepturile de creanță ale creditorilor.
Aceste drepturi reziduale iau naștere în cadrul procedurii falimentului doar în măsura în care din lichidarea averii debitoarei s-ar obține suficiente lichidități pentru a
.//.
se acoperi întreaga masă pasivă. În acest caz, eventualele sume reziduale urmează a fi puse la dispoziția asociaților alin.(2) al art.133 din Legea nr. 85/2006 privind procedura insolvenței.
Din această împrejurare rezultă o altă consecință, și anume aceea că până la momentul valorificării integrale a patrimoniului debitoarei, nu pot fi stabilite sumele care, eventual, s-ar cuveni acționarilor, astfel încât și sub acest aspect, declarația de creanță cuprinzând o anumită sumă nu se justifică pentru a fi înscrisă în tabelul creditorilor.
Împotriva sentinței a declarat recurs contestatoarea Transilvania SA solicitând admiterea recursului și modificarea sentinței în sensul înscrierii sale în tabelul creditorilor cu suma de 701.616,50 lei, urmând ca achitarea creanței sale să se facă potrivit prevederilor art. 123 pct. 8 din Legea 85/2006.
Primul motiv de recurs se referă la faptul că societatea nu a fost legal citată,conform prevederilor art. 7 din legea 85/2006 sau a celor din art. 89 proc. civ; unde se arată că citația, sub pedeapsa nulității, va fi înmânată părții cu cel puțin 5 zile înainte de termenul de judecată.
Ori, citația fost primită de recurentă pe data de 18.11.2008 pentru termenul de a doua zi, respectiv din 19.11.2008.
Față de această situație solicită admiterea recursului, casarea sentinței și trimiterea cauzei spre rejudecare.
Al doilea motiv de recurs privește motivul de modificare prevăzut de art. 312 proc. civ. teza a II-proc. civ. când hotărârea nu cuprinde motivele pe care se sprijină sau când cuprinde motive contradictorii ori străine de natura pricinii.
În esență, recurenta a susținut că instanța a aplicat greșit dispozițiile legale prevăzute de Legea 85/2006, în sensul că, se poate înscrie în tabelul creditorilor chiar și în calitate de acționar, pentru suma reprezentând contravaloarea acțiunilor.
Examinând sentința recurată prin prisma criticilor formulate și a dispozițiilor legale incidente în cauză, Curtea reține următoarele:
Potrivit art. 7 din Legea 85/2006 coroborat cu art. 89 proc. civ. citația va fi înmânată părții cu cel puțin 5 zile mai înainte sub sancțiunea nulității.
Același text prevede că în pricinile urgente, termenul legal poate fi si mai scurt, după aprecierea instanței.
În toate cazurile însă nu trebuie încălcate cele două principii, ale contradictorialității procesului civil și al dreptului la apărare.
Din dovada de îndeplinite procedurii de citare existentă la fila 5 din dosarul de fond rezultă că citația a fost comunicată recurentei în data de 18.11.2008, cu o zi înainte de termen, fapt confirmat de ștampila aplicată dar și de data primirii înscrisă pe dovadă.
Ca atare, recurenta primind citația cu o zi mai înainte de termen, a fost practic în imposibilitate de a se prezenta spre a-și susține interesele, încălcându-i-se dreptul la apărare, neputându-se stabili în ce moment al zilei de 18.11.2008 a fost primită citația și dacă avea timpul material pentru a-și pregăti apărarea.
.//.
De altfel, instanța de fond trebuia să acorde mai multă atenție procedurii de citare a recurentei-contestatoare, cu atât mai mult cu cât în același dosar se casase o sentință anterioară pentru solutionare, fără citare.
Pentru considerentele ce preced se va admite recursul în temeiul art. 312 proc. civ. coroborat cu art. 304 pct. 5 proc. civ. se va casa sentința și se va trimite cauza spre rejudecare pentru respectarea dispozițiilor prevăzute de art. 7 din Legea 85/2006, modificată și art. 89 proc. civ.
PENTRU ACESTE MOTIVE
ÎN NUMELE LEGII
DECIDE
Admite recursul declarat de creditoareaSocietatea de Investiții Financiare Transilvania SA, cu sediul în B- județul B, împotriva sentinței nr. 935 din 19 noiembrie 2008 pronunțată de Tribunalul Buzău, în contradictoriu cu debitoareaSC SA, cu sediul în B,- județul B; creditoareleAutoritatea pentru Valorificarea Activelor Statului, cu sediul în B,--11 sector 1 șiAdministrația Finanțelor Publiceși intimatulOficiul Registrului Comerțului de pe lângă Tribunalul Buzău,cu sediul în B, str. -. 10 județul
Casează sentința nr. 935 din 19 noiembrie 2008 pronunțată de Tribunalul Buzău și trimite cauza spre rejudecare aceleiași instanțe.
Irevocabilă.
Pronunțată în sedință publică azi, 29 ianuarie 2009.
PREȘEDINTE, JUDECĂTORI,
- - - - - -
GREFIER,
- -
red. MP
dact. MC
5 ex/9.02.2009
f- Trib.
operator de date cu caracter personal
notificare nr. 3120
Președinte:Valentin NițăJudecători:Valentin Niță, Alexandrina Urlețeanu, Maria Pohoață
| ← Procedura insolvenței societăți cu răspundere limitată .... | Procedura insolvenței societăți cu răspundere limitată .... → |
|---|
